UNIVERSIDAD DE LA CUENCA DEL PLATA.

Dcho Internacional Pblico

FUENTES

FORMALE
S
MATERIAL
ES

Las fuentes formales se refieren a los mtodos de creacin de una norma

jurdica y de verificacin de su existencia. Mientras que las fuentes
materiales son aquellas que consisten en la razn o causa que dan motivo a
la creacin de una norma jurdica.
IMPORTANTE: En el Derecho Internacional Pblico, al analizar las fuentes,
nos referimos a las fuentes FORMALES.
Art. 38 de los Estatuto de la Corte Permanente de Derecho Internacional de
1920, y de su sucesora la Corte Internacional de Justicia de 1945:
1. La corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional
las controversias que le han sido sometidas, deber aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los estados
litigantes.
b) La costumbre internacional como prueba de na practica
generalmente aceptada como derecho.
c) Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones
civilizadas.
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto
en el art. 59.
2. la presente disposicin no restringe la facultad de la corte para
decidir un litigio ex aequo et bono1, si las partes as lo convienen
COSTUMBRE
COSTUMBRE

PRINCIPALES
PRINCIPALES

PRINCIPIOS
PRINCIPIOS
GENERALES
GENERALES
DEL
DEL DERECHO
DERECHO
TRATADOS
TRATADOS

FUENTES
FUENTES

JURISPRUDENCI
JURISPRUDENCI
A
A
AUXILIARES
AUXILIARES
DOCTRINA
DOCTRINA

1 De acuerdo a la equidad y la buena fe

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FUENTES FORMALES
TRATADOS

concepto: acuerdo de voluntades entre sujetos del derecho

internacional, destinados a crear, modificar o extinguir obligaciones
internacionales (Julio Barboza).

Para que sea fuente del derecho internacional positivo tienen que estar en
vigor, las estipulaciones de los tratados no ligan, en principio, a terceros
estados, pero, cuando se repiten y extienden suficientemente en el espacio,
pueden adquirir el carcter de una costumbre generalizada y de este modo
llegan tambin a ser fuente del derecho internacional.
COSTUMBRE INTERNACIONAL
El art. 38, 1, b. del estatuto de la CIJ habla de la costumbre internacional
como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho
Constituye la fuente ms antigua, se origina por el hecho de que algunos
estados se comportan de una misma manera ante una relacin que a ellos
afecta; tal conducta, cuando es continuada y un nmero notorio de estados
la adopta visiblemente y sin oposicin por los dems se transforma en una
aquiescencia internacional, entra a formar parte de las reglas que gobiernen
los estados, se vuelve obligatoria como regla del derecho.

Requisitos para que se convierta en regla:

1. Que aun cuando no sea norma universal, se haya generalizado
suficientemente en el espacio2, a condicin de que otros estados,
en nmero tambin apreciable, no la hayan denegado.

Con respecto a este punto se consider que las normas consuetudinarias

pueden tener un carcter puramente bilateral. La C.I.J dijo en el caso del
Derecho de Paso por el territorio Indio: Se alega en nombre de la India que
ninguna costumbre local puede constituirse entre dos estados. Es difcil ver
porque el nmero de estados entre los que pueda constituirse una
costumbre local sobre la base de una poltica prolongada debe ser
necesariamente superior a dos. La corte no ve razn para que una prctica
aceptada por ellas como reguladora de sus relaciones no constituye la base
de derechos y obligaciones entre ellos.
2. Que se venga repitiendo durante cierto tiempo, cuya estimacin
depende de las circunstancias.
3. Que se efectu en la conviccin de ejercer una accin que
responde a una necesidad jurdica y no que se realiza meramente
un acto de cortesa.
2 La C.P.J.I en el art. 38 2do prrafo, ha dicho que debe tratarse de una
prctica constante y general.

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LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

(Julio Barboza)Se denominan principios a aquellas pautas
orientadoras, directrices. Se tratan de normas jurdicas muy
generales que tienen vigencia en la mayor parte de los
ordenamientos jurdicos internos de las naciones civilizadas 3. No es
necesario que pertenezca a todos, pero si es necesario que tenga
vigencia en la generalidad de ellos.
Son normas muy generales de la costumbre internacional, como la
soberana, y la igualdad jurdica de los estados, la prohibicin del uso
o amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales, etc.
(En lo que respecta a los libros que estudiamos, por su parte Podesta
Costa Ruda coloca a los principios generales del derecho como una
fuente formal, mientras que Julio Barboza cuestiona que se trate de
una fuente formal ya que no constituyen un procedimiento de
creacin de normas).
FUENTES AUXILIARES
JURISPPRUDENCIA
Julio Barboza considera que el papel de la jurisprudencia sera el de
verificar el contenido y alcance de la norma consuetudinaria que la
CIJ ha sido llamada a aplicar, cuando ella no ha sido formulada con
precisin por la prctica reiterada de los estados
Por otra parte, Podesta Cota Ruda establece que la jurisprudencia
son las decisiones de los tribunales internacionales esto es, de la
Corte Permanente de Justicia Internacional, su sucesora la Corte
Internacional de Justicia y los tribunales de arbitraje- tienen efecto
solo para las partes en litigio y en cuanto al caso resuelto. El art. 59
de la C.I.J. establece la decisin de la Corte no es obligatoria sino
para las partes en litigio respecto del caso que ha sido decidido.
DOCTRINA
Los estudios doctrinarios analizan con sentido crtico la evolucin de
los hechos, las normas de la costumbre y las estipulaciones de los
tratados internacionales, disciernes las ideas dominante y
ajustndose a este mtodo, no solo procuran esclarecer mejor el
3 Se entiende por ella a todo estado que maneja sus relaciones
internacionales de acuerdo al derecho de gentes.

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pasado sino que sugieren nuevas conclusiones y abren paso a
posibles formas de solucin para el futuro
Para poder utilizar la doctrina es necesario tener en cuenta la poca y
la influencia ejercida por el medio en que ha sido elaborada.
En la jurisprudencia de la C.P.I.J. o de la C.I.J se ha desarrollado la
prctica de no mencionar autores en los fallos de estos tribunales,
aunque si en opiniones separadas o disidentes de los jueces.
Dentro de la doctrina encontramos:

RESOLUCIONES DE ORGANISMOS INTERNACIONALES: las

decisiones adoptadas con carcter obligatorio por las organizaciones
internacionales ligan a los estados miembros en la medida y en razn
de estar pactada su obligatoriedad en la carta orgnica de la
institucin, dicha obligatoriedad depende, pues, de lo establecido en
un tratado.
En consecuencia este tipo de resoluciones son medios de creacin de
derechos y obligaciones, pero su obligatoriedad no es independiente
del tratado que le dio origen. Son fuente de normas jurdicas en el
sentido ms amplio, pero no fuentes en sentido estricto.
ACTOS UNILATERALES INTERNACIONALES: existen dudas sobre si
es o no fuente, ya que no est enumerado en el art. 38, pero dicha
enumeracin no es exhaustiva sino declarativa, y nada impide a que
se creen nuevas fuentes del derecho.
Los actos jurdicos son manifestaciones de voluntad que tienden a
producir efectos jurdicos deseados por su autor, pero adems se
necesita que el ordenamiento jurdico sea quien le otorgue a dicha
manifestacin de voluntad los efectos deseados. Por lo tanto las
declaraciones de voluntad que emanen de Estados u otros sujetos de
derecho internacional producen efectos jurdicos en la medida que el
derecho internacional lo disponga