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DIREITO
CONSTITUCIONAL
A. Direito Constitucional
1. Constituio 1.1. Conceito 1.2. Classificao 1.3. Elementos
Constituio. Conceito.
originrio e derivado.
Classificao.
Elementos.
Poder
constituinte:
CONCEPO POLTICA este conceito foi concebido por Carl Schmitt, para quem a
Constituio significaria a deciso poltica fundamental. Para Schmitt, h
diferena entre Constituio e lei constitucional. A Constituio resulta da
manifestao de um poder constituinte que, por intermdio de uma deciso
poltica fundamental, crie e organize o Estado. Assim, o contedo prprio da
Constituio simplesmente aquilo que diga respeito estrutura bsica do
Estado, sua conformao fundamental. A Constituio limitar-se-ia, portanto, a
disciplinar a forma de Estado, a forma de governo, o Sistema de governo, o
regime de governo, a organizao e diviso dos poderes, o rol de direitos
individuais. Segundo JOS AFONSO DA SILVA, constituiria deciso poltica
fundamental na nossa Constituio, apenas os seguintes dispositivos: art. 1> forma
de Estado e forma de governo; art. 1, nico> regime de governo; art. 2> princpio
da diviso, harmonia e independncia dos poderes e base da organizao do sistema
presidencialista; art. 5, 12 e 14> declarao dos direitos individuais; arts. 18 a 43 e
145 a 162> organizao federal e distribuio de competncias; art. 44 a 125> que
tratam da organizao de cada um dos 3 poderes. As leis constitucionais, por
sua vez, so todas aquelas normas inscritas na Constituio mas que no
tm a natureza de deciso poltica fundamental. Estas normas s se tornam
constitucionais em virtude do documento em que esto inseridas. A matria
de que tratam poderia muito bem ser relegada legislao ordinria. EX. art. 242,
2 da CF/88. Sobre Schmitt: JOS AFONSO DA SILVA, Aplicabilidade, p. 26 a 29 e
MICHEL TEMER, p. 18).
CONCEPO JURDICA (KELSEN, no livro TEORIA PURA DO DIREITO) a
constituio norma pura, um dever ser, no h fundamento sociolgico ou
poltico, pura norma. O kelsen d 02 sentidos palavra constituio:
(a) JURDICO-POSITIVO: direito positivo norma escrita ou posta pelo homem
(pirmide das leis princpio da compatibilidade vertical entre as normas
inferiores e superiores).
(2)
CONSTITUCIONALIZAO
SIMBLICA
(MARCELO NEVES, no livro
constitucionalizao simblica) Cita o autor que a norma mero smbolo. O
legislador no a teria criado para ser concretizada. Nenhum Estado Ditatorial elimina
da Constituio os direitos fundamentais, apenas os ignora. Ex: salrio-mnimo que
"assegura" vrios direitos.
A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO: a Constituio tem uma fora normativa, no sendo somente uma folha de papel
(LASSALLE). As questes jurdicas somente sero convertidas em questes de poder, caso no haja a satisfao de
determinados pressupostos. O autor reconhece a existncia de uma VONTADE DA CONSTITUIO, no s h a vontade
do poder, h tambm a vontade da prpria constituio. Deve ser reconhecida a fora normativa da Constituio, sob pena
de ser confundida com a Sociologia ou a Cincia Poltica. No pode haver o isolamento entre a norma e a realidade, como
prope o positivismo. A constituio jurdica e a constituio real complementam-se, condicionam-se mutuamente,
mas no dependem, pura e simplesmente, uma da outra.
(7) Existe ainda a CLASSIFICAO ONTOLGICA, que foi feita pelo KARL
LOEVENSTEIN. Ele vai cotejar a constituio com o processo poltico:
(a) NORMATIVA o processo poltico da sociedade se ajusta constituio, ou seja, a
constituio que se impe ao processo poltico;
(b) NOMINAL tem nome de constituio, mas cede ao processo poltico, ela se
amolda a ele;
(c) SEMNTICA serve aos interesses dos detentores do poder poltico e no ao povo.
Outros conceitos:
2. Poder Constituinte
2.1. Poder Constituinte Originrio
PODER CONSTITUINTE: ORIGINRIO E DERIVADO.
o poder que cria a norma constitucional, tornando-a exigvel, cria e pe em vigor a
norma constitucional (Estrutura do Estado, Diviso dos Poderes e outros). Visa criar a
Constituio, estabelecer a estrutura do Estado. Ele se manifesta em momentos de
crise (no necessariamente violenta), porque instaura uma Nova Ordem
Constitucional (crises jurdica, econmica, social e poltica).
O Poder Constituinte legitima a estrutura do Poder. Inicialmente, Sieyes pensava no
Poder Constituinte tendo como titular a nao, o que foi depois evoludo para povo.
A Teoria do Poder Constituinte algo distinto do Poder Constituinte, ela veio explicar
o surgimento do Poder Constituinte.
Poder poltico (governo): em sentido amplo, pode ser entendido como uma espcie
institucionalizada (organizado e permanente) de poder social: possibilidade de algum
(Estado) impor sua vontade sobre os outros e exigir o cumprimento de suas ordens (leis).
preciso ressaltar que o poder poltico no exclusivo: permite a existncia de outros
poderes paralelos (poder econmico, poder social, poder sindical etc.) mas est acima de
todos eles. PRINCIPAL CARACTERSTICA: capacidade de editar normas jurdicas e de faz-las
cumprir. (CELSO BASTOS, cap. II).
4
Povo o conjunto de pessoas que tm a mesma nacionalidade, ou seja, ligao jurdica a um determinado Estado (povo
um conceito jurdico). Difere da idia de populao (conceito demogrfico), que a expresso numrica dos habitantes de um
Estado (inclui os estrangeiros residentes) e difere da idia de nao (conceito sociolgico, cultural), que o conjunto de
pessoas que tm em comum fatores culturais, tnicos, histricos e/ou lingsticos. OBS: Povo mas no nao: cidados da
antiga Iugoslvia. Nao mas no povo: os palestinos (j que a Palestina no um Estado) e os curdos (pode-se falar em
nao curda mas no em povo curdo, j que no h um Estado Curdo).
6 MUTAO CONSTITUCIONAL
A Ordem Constitucional pode ser modificada sem que haja necessidade de alterao
do texto, com a adequao da constituio realidade social.
O fundamento de validade para a mutao constitucional est na Teoria dos
Poderes Implcitos (poderes necessrios para dar cumprimento s suas
competncias, aos seus objetivos e aos seus deveres). A mutao demonstra um
resqucio do Poder Constituinte na atuao do judicirio.
Pode ocorrer a mutao pelas seguintes tcnicas:
Interpretao: posio do STF que se modifica no tempo. Exs: posio sobre
inconstitucionalidade da dispositivo da lei de crimes hediondos que vedava a
progresso de regime, concesso de liberdade provisria; efeitos do mandado de
injuno; exigncia de depsito prvio para admissibilidade de recurso administrativo
(Smula Vinculante 21).
Construo Constitucional: no so todos os autores que admitem isso. Trata-se
de uma teoria norte-americana, que consiste em conjugar dois preceitos
constitucionais para extrair o sentido do preceito. Alguns autores afirmam que isso
na verdade interpretao sistemtica.
Prtica Constitucional: utilizao reiterada do costume de uma determinada
sociedade, pode estabelecer o contedo do texto constitucional. Exemplo: sociedade
conjugal de fato como entidade familiar na ordem constitucional anterior.
DIREITO
CONSTITUCIONAL
A. Direito Constitucional
Direitos Humanos. Hermenutica constitucional
1. Direitos Humanos8
Direitos Humanos - Sistema Internacional de Proteo dos Direitos
Humanos
FBIO KONDER COMPARATO lembra que a idia de que h direitos inerentes a todos
os seres humanos antiga:
ARISTTELES (RETRICA):
LEIS PARTICULARES adotadas por cada polis.
LEIS COMUNS no escritas, mas admitidas em toda a terra.
CCERO - H um direito natural que rege a vida familiar, a vida pblica, as relaes
entre cidados e estrangeiros e as destes e dos diversos povos entre si.
No ponto 1 do material do grupo no tinha Direitos Humanos. Este resumo foi produzido
com base nos materiais gentilmente cedidos pelos colegas Caio Marinho e Clcio Arajo, e,
basicamente, no foram alterados, haja vista j estarem sistematizados com os principais
tpicos.
culturas atrasadas.
-a viso de integrao prevalece at a CF 88. Somente agora foi que se
reconheceu o direito da proteo ao diferente.
A conotao universal de direitos da pessoa humana ganha especial significado a
partir do CONSTITUCIONALISMO NORTE-AMERICANO (DECLARAO DE
INDEPENDNCIA
DOS
ESTADOS
UNIDOS
DE
04-07-1776)
e
do
CONSTITUCIONALISMO FRANCS (DECLARAO DOS DIREITOS DO HOMEM
E DO CIDADO DE 26-08-1789)
Houve, porm, terrvel retrocesso, e a universalidade foi renegada por Hitler e
pela barbrie do holocausto, que a substituiu pela idia de HIERARQUIZAO
DE RAAS, sendo os direitos inerentes raa superior e negados s
raas inferiores.
Com o fim da II Guerra Mundial inmeras transformaes so necessrias, dentre as
quais a fundamentao do direito na dignidade da pessoa humana e,
conseqentemente, a reconstruo dos direitos humanos e da sua universalidade.
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Relao entre PESSOAS e COISAS (KANT):
PESSOA
FIM EM SI MESMO
DIGNIDADE
AUTONOMIA
INSUBSTITUVEL
COISA
MEIO, INSTRUMENTO PARA REALIZAR A DIGNIDADE
PREO:
ECONMICO
AFETIVO
DE
UMA
DECLARAO
INTERNACIONAL
DE
DIREITOS
SISTEMA GLOBAL
INSTRUMENTOS GERAIS
DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS DO HOMEM (1.948)
PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS CIVIS E POLTICOS (1.966)
PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
(1.966)
INSTRUMENTOS ESPECFICO
TRATADOS E CONVENES INTERNACIONAIS CONTRA VIOLAES DE
DIREITOS HUMANOS (GENOCDIO, TORTURA, DISCRIMINAO RACIAL,
DISCRIMINAO CONTRA MULHERES, DIREITOS DAS CRIANAS, etc)
SISTEMAS REGIONAIS
SISTEMA EUROPEU
SISTEMA AFRICANO
SISTEMA INTERAMERICANO
SISTEMA ASITICO (INCIPIENTE)
SISTEMA REGIONAL INTERAMERICANO
DECLARAO AMERICANA DOS DIREITOS E DEVERES DO HOMEM (1.948)
CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS (1.969) (PACTO DE SAN JOSE DA
COSTA RICA)
ESTATUTO DA COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS.
ESTATUTO DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS (sua competncia
jurisdicional foi reconhecida pelo Brasil pelo Decreto Legislativo n 89, de 03-121998)
CONVENO INTERAMERICANA PARA PREVENIR E PUNIR A TORTURA (1.985)
PROTOCOLO ADICIONAL CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS EM
MATRIA DE DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS (1.988) (PROTOCOLO DE
SAN SALVADOR)
CONVENO INTERAMERICANA PARA PREVENIR, PUNIR E ERRADICAR A VIOLNCIA
CONTRA A MULHER (1.994) (CONVENO DE BELM DO PAR)
INSTRUMENTOS ESPECFICOS
CONVENO CONTRA O GENOCDIO (1.948)
CONVENO RELATIVA AO ESTATUTO DOS REFUGIADOS (1.951)
CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO
RACIAL (1.968)
CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO
CONTRA A MULHER (1.979)
CONVENO CONTRA A TORTURA E OUTROS TRATAMENTOS OU PENAS CRUIS,
DESUMANOS OU DEGRADANTES (1.984)
CONVENO SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA (1.989)
DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS
em 2.008 comemorou-se:
centralizao
privilgios
ou
ao
absolutismo
imunidades
europeu
decorrente
dos
estamentos.
necessidade de estabelecimento de condies objetivas de
igualdade.
luta pela liberdade em virtude de seus exageros, arbtrios e
negao de direitos do sditos.
surgimento do Estado Constitucional com o objetivo de
limitar a atuao estatal.
direito do indivdo contra o Estado + separao de poderes
segurana jurdica: todos se subordinam lei.
SADE,
EDUCAO,
uma
idia
de
superao,
mas
que
ocorre
uma
produtor,
destinatrio,
intrprete
aplicador
da
norma
responsabilidade
desde ento:
-multiplicam-se
humanos (plano universal e regional)
os
tratados
internacionais
direitos
indivduos
pelas
normas
DOS
INDIVDUOS
DE
CONTROLE
MONITORAMENTO.
(desconfiana
da questo
da
INTERNACIONAL
CIVIS E POLTICOS.
CONSELHO DE DH rgo subsidirio do CONSELHO ECONMICO E SOCIAL
DA ONU.
COMISSO DE DH - extinto. Foi transformado em 2006 em conselho de DH.
-CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA rgo judicial permanente da ONU,
composto por 15 juzes.
-formas de acesso:
a)SISTEMA CONVENCIONAL - jurisdio contenciosa s
Estados podem litigar. [necessidade que um Estado assuma a proteo]
b)SISTEMA EXTRA CONVENCIONAL baseado nas disposies
genricas na carta da Onu. [rgo subsidirio da Onu exerce superviso ao
tratamento dado aos indivduos pelos Estados (incio: apartheid na frica do Sul)]
obs.: RELATOR ESPECIAL CONTRA A TORTURA est inserido no mecanismo extra
convencional, longa manus do conselho de direitos humanos. No tem a ver com
o comit contra a tortura.
Brasil fez um convite permanente para que todos os relatores especiais pudessem
vir visitar o pas independentemente da anuncia prvia do governo.
relatrio uma recomendao, no tem fora vinculante. Mas pode elaborar uma
recomendao para o Conselho de Segurana, este sim tem fora vinculante. [no
pode deixar de ser reconhecida a relevncia desses relatrios]
outros mecanismos foram implantados pelos sistemas regionais de proteo.
Atualmente o Brasil representado na CIJ por Antnio Augusto Canado
Trindade, com mandato at 2018.
SISTEMA REGIONAL EUROPEU
-sistema europeu
-mais antigo CEDH de 1.950.
-patrocinado pelo Conselho da Europa. (no confundir com a Unio
Europia).
Unio europia organizao internacional, sede em Bruxelas, tm 27 Estados
-COMISSO;
-CORTE
-independncia.
-sistema bifsico: h um procedimento perante a COMISSO
e, eventualmente, um processo perante a CORTE.
Brasil ratificou a CADH em 1.992.
novidade: estabelece um rol de direitos.
FLUXO BSICO
1 FASE)PERANTE A COMISSO (sede em Washington)
-petio de VTIMA, REPRESENTANTE ou 3 COMISSO.
a vtima no tem DIREITO DE AO perante a CORTE, mas apenas DIREITO
DE PETIO perante a COMISSO.
-surgimento de ONG de 2 gerao: no so ONG para proteger os DH mas
para auxiliar esse acesso.
-ADMISSIBILIDADE prvio Esgotamento dos Recursos Internos
no pode existir litispendncia internacional (estar sendo
analisado em outro caso internacional).
tem um dever maior, mesmo na condio de ru, deve contribuir para a produo
probatria. [trata-se de um processo semelhante ao objetivo do controle de
constitucionalidade].
-sentena da corte:
improcedncia:
procedncia:
deve
Estado
cumpriR
os
comandos
da
sentena.
obrigaes de dar, fazer e no-fazer.
PRINCPIO DO STOPEL (???) se o Estado no alegou na comisso que no foi
esgotado todos os recursos internos, no poder alegar perante corte. [
considerado que o Estado anuiu tacitamente]
FORMA DE DECISO: construo dialgica h um dilogo incessante entre os
julgadores para a formao da maioria. [diferente da sistemtica do tribunal].
-voto concorrente no sentido do voto vencedor, mas que o juiz quer
explicitar sua opinio.
-voto dissidente contrrio ao que prevaleceu.
-juzes so indicados pelos participantes.
RECONHECIMENTO DA RESPONSABILIDADE:
-necessidade da verificao do ato ilcito internacional.
-NEXO CAUSAL necessidade da imputao da conduta do agente ao estado.
[ex.: ato do Poder Executivo, ato do Poder Legislativo, ato do Poder Judicirio]
ato ultra vires ato alm do mandato (agente atuando em desconformidade). No
tem cabimento (culpa in elegendo).
ainda que o ato do legislativo tenha sido elaborado pelo poder constituinte
originrio. [ex.: art. 19 da Constituio Chilena, foi objeto de anlise e
posteriormente alterado]
ex.: corte determinando que pessoa fosse solta desconsiderando toda a
manifestao do Poder Judicirio. [j havia formado coisa julgada e a pessoa estava
cumprindo pena]
ato de ente federado pode caracterizar.
ato de particular no gera indenizao. O que pode caracterizar a
responsabilizao o ato de o Estado no ter evitado. [ex.: Gilson Carvalho Brasil
no investigou e punir corretamente pas tem que se esforar (obrigao de meio
e no de resultado). Como o pas demonstrou que fez tudo que pode, no foi
responsabilizado.]
FORMAS DE REPARAO
-no obriga.
b)NATUREZA MATERIAL DE IUS COGENS [corrente
majoritrio]
-direito cogente [art. 53, Conveno de Viena 1.969]
-normas imperativas de direito internacional,
aceitas e reconhecidas por toda a sociedade internacional como normal da qual
nenhuma derrogao possvel.
Conveno de Viena sobre direito dos tratados
Art. 53 - Tratado em Conflito com uma Norma Imperativa de Direito Internacional
Geral (jus cogens)
nulo um tratado que, no momento de sua concluso, conflite com uma norma
imperativa de Direito Internacional geral. Para os fins da presente Conveno,
uma norma imperativa de Direito Internacional geral uma norma aceita e
reconhecida pela comunidade internacional dos Estados como um todo,
como norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser
modificada por norma ulterior de Direito Internacional geral da mesma
natureza.
-crtica: no definiu meios de implementar os direitos previstos.
NORMA DE JUS COGENS CONFLITANDO COM UM TRATADO
DIMENSO
DOS
DIREITOS
HUMANOS.
-valor: igualdade.
-direitos envolvidos: direitos econmicos,
sociais e culturais [desc]
***ateno*** a terceira dimenso dos direitos humanos no tratada na
declarao; poca de sua elaborao, no se concebia a noo dos direitos de
nunca
foi
utilizada.
[interesses
iv)CRIME DE AGRESSO
-agredir outro estado sem que esse estado tenha agredido.
-s est previsto, mas no est tipificado.
-execuo da sentena do TPI:
comisso tbem ser rgao do OEA, nessa atuao o fundamento no seria o pacto de
san jose.
FUNCIONAMENTO DO SISTEMA REGIONAL INTER-AMERICANO
1)COMISSO
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
UNIDADE
DA A Constituio um sistema nico, no pode ser uma
CONSTITUIO
colcha de retalhos
INTERPRETAO
INTRNSECA
NEOCONSTITUCIONALISMO CONSTITUCIONALIZAO
DO DIREITO
Corte assim pronunci-la, o que no obsta que indique o caminho que poderia o
legislador adotar na posterior regulamentao da matria.
5.3. INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO
A interpretao conforme Constituio, na qual o rgo jurisdicional
declara qual das possveis interpretaes se mostra compatvel com a Lei Maior,
origina-se da jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo. "No raro
afirma a Corte Constitucional a compatibilidade de uma lei com a Constituio,
procedendo excluso das possibilidades de interpretao consideradas
inconstitucionais." (52)
Quando, pela redao do texto no qual se inclui a parte da norma que
atacada como inconstitucional, no possvel suprimir dele qualquer expresso
para alcanar essa parte, impe-se a utilizao da tcnica de concesso da liminar
para a suspenso da eficcia parcial do texto impugnado sem a reduo de sua
expresso literal, tcnica essa que se inspira na razo de ser da declarao de
inconstitucionalidade sem reduo do texto em decorrncia de este permitir
interpretao conforme Constituio."
Como destacou o Min. Moreira Alves, ao votar na Representao 1.417-7, "O
princpio da interpretao conforme Constituio ("Verfassungskonforme
Auslegung") princpio que se situa no mbito do controle da constitucionalidade, e
no apenas simples regra de interpretao.
Mas se a nica interpretao possvel para compatibilizar a norma com a
Constituio contrariar o sentido inequvoco que o Poder Legislativo lhe pretendeu
dar, no se pode aplicar o princpio da interpretao conforme Constituio, que
implicaria, em verdade, criao de norma jurdica, o que privativo do legislador
positivo."
No Brasil, tal como acontece na Alemanha, a interpretao conforme
Constituio resulta na procedncia da ao de inconstitucionalidade. O Supremo
Tribunal Federal abandonou o entendimento que equiparava a interpretao
conforme Constituio declarao de nulidade parcial sem reduo do texto.
(ex: ADI 4274 (marcha da maconha), julgada em 23.11.11)
3.8 BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE ou PARMETRO CONSTITUCIONAL
Essa matria tem sido objeto de dissertao em concurso em concurso pblico.
JORGE XIFRA HERAS compreende dentro do bloco, at mesmo, normas
infraconstitucionais. Esto no bloco as normas que buscam a concretizao da
constitucionalidade global. A igualdade no o que est apenas escrito na CF, , na
verdade, um bloco que engloba o que est no texto, o que est fora do texto e at
mesmo o que esteja em normas infra-constitucionais que estejam voltadas para a
concretizao de uma norma constitucional (princpio ou regra).
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PONTO 03
A. Direito Constitucional
1. O constitucionalismo brasileiro. A ordem constitucional vigente. Emendas
Constituio. Disposies gerais e transitrias. Repblica e Federao no Direito
Constitucional em geral. Sistema brasileiro
Constitucionalismo
Walber Agra afirma que o constitucionalismo significa que as condutas sociais devem ser
determinadas por normas, e o pice da escala normativa reside nas normas constitucionais. A
doutrina costuma reportar-se a, no mnimo, quatro significados do termo constitucionalismo,
compreendidos como constitucionalismo antigo, da Idade Mdia, moderno e contemporneo.
Andr Ramos Tavares (2006) sintetiza que numa primeira acepo, emprega-se a referncia ao
movimento poltico-social com origens histricas bastante remotas, que pretende, em especial,
limitar o poder arbitrrio. Numa segunda acepo, identificado com a imposio de que haja
cartas constitucionais escritas. Tem-se utilizado, numa terceira acepo possvel, para indicar os
propsitos mais latentes e atuais da funo e posio das constituies nas diversas sociedades.
Numa vertente mais restrita, o constitucionalismo reduzido evoluo histricoconstitucional de um determinado Estado.
A primeira ideia de constitucionalismo (Antigo) est associada s pioneiras limitaes ao
poder do Estado. As razes desse movimento constitucional 10 so encontradas entre os
hebreus, para quem as leis dos homens estariam limitadas pelos comandos divinos. Os povos
hebreus, juntamente com as cidades-estados gregas formam o denominado constitucionalismo
antigo.
A segunda vertente do constitucionalismo aparece na idade mdia, com o surgimento da
Magna Carta do Rei Joo Sem-Terra, de 1215. Ainda que seja mais identificada como um
Documento instituidor de privilgios, a Magna Carta de 1215 representou, sem dvida, uma
limitao do poder real, tendo importncia histrica para a evoluo do constitucionalismo.
Neste aspecto, Fbio Konder Comparato (2010), menciona que, mais de reconhecer que a
soberania do monarca passava a ser substancialmente limitada por franquias ou privilgios
estamentais, conferidos aos bares feudais, a Magna Carta deixa implcito pela primeira vez, na
histria poltica medieval, que o rei achava-se naturalmente vinculado pelas prprias leis que
edita. O autor identifica esta primeira limitao institucional como o embrio da democracia
moderna. Mas o constitucionalismo ingls no se restringiu elaborao da Magna Carta do rei
Joo da Inglaterra. Ao contrrio, enfrentou diversas fases, entre as quais se destaca a Petition of
Rights e o Bill of Rights.
10
mtodos ou estilos mais abertos e flexveis na hermenutica jurdica, com destaque para a
ponderao, abertura da argumentao jurdica moral, reconhecimento e defesa da
constitucionalizao do Direito e do papel de destaque do Judicirio na Agenda de concretizao
dos valores constitucionais.
Sarmento aponta as principais crticas ao neoconstitucionalismo como sendo: (a) a de que seu
pendor judicialista antidemocrtico; (b) a de que sua preferncia por princpios e ponderao,
em detrimento de regras de subsuno, perigosa, sobretudo no Brasil, em funo de
singularidades de nossa cultura; e (c) a de que ele pode gerar uma panconstitucionalizao do
Direito, em detrimento da autonomia pblica do cidado e da autonomia privada do indivduo.
O autor citado defende um neoconstituconalismo pensado como uma teoria constitucional que,
sem descartar a importncia das regras e da subsuno, abra espao para os princpios e
ponderao, tentando racionalizar o seu uso; seja visto como uma concepo que, sem desprezar
o papel protagonista das instncias democrticas na definio do Direito, reconhea e valorize a
irradiao dos valores constitucionais pelo ordenamento, bem como a atuao firme do
Judicirio para proteo e promoo dos direitos fundamentais e dos pressupostas da
democracia; seja concebido como uma viso que conecte o Direito com exigncias de justia e
moralidade crtica, sem enveredar pelas categorias metafsicas do jusnaturalismo.
O constitucionalismo brasileiro. A ordem constitucional vigente. Emendas Constituio.
Disposies gerais e transitrias.
A HISTRIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA:
A Constituio de 1824:
Constituio outorgada por Dom Pedro I, teve uma nica alterao formal, em 1834, que
substitui a regncia trina pela uma.
Forma de Estado: unitrio, com descentralizao meramente administrativa, com as antigas
capitanias sendo transformadas em provncias (art. 1);
Forma de governo: monarquia (art. 3);
O poder estava dividido entre quatro rgos: Legislativo, Moderador, Executivo, Judicial (art.
10);
O Imperador acumula o Poder Moderador e a Chefia do Executivo (art. 98 e art. 102);
J havia uma declarao de direitos (art. 179);
Constituio semi-rgida (art. 178).
Baseada na concepo inglesa de supremacia do parlamento, e no dogma francs da rgida
separao de poder, no adotou nenhum sistema de controle de constitucionalidade. Durante sua
vigncia, construiu-se um arremedo de parlamentarismo. Em 1847, um decreto de D. Pedro II
cria o cargo de Presidente do Conselho de Ministros, a quem cabia a formao do gabinete.
Durante sua vigncia, mantinha-se e se alimentava o patrimonialismo, o desprezo pelos direitos
fundamentais e a escravido.
A Constituio de 1891: A primeira a estabelecer o controle difuso de
constitucionalidade das leis.
Antes da promulgao da CF de 1891, ocorre a proclamao da Repblica e o documento
jurdico que passa a valer em lugar da CF de 1824 o decreto n 1, imposto pelo governo
provisrio desde a data da proclamao da Repblica. Em 1890, convoca-se uma Assembleia
Constituinte que promulga uma nova Constituio em 24/02/1891, sob reviso de Rui Barbosa.
Constituio promulgada: prembulo;
Forma de Estado: federal (art. 1) federalismo dual, ainda que mais centralizado aqui que no
modelo americano.
Forma de Governo: Repblica (art. 1);
Em verdade, a Constituio de 1937 no teve vigncia efetiva. Havia sim um Governo de fato,
personalizado na figura do Presidente. O Congresso Nacional permaneceu fechado durante todo
o governo de Vargas. A legislao era produzida pelo prprio Presidente, por meio de Decretoslei (art. 180). At Emendas Constitucionais foram editadas pelo ditador!
Constituio de 1946:
Terminada a 2 Guerra Mundial, iniciam-se os movimentos de redemocratizao do pas, que
solicitavam tambm o estabelecimento de uma nova Constituio para o Brasil.
Ciente de que no mais reunia condies para permanecer no poder, Getlio Vargas edita a Lei
Constitucional n 9, de 28/02/45 (na verdade uma Emenda Constitucional) e convoca eleies
para presidente, para governador de Estado, para o parlamento e para as assembleias legislativas
(art. 4 da Lei Constitucional n 9).
Em 12/11/45, Getlio edita uma nova lei constitucional, a de n 13 e atribui poderes constituintes
ao parlamento, cujos membros seriam eleitos um ms depois.
Em 18/09/46 promulgada a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil;
No que tange organizao do Estado, a Constituio de 46 manteve a federao, a Repblica e
resgatou, de fato, a tripartio de poderes. Ela foi realmente inovadora em sua declarao de
direitos e na delimitao das diretrizes econmicas e sociais, assuntos tratados de modo
detalhado (arts. 141 a 175; exemplos art. 141, 4, art. 168, I, art. 147; art. 157 IV).
Ao Poder Judicirio foi integrada a Justia do Trabalho (que antes esta inserida no Executivo). A
Justia Eleitoral volta a ser constitucionalizada. Instituiu-se um Tribunal Federal de 2 instncia, o
Tribunal Federal de Recursos (art. 103 a 105). Por outro lado, no previa a existncia da
Justia Federal de 1 grau, s recriada durante o governo militar.
As garantias previstas na CF de 34 foram reinseridas na Lei Maior. A inovao relevante foi a
consagrao do direito inafastabilidade da prestao jurisdicional.
Foram vedadas as penas de morte, banimento, confisco e de carter perptuo. Salvo, quanto a
primeira, o caso de guerra.
Dedicou um ttulo famlia (mantendo a indissolubilidade do casamento, por influncia
religiosa), educao e cultura.
Contudo, durante a vigncia da Constituio de 1946, o pas viveu um momento de grande
instabilidade poltica. Um primeiro momento vai de 46 a 61, quando, no contexto de crise
poltica, foi aprovada a EC n 4, que instituiu o parlamentarismo, aps a renncia de Jnio
Quadros (sucessor de Juscelino Kubistschek), com apenas sete meses de governo. Os militares se
opunham posse de Joo Goulart (vice de Jnio).
Neste nterim, em 1947, durante o governo Dutra, o partido comunista teve seu registro
cancelado pelo TSE. Em 1950, Vargas volta ao poder pregando a defesa do trabalhador e da
economia nacional, mas encontra forte oposio principalmente dos militares e da burguesia
industrial e financeira, tanto nacional quanto estrangeira.
Em 1954, o ento presidente G. Vargas, que havia sido eleito em 1950, suicida-se aps presso
para renunciar ao cargo.
O segundo momento vai de 61 at o golpe militar de 64. O presidente Joo Goulart, que se
tornara primeiro ministro, consegue submeter a mudana do sistema a um plebiscito popular que
decide pelo retorno ao presidencialismo. Assim, em janeiro de 63, o Congresso aprova a EC n 6
restabelecendo os poderes do presidente da Repblica, que cada vez mais se aproximava da
esquerda, o que causava inquietude dos militares, empresrios, proprietrios rurais, classe mdia,
com apoio da mdia e do governo americano.
Assim, em 31/03/64 ocorre o golpe militar. Com isso, as foras vitoriosas investem-se no poder
constituinte originrio e apesar de no revogar a Constituio de 1946, decretam um ato
institucional (que posteriormente viria a ser chamado de n1) em 9 de abril de 1964 que, de fato,
situava-se acima da Constituio. Principais medidas constantes do AI n 1: art. 2, 7, 10.
Seguiram-se ao AI n 1, AI n 2 de 65 (que extinguiu o pluripartidarismo no Brasil), o AI n 3 e
o AI n 4 de dezembro de 66, que convocou o Congresso Nacional para se reunir
extraordinariamente e discutir, votar e aprovar o projeto de Constituio encaminhado pelo
Obs.: quando se d entre Unio e Estados tem-se a descentralizao clssica ou dual ou dplice.
No Brasil, h uma descentralizao especial, denominada de TRPLICE ou de
MODELOTRICOTMICO: Unio, Estados, DF e Municpios (competncia para assuntos de
interesse local). JOS AFONSO DA SILVA entende que os Municpios no so entes federados,
mas, a posio majoritria a de que so (STF). O territrio NO entidade federada, no Brasil.
g) os cidados do Estado que adere federao adquirem a cidadania do Estado federal e
perdem a anterior;
h) existncia de um rgo de cpula do Poder Judicirio responsvel pela interpretao e
defesa da Constituio.
i) o Poder Legislativo bicameral porque o SENADO FEDERAL a casa de
representao dos Estados;
j) existncia de uma constituio rgida e controle de constitucionalidade: porque h uma
descentralizao poltico-administrativa, com uma diviso de tarefas que ser feita na CF, se a lei
ordinria puder modificar essas tarefas no mais ser uma diviso constitucional, assegurando
assim o respeito diviso de competncias imposta pela CF;
k) autonomia recproca;
l) poder de autogoverno de cada unidade federada: constituies estaduais e leis
orgnicas. Os Estados e os Municpios tm que se organizar internamente.
O atendimento a todas as caractersticas haver uma FEDERAO SIMTRICA. Mas, se no
forem respeitadas essas caractersticas, haver uma FEDERAO ASSIMTRICA.
A federao clusula ptrea (artigo 60, 4o., limites materiais ao poder de reforma), desde a
criao da federao em todas as constituies a federao foi tida como clusula ptrea.
A AUTONOMIA DOS ENTES FEDERATIVOS
No h uma nomenclatura nica utilizada universalmente para designar as unidades federadas
dos Estados Federais. Autonomia, constitucionalmente falando, significa o direito que os
entes federativos tm de se reger (de se autogovernar) por leis prprias. Significa a
liberdade de ao dentro de um crculo de competncias delimitado pela Constituio, sendo esta
liberdade restringida apenas por princpios da prpria Constituio. Em razo de sua
autonomia os Estados e Municpios tm o direito de se auto-organizar, ou seja, de terem
Constituies prprias no caso dos Estados-membros ou Leis Orgnicas prprias, no caso
dos municpios; tm ainda o direito de se autogovernar, ou seja, de eleger diretamente os
membros dos seus prprios poderes Legislativo e Executivo (e de organizar o Poder Judicirio,
no caso dos Estados-membros); e por fim, tm o direito de se auto-administrar, ou seja, podem
exercer livremente as competncias legislativas, tributrias e executivas delimitadas pela
Constituio.
ARGUMENTOS FAVORVEIS AO ESTADO FEDERAL
1) Mais democrtico em virtude da descentralizao poltica; 2) Maior dificuldade para a
concentrao de poder; 3) Promove mais facilmente a integrao entre as regies e os cidados
do Estado;
ARGUMENTOS CONTRRIOS AO ESTADO FEDERAL
1) Disperso exagerada de recursos pblicos para manuteno de vrios aparelhos burocrticos;
2) Dificuldade de implementao de planos polticos nacionais, menos custosos e mais
eficientes; 3) Ocorrncia de conflitos polticos e jurdicos.
CLASSICACAO DE FEDERACAO
FEDERAO CENTRPETA: a fora que converge para o centro, no caso da federao,
converte-se para o centro do poder. Se o critrio for histrico de formao do Estado, a
agregao est aqui. Mas, se o critrio for a verificao da maior parte do poder (RAUL
MACHADO HORTA), aqui est a desagregao.
FEDERAO CENTRFUGA: a fora emerge do centro para fora. Se o critrio for
histrico de formao do Estado, a desagregao est aqui. Mas, se o critrio for a verificao da
maior parte do poder (RAUL MACHADO HORTA), aqui est a agregao.
FORMAS DE GOVERNO
Questo terminolgica: (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, p. 73) Os autores
divergem quanto s classificaes. Aquilo que uns denominam de formas de governo outros
classificam como sistemas de governo ou regimes de governo. A classificao mais comum a
que distingue trs categorias: formas de governo, sistemas de governo, regimes de governo.
Autores que adotam este tipo de classificao: JOS AFONSO DA SILVA, MANOEL
GONALVES FERREIRA FILHO, DALMO DE ABREU DALLARI.
Conceito de governo: conjunto de rgos incumbidos de exercer o poder poltico no Estado.
Conceito de formas de governo: Diferentes maneiras de instituio do poder na sociedade e
de relacionamento entre governantes e governados. A forma de governo visa responder questo
de quem exerce o poder e como este se exerce. (JOS AFONSO DA SILVA, CURSO p. 104).
A pergunta : quem governa e como governa?
Conceito de sistema de governo: tcnica que rege as relaes entre o poder legislativo e o
poder executivo no exerccio das funes govenamentais. (JOS AFONSO DA SILVA, CURSO
p. 478). Ou seja, sistema de governo significa o modo como se relacionam os poderes executivo
e legislativo durante o exerccio do poder (idem, p. 105).
Conceito de regime de governo: o modo efetivo pelo qual se exerce o poder num
determinado Estado em determinado momento histrico. (MANOEL GONALVES FERREIRA
FILHO, p. 74 e JOS AFONSO DA SILVA, P. 124). Trata-se de uma constatao da realidade.
FORMAS DE GOVERNO
Repblica
Monarquia
pessoa jurdica de direito pblico, possui capacidade poltica, e se manifesta ora em nome
prprio (exercendo sua soberania na ordem interna), ora em nome da federao (exercendo
autonomia na ordem externa). No mbito externo, a Unio que tem capacidade jurdica de
travar relaes jurdicas com pessoas de direito internacional (outros Estados ou organismos
internacionais). A Unio ser a competente para travar essas relaes internacionais, mesmo que
o interesse seja dos outros entes federados.
Toda e qualquer dvida contrada pelos entes polticos depende de aprovao do legislativo
federal (senado). Toda operao externa de natureza financeira de interesse da Unio, estados,
Distrito Federal e municpios deve ser aprovada previamente pelo plenrio do Senado. O mesmo
se d em relao aos limites e condies para as operaes de crdito interno e externo das
unidades federadas, bem como de suas dvidas mobilirias. O limite total da dvida consolidada
de cada membro da federao tambm tem de passar pelo crivo do Senado, assim como a
concesso de garantia da Unio para obteno de crditos (art. 52, incs. V a X).
No mbito interno, a Unio no hierarquicamente superior em relao aos demais entes
polticos; h uma autonomia recproca, sem qualquer predominncia, h repartio de
competncias.
2.2.1. Bens
MAR TERRITORIAL
ZONA
ECONMICA
EXCLUSIVA
COMPETNCIAS LEGISLATIVAS
a competncia para a edio de normas. Os entes federados
no podem legislar sobre assuntos de competncia uns dos
outros, evitando a superposio de atividade legislativa, mesmo
na competncia legislativa comum do artigo 24
EXCLUSIVAS
=======================================
===========
11
Ou seja, no cabe Unio explorar o transporte aquavirio entre porto estrangeiro e porto
brasileiro, nem (obviamente) as linhas frreas situadas fora do territrio nacional (mesmo
que ligadas s linhas frreas nacionais), nem o transporte ferrovirio limitado s fronteiras
de um nico Estado.
12
PONTO 4
A. Direito Constitucional
1. Os Estados-membros na Constituio.
1.1. Organizao, natureza e contedo da autonomia constitucional do
Estado-membro
AUTONOMIA
Titulares:
Unio,
Estadosmembros,
municpios,
DF.
Pessoas jurdicas de direito
pblico interno.
rgos da Unio.
Peculiaridade:
Peculiaridade:
especialmente
especialmente importante importante no mbito interno.
no mbito internacional.
Sentido lexical: direito de se
reger (de se autogovernar) por
leis prprias.
Definio: liberdade de ao
dentro
de
um
crculo
de
competncias delimitado pela
Constituio. Esta liberdade, no
entanto, restringida por outros
princpios constituicionais.
Caractersticas
bsicas:
(ALEXANDRE DE MORAES)
Auto-organizao
e
normatizao prpria: Estado
Constituio
Estadual;
Municpio e DF Lei Orgnica +
capacidade de legislar.
Autogoverno:
poderes
executivo e legislativo prprios,
eleitos diretamente;
Auto-administrao: exerccio
prprio de suas competncias
legislativas,
tributrias
e
administrativas.
entre os
municpios, ou
seja, h uma
CONTINUIDADE
URBANA GERAL.
Antes da CF/88, a
competncia para
criao era da
Unio
0
BENS DOS ESTADOS:
Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados:
I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes
e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as
decorrentes de obras da Unio;
II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no
seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio,
Municpios ou terceiros;
III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio;
IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio.
A frmula a seguinte:
GERAL
ESTADOS
REGIONAL
MUNICPIOS
LOCAL
COMPETNCIAS MATERIAIS
OU COMPETNCIAS
ADMINISTRATIVAS
COMPETNCIAS LEGISLATIVAS
Tratam da responsabilidade
pelo exerccio de determinados
servios pblicos /
administrativos
EX
CL
U Cada ente tem a sua excluindo os demais
SI
VA
S
PR
IV
AT
IV
AS
UNIO
EXCLUS
IVAS
(artigo 21)
COMUNS,
CUMULATIVAS
OU PARALELAS
(artigo 23)
todos os
entes
federados
S
UP
(artigo 24, 2; art 30, II) no primeiro
LE artigo trata-se competncia LEGISLATIVA
M SUPLEMENTAR DOS ESTADOS e o segundo
EN
artigo fala da competncia LEGISLATIVA
TA
SUPLEMENTAR DOS MUNICPIOS
RE
S
21
22,
14
reorganizar as finanas da
unidade da Federao que (V)
a) suspender o pagamento da
Nestes casos a Unio, aps a expedio do
dvida fundada por mais de dois
decreto presidencial, simplesmente intervm,
anos consecutivos, salvo motivo
sem pedir autorizao para ningum.
de fora maior;
b) deixar de entregar aos
O decreto presidencial especificar a
Municpios receitas tributrias
amplitude, o prazo e as condies de execuo
fixadas nesta Constituio, dentro
da interveno e, se for o caso, nomear
dos prazos estabelecidos em lei
desde logo o interventor
O controle feito a posteriori (em 24 h da
expedio do decreto presidencial e realizado
pelo Congresso Nacional que, se estiver de
O decreto
presidencial
limitar-se- a
suspender a
execuo do ato
impugnado, se
essa medida
bastar ao
restabelecimento
da normalidade
ESTADOS>MUNICPIOS e
UNIO>MUNICPIOS localizados
em TERRITRIOS
FORMA
Caractersticas da interveno:
excepcionalidade;
temporariedade;
restrio interpretativa.
CRIME
PRATIC
ADO
POR
PREFEIT
O
COMUM
FEDERAL
ELEITORA
L
COMPET
NCIA
TRIBUNAL DE
JUSTIA
TRF
TRE
No ofende o art. 15, inc. II, alnea b da Emenda n. 1/1969 a Lei n. 1.741/1984 e o
Decreto n. 111/1984 do Municpio de Maring-PR, editados no exerccio da
competncia municipal para dispor sobre a organizao dos servios pblicos locais,
dentre os quais se incluem o servio de gua e esgoto.15IIb11.7412. Recurso
extraordinrio ao qual se nega provimento. (117809 PR , Relator: Min. CRMEN
LCIA, Data de Julgamento: 10/02/2011, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe180 DIVULG 19-09-2011 PUBLIC 20-09-2011 EMENT VOL-02590-02 PP-00277)
4.
CONSTITUCIONAL.
COMPETNCIA
NORMATIVA.
DECRETO
MUNICIPAL
N.29.231/2008, DO RIO DE JANEIRO. RESTRIO DE HORRIO PARA
CIRCULAODE VECULOS DE CARGA E SUAS OPERAES. LEGITIMIDADE.
PRECEDENTE:RMS
29.990/RJ.RECURSO
ORDINRIO
A
QUE
SE
NEGA
PROVIMENTO.29.231 (31732 RJ 2010/0047456-0, Relator: Ministro TEORI
ALBINO ZAVASCKI, Data de Julgamento: 06/09/2011, T1 - PRIMEIRA TURMA,
Data de Publicao: DJe 13/09/2011)
5. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. IPTU. COMPETNCIA MUNICIPAL. VALOR
IRRISRIO. ARQUIVAMENTO. AUSNCIA DE LEGISLAO ESPECFICA. INTERESSE
DE AGIR.1. "No incumbe ao Judicirio, mesmo por analogia a leis de outros entes
tributantes, decretar, de ofcio, a extino da ao de execuo fiscal, ao
fundamento de que o valor da cobrana pequeno ou irrisrio, no compensando
sequer as despesas da execuo, porquanto o crdito tributrio regularmente
lanado indisponvel (art. 141, do CTN), somente podendo ser remitido vista de
lei expressa do prprio ente tributante (1228616 PE 2011/0002090-1, Relator:
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, Data de Julgamento: 15/02/2011, T2
- SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: DJe 24/02/2011).
A fixao dos subsdios de vereadores de competncia exclusiva da Cmara
Municipal, a qual deve respeitar as prescries estabelecidas na Lei Orgnica
Municipal, na Constituio do respectivo Estado, bem como na Constituio
Federal.Constituio Federal3. Permaneceu inatacado, nas razes recursais,
fundamento suficiente para a manuteno do acrdo recorrido.4. Agravo
regimental a que se nega p(494253 SP , Relator: Min. ELLEN GRACIE, Data de
Julgamento: 22/02/2011, Segunda Turma, Data de Publicao: DJe-048 DIVULG
14-03-2011 PUBLIC 15-03-2011 EMENT VOL-02481-01 PP-00186)
Ao conferir a Licena Ambiental de Operaes (LAO) ao Aeroporto de Congonhas, a
Secretaria do Verde e Meio Ambiente imps 100 (cem) condicionantes ao
aeroporto, muitas das quais ilegais por extrapolarem a competncia municipal que
deveria, to-somente, restringir-se aos aspectos ambientais.2. A segurana dos
aeroportos a todos interessa. Com efeito, os acidentes com avies causam um
nmero significativo de perdas de vidas, em especial num dos aeroportos mais
movimentados do pas que fica a poucos minutos do centro da capital.3. A despeito
desse relevante papel que se fundamenta no peculiar interesse do Municpio,
algumas das exigncias que a Secretaria Municipal do Verde apresentou
agravante no so de sua competncia, no havendo no texto constitucional lugar
para a atuao desse rgo municipal 4. A discriminao de competncias
constitucionais no admite ampliao, seno aquela que expressamente consagrou
como regras constitucionais de atuao concorrente ou supletiva, o que no o
caso dos autos. 5. Descabida a fixao de astreintes, uma vez que a certificao
operacional depende de providncias de outro rgo pblico. 6. Agravo de
instrumento
parcialmente
provido.texto
constitucional
(11799
SP
2010.03.00.011799-0, Relator: JUIZ CONVOCADO PAULO SARNO, Data de
Julgamento: 04/08/2011, QUARTA TURMA, TRF3)
CONTROLE DO MUNICPIO
Art. 31. A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo
Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas de controle
interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei.
1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o
auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos
Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver. (ASSIM,
SO TRS POSSIBILIDADES DE CONTROLE, SENDO QUE A CE
ESCOLHER QUAL DOS 03 SER O RGO RESPONSVEL PELO AUXLIO
NO CONTROLE) (O PARECER NO IR VINCULAR A CMARA DE
VEREADORES, MAS, PARA REJEIO DEVER EXISTIR UM QUORUM
ESPECIAL PREVISO NO 2O.)
2 - O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas
que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por
deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal.
3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias,
anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e
apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da
lei. (S H PUBLICIDADE DAS CONTAS MUNICIPAIS DURANTE 60 DIAS
NO
ANO?
NO,
QUER
DIZER
QUE
DURANTE
60
DIAS,
INDEPENDENTEMENTE,
DE
QUALQUER
REQUERIMENTO
DO
CONTRIBUINTE, AS CONTAS FICARO PUBLICADAS, DEPOIS DOS 60
DIAS, O INTERESSADO, PARA TER ACESSO S CONTAS, DEVE REQUERER
DIRETAMENTE MUNICIPALIDADE)
4 - vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas
Municipais. (ESSE MUNICIPAIS EST RELACIONADO A RGOS
CRIADOS E MANTIDOS POR MUNICPIOS, ASSIM, NO SE PODE MAIS
CRIAR NOVOS TRIBUNAIS MUNICIPAIS)
Municpios e Tribunais de Contas. A Constituio da Repblica impede que os
Municpios criem os seus prprios Tribunais, Conselhos ou rgos de contas
municipais (CF, art. 31, 4), mas permite que os Estados-Membros, mediante
autnoma deliberao, instituam rgo estadual denominado Conselho ou
Tribunal de Contas dos Municpios (RTJ 135/457, Rel. Min. Octavio Gallotti ADI
445/DF, Rel. Min. Nri da Silveira), incumbido de auxiliar as Cmaras Municipais
no exerccio de seu poder de controle externo (CF, art. 31, 1). Esses
Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios embora qualificados como
rgos estaduais (CF, art. 31, 1) atuam, onde tenham sido institudos,
como rgos auxiliares e de cooperao tcnica das Cmaras de Vereadores. A
prestao de contas desses Tribunais de Contas dos Municpios, que so rgos
estaduais (CF, art. 31, 1), h de se fazer, por isso mesmo, perante o Tribunal
de Contas do prprio Estado, e no perante a Assemblia Legislativa do EstadoMembro. Prevalncia, na espcie, da competncia genrica do Tribunal de Contas
do Estado (CF, art. 71, II, c/c o art. 75). ( ADI 687, Rel. Min. Celso de Mello,
julgamento em 2-2-95, DJ de 10-2-06)
CRIAO, INCORPORAO,
MUNICPIOS.
FUSO
DESMEMBRAMENTO
DOS
Regio
metropolitana,
aglomerao urbana
e microrregio.
PONTO 5
A. Direito Constitucional
1. Poder Legislativo. Organizao e atribuies.
1. PODER LEGISLATIVO.
atividade legislativa estende-se s opinies, palavras e votos por ele proferidos, mesmo fora do
recinto da prpria Cmara Municipal, desde que nos estritos limites territoriais do Municpio
a que se acha
NATUREZA JURDICA: excludente de antijuridicidade ou de tipicidade, a depender da
corrente que se adote.
CPI: dentro da CPI o que o parlamentar disser est amparado pela imunidade.
Obs: Suplente de parlamentar no possui imunidade (Ministro Celso de Melo AP
665/MT INFO 667 Maio de 2012)
CONGRESSISTA AFASTADO DO CARGO: o congressista afastado do cargo perde o direito
imunidade parlamentar e, via de conseqncia, h o trmino da suspenso da prescrio. INQ
725-RJ.
1.3.1.3 FORO PRIVILEGIADO - Foro por prerrogativa de funo
Tratando-se de crime comum praticado pelo parlamentar antes (desde que ainda no
julgado em definitivo) ou na vigncia do mandato, seja ou no relacionado com o exerccio de
suas funes, a competncia ser do STF, para os deputados e senadores e do Tribunal
competente, para os deputados estaduais, sendo que os vereadores no possuem privilgio de
foro. Importante ressaltar que os atos processuais praticados pelo juzo natural antes da
investidura do ru no cargo que detm foro privilegiado so considerados vlidos pelo STF.
Crime comum, para tanto, crime diverso do de responsabilidade.
Aps o trmino do mandato, o processo retornar 1 instncia (na ADI 2797/DF e ADI
2860, o STF julgou inconstitucional a Lei n. 10.628/02, que alterava o art. 84 do CPP).
IMPORTANTE: O STF vem entendendo que na hiptese de o ru buscar a renncia ao mandato
com o escopo nico de impedir que o julgamento ocorra, notadamente quando a prescrio
estiver prxima, mantm-se, excepcionalmente a competncia do STF (AP 396 INFO 606).
IMPORTANTE: Manuteno do foro privilegiado mesmo se tratando de aes civis pblicas por
ato de improbidade administrativa quando puder implicar na perda do cargo. Posio do STJ:
Proteo ao cargo, vejamos: AgRg na Sd 208/AM. ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL
CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. AGENTE POLTICO ELEITO PARA O CARGO DE DEPUTADO
FEDERAL. AO QUE PODE ENSEJAR A PERDA DO MANDATO.
FORO PRIVILEGIADO. ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL DA CORTE ESPECIAL
DO STJ. REMESSA DOS AUTOS AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
O STF, em 13/3/2008, com apenas um voto contrrio, declarou competir a ele julgar ao de
improbidade contra seus membros (QO na Pet. 3.211-0
1.3.1.4 PRISO: Somente cabvel no flagrante de crime inafianvel. E ainda assim a Casa ir
decidir se mantm ou no a priso em flagrante. uma deciso poltica.
1.3.1.5 IMUNIDADE PROCESSUAL OU FORMAL
Imunidade formal
Ocorre tanto em relao possibilidade de priso (penal e civil) quanto em relao
instaurao do processo. Esta ltima sofreu significativa alterao por meio da E.C. n 35/01.
Quanto imunidade processual do parlamentar, a partir da EC n 35/01, h
possibilidade da Casa Legislativa respectiva sustar, a qualquer momento antes da deciso
final do Poder Judicirio, o andamento da ao penal proposta contra parlamentar por crimes
praticados aps a diplomao. No h mais necessidade de autorizao prvia da respectiva
Casa para ser iniciado o processo criminal.
O partido pode pedir a qualquer tempo (antes do trnsito em julgado), mas a Casa deve
decidir em 45 dias. Suspende o processo e a prescrio.
Primeiro o STF recebe a denncia ou queixa, depois cientifica a Casa Legislativa.
Para os crimes praticados antes da diplomao, no haver incidncia de qualquer
imunidade formal em relao ao processo. A garantia da imunidade em sentido formal no
impede a instaurao e no possibilita a suspenso do inqurito policial contra parlamentar. A
nova disciplina da imunidade formal, em face de sua natureza processual, tem aplicao
imediata.
1.3.1.6 SIGILO DA FONTE
Limitao ao dever de testemunhar
Em princpio, os parlamentares tm o dever de testemunhar. Porm, o parlamentar no pode ser
conduzido sob vara. Pelo princpio da independncia e harmonia entre os Poderes, o juiz deve
convid-lo a prestar seu depoimento em dia e hora convenientes. No so obrigados a
testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem
sobre as pessoas que lhe confiaram ou delas receberam informaes (art. 53, 6).
1.3.1.7 INCORPORAO S FORAS ARMADAS: Depende de licena da Casa. Iseno do
Servio Militar: No deixa de ser uma espcie de imunidade, porque o parlamentar fica imune a
uma obrigao imposta pela Constituio a todos os brasileiros (art. 143).
1.3.1.8 ESTADO DE STIO: 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante
o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa
respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam
incompatveis com a execuo da medida. (Includo pela Emenda Constitucional n 35, de
2001).
Dentro da Casa permanece a imunidade, mas podero ser suspensas.
1.3.1.9 VEDAES OU INCOMPATIBILIDADES
Incompatibilidades: A Constituio Federal prev, como forma de garantia da independncia do
Poder Legislativo, algumas proibies aos parlamentares, conhecidas como incompatibilidades.
As incompatibilidades, segundo Alexandre de Moraes, podem ser classificadas em
funcionais (art. 54, I, b e II, b); negociais ou contratuais (art. 54, I, a); polticas (art. 54, II,
d) e profissionais (art. 54, II, a e II, c). A Constituio no as estende aos cnjuges e
parentes do parlamentar, at o segundo grau, o que feito pelos Cdigos de tica e Decoro de
algumas casas legislativas, especialmente em relao s incompatibilidades do art. 54, I, a e 54,
II, a.
Vale lembrar que o art. 38, I, da Constituio, contm outra incompatibilidade, ao proibir
a acumulao de mandato eletivo com cargo pblico (EXERCCIO CONCOMITANTE), exceto
para os vereadores, se os horrios forem compatveis.
Por fim, conforme j decidido pelo STF, as restries constitucionais inerentes ao exerccio do
mandato parlamentar no se estendem ao suplente (MS n. 21.266/DF).
1.3.1.10 PERDA DE MANDATO
A perda do mandato pode se dar por cassao ou extino. CASSAO, segundo Hely
Lopes Meirelles, citado por Jos Afonso da Silva, a decretao da perda do mandato, por ter o
titular incorrido em falta funcional, definida em lei e punida com esta sano. EXTINO do
mandato o perecimento do mandato pela ocorrncia de fato ou ato que torna automaticamente
inexistente a investidura eletiva, tais como a morte, a renncia, o no comparecimento a certo
A vedao reconduo para o mesmo cargo da mesa diretora somente se aplica dentro
da legislatura. A legislatura tem 04 anos e o mandato dos membros da mesa tem 02 anos, assim a
mesma legislatura tem 02 mandatos. Quando a legislatura acaba, vir nova legislatura com um
novo primeiro mandato e um novo segundo mandato. Os membros eleitos no 2 mandato da
legislatura anterior no sofrero a limitao do artigo para a eleio para o primeiro
mandato da legislatura seguinte.
1.7 COMISSES
COMISSES PARLAMENTARES
So rgos constitudos em cada Casa, compostos de nmero geralmente restrito de membros,
encarregados de convocar autoridades, realizar audincias pblicas, estudar, examinar e iniciar
proposies legislativas e apresentar pareceres, entre outras atribuies (art. 58, 2).
a) Comisses permanentes, tcnicas ou temticas: subsistem atravs das legislaturas, so
organizadas em funo da matria, geralmente coincidente com o campo funcional dos
Ministrios. O art. 58 da CF estabelece suas atribuies. As mais importantes so a de
Constituio e Justia, que tem a incumbncia de realizar o controle prvio de
constitucionalidade das proposies, e a de Finanas e Oramento, que se manifesta em todas as
proposies que afetem direta ou indiretamente o errio. O art. 82, III, da Lei n. 8.078/90, d
legitimidade a comisso do Poder Legislativo que cuide de matria de consumidores (rgo
despersonalizado) para a propositura de ao judicial que tenha por objeto a defesa do
consumidor.
b) Comisses temporrias (ou especiais): extinguem-se com o trmino da legislatura ou
antes dela quando, constitudas para opinarem sobre determinada matria, tenham preenchido o
fim a que se destinam. Exemplo emblemtico de comisso especial da que, anos atrs, estudou
a problemtica das terras possudas por estrangeiros no pas. Do volumoso dossi resultou a
moderna legislao pertinente espcie.
c) Comisses mistas: formam-se de Deputados e Senadores, a fim de estudarem
assuntos expressamente fixados, especialmente aqueles que devam ser decididos pelo Congresso
Nacional, em sesso conjunta de suas Casas. Podem ser permanentes ou temporrias. So
exemplos as comisses mistas para emisso de pareceres sobre medidas provisrias (art. 62,
8) e para acompanhamento oramentrio (art. 166, 1).
d) Comisses Parlamentares de Inqurito - CPI: so rgos que desempenham papel de
grande relevncia na fiscalizao e controle da Administrao. Na Constituio vigente foram
bastante prestigiadas, a ponto de receberem poderes de investigao prprios das autoridades
judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas. A Cmara dos
Deputados e o Senado Federal, em conjunto ou separadamente, podero criar tantas CPIs
quantas julgarem necessrias, respeitadas as limitaes regimentais (v.g., nmero mximo de
cinco CPIs simultneas, que foi julgado constitucional pelo STF) e observados os trs
requisitos constitucionais (art. 58, 3):
I - requerimento de pelo menos um tero dos membros de cada Casa ou de ambas
(comisso mista);
II - apurao de fato determinado (ou, mediante aditamento, conexo ou descoberto no
curso da CPI);
III - prazo certo.
O primeiro requisito, segundo Pontes de Miranda, constitui um verdadeiro instrumento das
minorias contra as maiorias, j que bastam 1/3 dos membros para a instaurao de uma CPI,
mesmo contra a vontade dos outros 2/3.
A CPI no pode determinar busca e apreenso domiciliar (artigo 240, CPP) que tambm
protegida pela reserva de jurisdio. Quando pratiquem atos abusivos, podero as CPIs serem
submetidas ao judicial no STF. Casa todo espao corporal autnomo e limitado, essa
interpretao decorre da CF e do CP (artigo 150).
O STF em 2004 (ACO 730, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 22-9-2004,)
passou a decidir que as CPIs estaduais tambm podem quebrar sigilo, em nome do pacto
federativo, no tendo se manifestado quanto s municipais. Entretanto, o mesmo fundamento
pode ser aplicado s CPIs municipais. H posio contrria, no sentido de que os municpios
devem requerer isso ao juiz, como medida de segurana.
MS 23639 = possibilidade de existncia simultnea de CPI e IP em curso.
HC 80089 = juiz no pode ser convocado pela CPI para explicar a sua sentena,
ingerncia de um poder em outro.
No h necessidade de devido processo legal ou contraditrio, pois o intuito
investigatrio e no acusatrio.
Toda deciso da CPI deve ser fundamentada analogia ao 93, IX CF ( INF 216, 243 E 239)
3.7.1.2 FORMAO
Pode ser de cada casa isolada ou em conjunto, mediante requerimento de 1/3 de seus membros.
a) CPI SIMPLES: formada somente por Deputados Federais ou somente por Senadores.
b) CPMI MISTA: formada por membros mistos Deputados Federais e Senadores.
Seria inconstitucional Lei Orgnica ou Constituio Estadual que estabelea quorum superior ao
1/3, de acordo com o entendimento do STF, sendo um instrumento de proteo das minorias
parlamentares. ATENO: a reduo do quorum possvel. O alargamento que no possvel,
j que prejudicaria o direito das minorias.
3.7.1.3 FATO DETERMINADO: O fato determinado objeto da CPI tem que ter uma relao
federativa com a Casa que est apurando, ou seja, deve estar dentre as atribuies da Casa
Legislativa, que estejam estabelecidas na CF. O STF permite que uma nica CPI analise FATOS
DETERMINADOS (no plural), assim, mais do que um fato determinado pode ser investigado.
3.7.1.4 INDICAO DE REPRESENTANTES
Em sendo preenchidos os requisitos, a CPI sendo um instrumento das minorias, o STF
afirma que sua constituio obrigatria, devendo o PRESIDENTE DO PARLAMENTO
nomear os representantes. Assim foi decidido pelo STF na CPI dos bingos. Os partidos polticos
STF pode, porque o Legislativo no poder faz-lo? Ou seja o STF pode dizer que a lei
inconstitucional tenha validade.
O Presidente editou a MP, que convertida em lei. Ir a mesma para a sano ou veto do
Presidente? Se no houve nenhuma modificao, no precisa; se houve uma modificao do
texto, dever ser encaminhada para a apreciao do Presidente. As alteraes que os
parlamentares fizerem somente vo valer depois de aprovada a modificao pela lei de
converso, antes disso permanece a MP com o texto original.
O vcio da MP contamina a lei de converso? SIM.
Pode haver MP estadual? SIM, desde que prevista na CE e respeitada a simetria.
Nas emendas dos parlamentares possvel emendar com matria de iniciativa privativa
do PR? NO.
A MP pode ser objeto de controle de constitucionalidade? SIM. Proposta a ADI contra a MP,
deferida uma cautelar, o prazo de aprovao da MP fica suspenso. Na deciso final da ADI, se a
MP tida por inconstitucional, ela desaparece, no podendo continuar a tramitar. Se tida por
constitucional, o prazo recomea a ser contado. Se no foi deferida a liminar, a MP continua at a
sua converso, assim a inicial da ADI deve ser emendada para incluir a lei de converso.
Quando o Presidente edita a MP no pode retir-la? NO, pode at editar outra, mas no
pode retirar a que foi editada.
As medidas provisrias anteriores EC/32 ficam como? Nos termos do artigo 2, da EC,
se perpetuaram no ordenamento jurdico, no precisando ser apreciada pelo CN, ficaram
todas vlidas.
5) DECRETO LEGISLATIVO
Em geral, cabvel nas hipteses de matria de competncia exclusiva do Congresso Nacional
(art. 49) e de efeitos externos. So eles os que referendam atos do Presidente da Repblica,
aprovam os que dependem de sua prvia autorizao e que apreciam contas do Presidente da
Repblica.
Quanto ao seu processo legislativo, h hipteses em que a deflagrao do processo formativo
depende do Presidente da Repblica, e em outras depende da iniciativa de membro ou comisso
do Congresso Nacional. A discusso se passa no Congresso Nacional. A aprovao se d por
maioria simples (art. 47). Sendo de competncia exclusiva do Congresso Nacional, no h
sano. A promulgao feita pelo Presidente do Senado Federal, que o manda publicar.
6) RESOLUES
Resolues so os atos de competncia privativa do Congresso Nacional, do Senado
Federal e da Cmara dos Deputados, geralmente com efeitos internos, utlizados para as
competncias previstas na Constituio (artigos 51 e 52) e nos respectivos regimentos internos.
A Constituio prev outros casos: delegao ao Presidente da Repblica (art. 68, 2) e fixao
de alquotas de ICMS pelo Senado (art. 155, 2, IV).
Segundo Celso Bastos, a promulgao feita pela Mesa da Casa Legislativa que as
expedir. Quando se tratar de resoluo do Congresso Nacional, a promulgao feita pela Mesa
do Senado Federal.
4. CLUSULAS PTREAS. NATUREZA. ESPCIES.
Clusulas ptreas so limitaes materiais ao Poder Constituinte Derivado Reformador (poder de
reforma da Constituio). So condicionantes relativas ao contedo, matria. So aquelas
clusulas que no podem sofrer reduo, apenas ampliao.
Existem clusulas ptreas explcitas e clusulas ptreas implcitas:
So EXPLCITAS as tendentes a abolir:
alm dos 45 dias fixado para cada casa, ainda estabelecido o prazo de 10 dias para apreciao
de emendas).
3) VETO (artigo 66, 6)
OBS: esgotado o prazo de 30 dias para apreciao do veto, ela acaba tendo precedncia em
relao s outras duas hipteses de trancamento de pauta.
Como ser feito o destrancamento da pauta quando ocorrer as 03 hipteses? Depende,
pode ser que seja um falso caso de trancamento.
MP
e
URGNCIA PRESIDENCIAL
VETO
SESSO SEPARADA
CADA CASA
SESSO CONJUNTA
MESA DO CONGRESSO
3. Oramento
3.1. Princpios constitucionais
Princpios oramentrios
3.1.1. Princpio da unidade: a pea oramentria deve ser nica contendo todos os
gastos e todas as receitas. Reflete a necessidade de harmonia entre as vrias peas
oramentrias.
EXCEES:
1 )As receitas e despesas operacionais (correntes) das empresas pblicas e
sociedades de empresas pblicas consideradas estatais independentes.
Smula 66 STF:
legtima a cobrana do tributo que houver sido aumentado aps o oramento,
mas antes do incio do respectivo exerccio financeiro.
Com esse entendimento firmado pelo STF, possvel concluir que no Brasil no
vigora o princpio da anualidade tributria, em que o Tributo, para ser cobrado, alm
de atender s regras da legislao tributria, deveria a cada ano, estar previsto no
oramento, sob pena de no ser exigido.
Excees:
Um fundo especial pode ser criado por lei ordinria, mas, neste caso, no poderia
haver qualquer vinculao de receita de impostos, sob pena de afrontar o art. 167,
IV, da CF. Para evitar tal situao, o Governo Federal tem utilizado o artifcio jurdico
da criao de fundos por meio de EC.
Art. 48. So instrumentos de transparncia da gesto fiscal, aos quais ser dada
ampla divulgao, inclusive em meios eletrnicos de acesso pblico: os planos,
oramentos e leis de diretrizes oramentrias; as prestaes de contas e o
Art. 49. As contas apresentadas pelo Chefe do Poder Executivo ficaro disponveis,
durante todo o exerccio, no respectivo Poder Legislativo e no rgo tcnico
responsvel pela sua elaborao, para consulta e apreciao pelos cidados e
instituies da sociedade.
Lei 4.320/64
Art. 5 A Lei de Oramento no consignar dotaes globais destinadas a atender
indiferentemente a despesas de pessoal, material, servios de terceiros,
transferncias ou quaisquer outras, ressalvado o disposto no artigo 20 e seu
pargrafo nico.
Lei 4.320/64
Art. 20.
dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta,
assuma obrigaes de natureza pecuniria.
OAB: O STF Supremo Tribunal Federal -, na ADIN - Ao Direta de
Inconstitucionalidade - n 3.026/DF, estabeleceu o entendimento no sentido de que a OAB uma
entidade sui generis, no se enquadrando como mera autarquia, no se tratando de mero conselho
de classe de sorte que, por esse motivo, no estaria submetida fiscalizao pelo Tribunal de
Contas.
ATRIBUIES:
A) Opinativa ou consultiva: elaborao de parecer prvio s contas anuais do
Presidente da Repblica; responder consulta formulada por autoridade
competente sobre matrias de sua competncia (Lei orgnica do TCU, art. 1,
XVII).
B) Fiscalizadora: realizar, por iniciativa prpria ou do Legislativo, ou de comisso
tcnica ou inqurito, auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial nos rgos e entes do Poder Pblico; fiscalizar contas
nacionais de empresas supranacionais que tenha capital da Unio; fiscalizar os
recursos repassados por meio de convnio; acompanhar a arrecadao da receita
a cargo da Unio e da adm. Indireta, mediante inspeo e auditoria ou por meio
de demonstrativos prprios; efetuar o clculo das quotas dos fundos de
participao (art. 161 CF); decidir sobre denncia em matria de licitao e
contratos administrativos; acompanhar a evoluo patrimonial dos agentes
pblicos (Lei 8.730/93); acompanhar o cumprimento da LRF; regulamentar e
fiscalizar a diviso dos recursos da CIDE.
valores pblicos, ou, ainda, prtica de ato ilegal, ilegtimo ou antieconmico, de que resulte
dano ao errio.
JULGAMENTO DAS CONTAS: As contas podem ser julgadas das seguintes formas:
a) regulares: exatido contbil e de acordo com a legalidade e economicidade dos atos de
gesto; b) regulares com ressalvas: quando evidenciarem impropriedade ou falta de natureza
formal de que no resulte dano ao errio; determina-se a correo das irregularidades como
forma de prevenir futuras falhas c) irregulares. Tribunal condena ao pagamento da dvida,
atualizada monetariamente e acrescida de juros de mora devidos, podendo, ainda, aplicar
multa. A deciso pe ttulo executivo extrajudicial.
IMPORTANTE: O STF tem posicionamento no sentido de que o Tribunal de Contas
ou o MInistrio Pblico que nele atua no tem legitimidade para executar suas decises:
EMENTA Agravo regimental no recurso extraordinrio. Administrativo. Tribunal de Contas do
Estado. Imputao de multa a autoridade municipal. Execuo de ttulo executivo extrajudicial.
Impossibilidade. Ausncia de legitimidade. Precedentes. 1. O Tribunal Pleno desta Corte, no
julgamento do RE n 223.037/SE, Relator o Ministro Maurcio Corra, assentou que somente o
ente da Administrao Pblica prejudicado possui legitimidade para executar ttulos executivos
extrajudiciais cujos dbitos hajam sido imputados por Cortes de Contas no desempenho de seu
mister
constitucional.
2.
Agravo
regimental
no
provido.
(RE 525663 AgR, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 30/08/2011,
DJe-196 DIVULG 11-10-2011 PUBLIC 13-10-2011 EMENT VOL-02606-02 PP-00197)
O controle interno ser feito por rgos do poder especfico.
No basta a legalidade (MAS A LEGALIDADE O PONTO DE PARTIDA), o
administrador deve agir de forma legtima e econmica. No pargrafo nico esto previstos
aqueles que iro prestar contas: qualquer pessoa que tocar em dinheiro pblico deve ser
responsabilizada.
MS 27339/DF: MP DO TRIBUNAL DE CONTAS - o Ministrio Pblico junto ao
Tribunal de Contas possui fisionomia institucional prpria, que no se confunde com a do
Ministrio Pblico comum, sejam os dos Estados, seja o da Unio, o que impede a atuao,
ainda que transitria, de Procuradores de Justia nos Tribunais de Contas.
Informativo 408 STF - TCU: TOMADA DE CONTAS ESPECIAL E SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA
O Tribunal de Contas da Unio, por fora do disposto no art. 71, II, da CF, tem competncia
para proceder tomada de contas especial de administradores e demais responsveis por
dinheiros, bens e valores pblicos das entidades integrantes da administrao indireta, no
importando se prestadoras de servio pblico ou exploradoras de atividade econmica.
Aposentaria. Ato complexo. Controle pelo Tribunal de Contas. Segurana Jurdica. O STF
reconhece que aps cinco anos da concesso da aposentadoria pela administrao pblica, no
obstante se trate de ato complexo, a negativa do TC deve ser precedida de chamamento ao
interessado para que possa participar do processo, no exerccio do contraditrio e ampla defesa,
vejamos:
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CONTEDO DO PONTO 0615
A
DIREITO
CONSTITUCIONAL
A. Direito Constitucional
1. Poder Executivo
1.1. Evoluo do conceito
Quem primeiro distinguiu as funes do Estado foi Aristteles. No livro A Poltica,
descreveu as funes de fazer normas gerais e abstratas, a funo de aplicar estas
normas gerais e abstratas ao caso concreto e a de dirimir conflitos.
Montesquieu distinguia o legislativo do executivo e este partia em dois, H, em
cada Estado, trs espcies de poderes: o poder legislativo, o poder executivo das
coisas que dependem do direito das gentes, e o executivo das que dependem do
direito civil. Pelo primeiro, o prncipe ou magistrado faz leis por certo tempo ou para
sempre e corrige ou ab-roga as que esto feitas. Pelo segundo, faz a paz ou a
guerra, envia ou recebe embaixadas, estabelece a segurana, previne as invases.
Pelo terceiro, pune os crimes ou julga as querelas dos indivduos. Chamaremos este
ltimo o poder de julgar, e, o outro, simplesmente o poder executivo do Estado.
Na revoluo Francesa e no liberalismo que se seguiu o poder executivo ficava
alijado do poder de legislar, mas foi gradativamente admitido a isto. Hoje existem
no Brasil a lei delegada e a medida provisria.
Poder Executivo:
Executivo o poder responsvel pela funo administrativa do Estado. (BULOS,
2010, P. 1209). A doutrina aduz que a expresso Poder Executivo tem significado
variado, nela se confundindo o Poder e o governo. Ora ela exprime funo ou
atribuio de um Poder (art. 2 da CF), ora o rgo (cargo e ocupante, a teor do art.
76, da CF). Contempla atividades diversas e variadas, que envolvem atos tpicos da
Chefia de Estado (manter relaes com Estados estrangeiros) e atos relativos
Chefia do governo (vetar projeto de lei) e de Administrao federal (nomear o AGU).
(MENDES, 2008, p. 905).
O autor supra aduz que as diversas funes desempenhadas pelo Executivo
levaram Konrad Hesse anotar que a expresso Poder Executivo acabou por
transformar-se numa referncia geral daquilo que no est compreendido na
atividade do Poder Legislativo e Judicirio.
Mas alm da funo tpica, que administrar, o PE tambm legisla, por meio de
medida provisria, e julga, no contencioso administrativo, exercendo, assim,
funes atpicas.
Obs: A edio de Medida provisria representa exerccio de funo atpica por parte
do PE, mas a edio de lei delegada uma exceo ao princpio da indelegabilidade
e no exerccio de funo atpica.
Diferenas entre presidencialismo e parlamentarismo:
No presidencialismo, uma autoridade exerce as funes de chefe de Estado e chefe
de Governo. Assim, o Presidente da Repblica chefe de Governo, na medida em
15
qual compreender a perda do cargo, com inabilitao por oito anos, para o
exerccio de funo pblica, sem prejuzos das demais sanes judiciais cabveis.
Qualquer cidado parte legtima para oferecer a acusao contra o presidente da
repblica cmara dos deputados, pela prtica do crime de responsabilidade.
O julgamento da cmara eminentemente poltico e tange convenincia e
oportunidade.
Se a cmara admitir a acusao, o senado no pode emitir novo juzo de admisso
(efeito vinculante). Deve promover o julgamento.
A apresentao de renncia aps iniciado o julgamento no paralisa o processo de
impeachment. Se absolvido o agente, a renncia ter seus efeitos normais, se
condenado no ter qualquer efeito sobre as sanes aplicadas.
Para que o Presidente da Repblica possa ser julgado tanto pelo STF (crime comum)
como pelo Senado (crime de responsabilidade), necessita-se, previamente, de
autorizao da Cmara dos Deputados, que dever ocorrer por votao de 2/3 de
seus membros (art. 86, da CF).
O Vice-Presidente no pratica crime de responsabilidade enquanto no assumir a
presidncia. (posio de Jos Afonso da Silva)
O Presidente ser suspenso de suas funes caso:
- pratique infrao penal comum e a denncia ou queixa venha ser recebida pelo
STF;
- nos crimes de responsabilidade, aps instruo do processo de impeachment no
Senado.
No que diz respeito ao mrito, a deciso do Senado definitiva e no se sujeita a
qualquer tipo de controle ou grau de apelao. H possibilidade de provocao do
judicirio se forem feridas garantias processuais (art. 5, XXXV do da CF).
Os processos contra o Presidente tm que ser julgados no prazo mximo de 180
dias, pois, se assim no ocorrer no STF ou no Senado, cessar o afastamento do
Presidente.
PRISO DO PR: nos crime comuns somente poder ser preso depois da sentena
condenatria. Nos crimes de responsabilidade no h hiptese de priso, porque
no h priso para o caso do impeachment.
IMUNIDADE DO PR: imunidade somente penal. Decorrido o mandato, ele poder
se responsabilizado, o que demonstra a relativizao da imunidade que no
absoluta. E a prescrio corre? ROBRIO: no corre porque anti-republicano,
observe-se que a prescrio penal no pode correr enquanto o processo estiver
suspenso, uma decorrncia lgica de todo o ordenamento jurdico, h previses
de suspenso da prescrio na CF (parlamentares federais), no CP (artigo 366) e no
PAES (suspenso da pretenso penal suspende o prazo da prescrio). (ALEXANDRE
DE MORAES neste sentido, p.439).
Ao julgar a ADI 1023/RO (19/10/95), STF fixou o entendimento de que somente a
imunidade formal que exige 2/3 do legislativo para o processamento do chefe do
executivo pode ser estendido aos governadores e prefeitos. As imunidades priso
e ao processamento por fato estranho ao mandato seriam decorrncia direta das
prerrogativas de chefe de estado e por tanto incompatveis com prefeitos e
governadores.
1.3. Poder regulamentar, poder regulador e as agncias administrativas
Cabe ao presidente da repblica expedir decretos e regulamentos para a fiel
execuo das leis. No lhe cabe, a princpio, a expedio de ato normativo primrio,
mas somente secundrio. Quer dizer que seus atos normativos no inovam o
ordenamento, fazendo surgir direitos e obrigaes; s explicitam o modus
faciendi da administrao pblica. S cabe poder regulamentar quando a lei
regulamentada se refira matria administrativa, no se admitindo
regulamentao em matria de direito privado, por exemplo.
3. PODER NORMATIVO
Entende-se por poder normativo aquele conferido Administrao para, mediante
"expedio de decretos e regulamentos, oferecer fiel execuo lei" (SPITSCOVSKY,
Direito Administrativo, 2005, p. 90).
No que atine s Agncias
se limitar elaborao
econmico, restritos ao
reservadas lei, sob pena
explorao da infra-estrutura
respectivamente.
de
transportes
terrestres
aquavirios,
Anac (Agncia Nacional de Aviao Civil) - Criada pela Lei n 11.182/05, vinculada
ao Ministrio da Defesa, tem como atribuio regular e fiscalizar as atividades de
aviao civil e de infra-estrutura aeronutica e aeroporturia. Colocada em
evidncia em virtude dos recentes acidentes areos ocorridos no Brasil, tem sido
bastante criticada e exigida no sentido de adoo de medidas visando melhorar o
atendimento nos aeroportos e diminuir efetivamente os riscos de acidentes.
CONCLUSO
As agncias acima apresentadas desempenham papel de suma importncia para a
atuao governamental, j que criadas justamente para possibilitar uma melhor
prestao administrativa, com maior eficincia e buscando adaptao constante s
exigncias especficas dos servios que lhes so cometidos.
Face s ponderaes ora lanadas, extrai-se que o poder normativo das agncias
reguladoras, aplicado dentro dos parmetros legais e no intuito de assegurar o
interesse pblico, consiste em importante instrumento para evitar ou mesmo
reparar eventuais desequilbrios e irregularidades nas prestaes de servios
pblicos e de atividades econmicas de interesse coletivo
DIREITO
CONSTITUCIONAL
A. Direito Constitucional
1. Poder Judicirio. Natureza da funo jurisdicional.
O Poder Judicirio a estrutura estatal que tem a funo de resolver os conflitos de
interesse, porquanto responsvel pelo exerccio da funo jurisdicional.
...De passagem j dissemos que os rgos do Poder Judicirio tm por funo
compor conflitos de interesses em cada caso concreto. Isso o que se chama
funo jurisdicional, ou, simplesmente, jurisdio, que se realiza por meio de um
processo judicial, dito, por isso mesmo, sistema de composio de conflitos de
interesses, ou sistemas de composio de lides.
Os conflitos de interesses so compostos, solucionados, pelos rgos do Poder
Judicirio com fundamento em ordens gerais e abstratas, que so ordens legais,
constantes ora de corpos escritos que so as leis -, ora de costumes, ou de simples
normas gerais, que devem ser aplicadas por eles, pois est praticamente
abandonado o sistema de composio de lides com base em ordem singular, erigida
especialmente para solucionar determinado conflito. (Jos Afonso da Silva,
Comentrios Contextuais Constituio, p. 500).
A jurisdio pode ser entendida como a atuao estatal visando a aplicao do
direito objetivo ao caso concreto, resolvendo-se com definitividade uma situao de
crise jurdica e gerando com tal soluo a pacificao social. Note-se que neste
conceito no conta o tradicional entendimento de que a jurisdio se presta a
resolver um conflito de interesses entre as partes, substituindo suas vontades pela
vontade da lei. Primeiro porque nem sempre haver conflito de interesses a ser
resolvido, e segundo porque nem sempre a atividade jurisdicional substituir a
vontade das partes, conforme ser devidamente analisado em momento oportuno
(Daniel Amorim Neves Assumpo, Manual de Direito Processual Civil, p. 4).
Abaixo segue trecho retirado do Resumo do TRF5 (no h discriminao do autor no
resumo):
Em 1748, Montesquieu (O Esprito das Leis) dizia que o juiz a boca que fala o que
est escrito na lei. Em 1748, o juiz era um ser inerte que falava o que estava escrito
na lei. Nesse perodo histrico, o juiz era um elemento que pertencia ao Segundo
Estado Francs. O Primeiro Estado era o Clero, o Segundo, os nobres e o Terceiro
16
Estado era o que eles chamavam de Nao. O juiz fazia parte do Segundo Estado.
Montesquieu, naquele momento histrico, falava que o juiz era um ser inanimado
que falava o que estava na lei. Por isso temos a ideia de que o juiz deve ser neutro.
No se deve, porm, confundir neutralidade com parcialidade. O juiz no pode ser
neutro, mas deve ser imparcial. Imparcialidade no pode ser confundida com
neutralidade. O juiz deve ser impessoal, mas no pode ser neutro. Nessa poca, a
funo do Judicirio era aplicar a lei ao caso concreto, substituindo a vontade das
partes, resolvendo o conflito de interesses com fora definitiva.
Hoje, faz-se a denominada interpretao constitucionalmente adequada da
diviso orgnica de Montesquieu, expresso de Gilmar Ferreira Mendes, em seu
livro Curso de Direito Constitucional.
Eugenio Ral Zaffaroni identifica trs funes do Poder Judicirio contemporneo:
decidir os conflitos, controlar a constitucionalidade das leis e realizar seu
autogoverno.
Luiz Flvio Gomes, por seu turno, amplia o leque, afirmando serem cinco as funes
do Poder Judicirio: a) aplicar contenciosamente a lei aos casos concretos; b)
controlar os demais poderes; c) realizar seu autogoverno; d) concretizar os direitos
fundamentais; e) garantir o Estado Constitucional Democrtico de Direito[2]. Tais
funes esto relacionadas construo de um modelo democrtico e
independente de Poder Judicirio.
Pode-se resumi-las nos seguintes termos:
a) aplicar a lei ao caso concreto, substituindo a vontade das partes,
resolvendo o conflito de interesses com fora definitiva.
b) defesa dos direitos fundamentais: no h que se falar em Poder Judicirio
sem a defesa dos direitos fundamentais. Ele busca a defesa e hoje, sobretudo, a
concretizao dos direitos fundamentais.
c) defesa da fora normativa da Constituio: a Constituio uma ordem.
uma norma jurdica imperativa. Essa fora da CF em ordenar recebe o nome de
fora normativa da CF e o Judicirio tem feito isso atravs do controle de
constitucionalidade. No momento em que o Judicirio faz o controle, a fiscalizao
de constitucionalidade, ele est defendendo a fora normativa da Constituio.
d) o Poder Judicirio faz o seu autogoverno: o chamado autogoverno dos
tribunais. O Poder Judicirio elege os seus rgos diretivos, cria seus regimentos
internos, com base nesse autogoverno. uma atribuio prpria dele.
e) o Poder Judicirio resolve o conflito entre os demais Poderes: alguns
fazem uma relao entre o Poder Judicirio hoje e o prprio poder moderador de
Benjamin Constant de 1824. O Judicirio resolve os conflitos entre os Poderes.
Digamos que uma CPI do Congresso notifique o Presidente para depor. O Presidente
diz que no vai. Quem resolve esse conflito? O Judicirio. Esta uma funo
importantssima hoje do Judicirio.
f) o Poder Judicirio edita a chamada legislao judicial: sentena aditiva,
smula vinculante, a nova posio do Supremo no mandado de injuno. o
exemplo de legislao judicial. No MI 712, o Supremo legislou. Outro exemplo:
Vitaliciedade
Inamovibilidade
Irredutibilidade de vencimentos
observados
os
(Includo
pela
Emenda
cautelar
das
aes
diretas
de
h)
Juiz Eleitoral e Juiz do Trabalho > STJ
i)
Juiz Federal do TRF1 e Juiz Estadual mineiro no exerccio de jurisdio
federal (mesma regio) > TRF respectivo
j)
Juiz Federal do TRF5 e Juiz Estadual da Bahia no exerccio de jurisdio
federal (regies diferentes) > STJ
k)
STJ e TST > STF
e) as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados;
f) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia
da autoridade de suas decises;
3
Os
Tribunais
Regionais
Federais
podero
funcionar
descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de
assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as
fases do processo. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de
2004)
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais:
I - processar e julgar, originariamente:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia
Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de
responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio,
ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; (NA COMPETNCIA DO
STJ, ESTO OS MEMBROS DO MPU QUE OFICIAM PERANTE OS
TRIBUNAIS) (TODA ESSA COMPETNCIA ORIGINRIA TEM COMO
RESSALVA A COMPETNCIA A JUSTIA ELEITORAL TRE).
b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou
dos juzes federais da regio;
c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do
prprio Tribunal ou de juiz federal;
Juiz federal
TRF
HC
HC ESTADUAL
TJ
HC PROCURADOR REGIONAL DA
REPBLICA
STJ
JUIZ
FEDERAL
no original
est JF, mas
UNIO X ESTADO; UNIO X DF; UNIAO
creio ser do
X MUNICPIO
STF por
envolver
conflito
federativo
ESTADO X MUNICPIO X DF
JUIZ
ESTADUAL
JUIZ FEDERAL
ESTADO ESTRANGEIRO ou ORGANISMO INTERNACIONAL x
PARTICULAR OU MUNICPIO
ESTADO ESTRANGEIRO ou ORGANISMO INTERNACIONAL x
UNIO ou ESTADO ou DISTRITO FEDERAL ou TERRITRIO
(com recurso
ordinrio para o STJ)
STF
a)
A remoo a pena intermediria entre a censura e a disponibilidade. Pouco utilizada, ela visa
retirar o magistrado do local onde exerce suas funes. Ela se destina aos casos em que o juiz se
envolve em situao de fato que o impede de exercer, com acerto, suas funes. Por exemplo,
cria um clima de conflito com a comunidade ou envolve-se em um caso de amor proibido. Esta
sano de aplicao rarssima, quase inexistente. que sua utilidade discutvel, na medida
em que outro lugar (Comarca ou Vara) receber o juiz indesejado. De resto, registre-se que a
remoo para ser imposta exige maioria absoluta dos membros do tribunal (ou rgo Especial) e
no de dois teros de seus integrantes (CF, art. 93, VIII, com a redao da EC 45/04).).
A disponibilidade e a aposentadoria compulsria so as sanes aplicadas aos casos mais graves.
Disponvel o que se pode dispor. Juiz em disponibilidade significa que ele poder ser
convocado a atuar a qualquer momento, ao critrio discricionrio da administrao do tribunal.
Enquanto isto no se d, ele recebe seus vencimentos de forma proporcional ao tempo de
servio.
J a aposentadoria destina-se a idntica situao, com a diferena de que o juiz j tem tempo
para aposentar-se. Como no o faz voluntariamente, o tribunal pode faz-lo, como sano
administrativa. Seus vencimentos sero integrais, como o de todos os demais magistrados. A
imposio destas sanes exige maioria absoluta dos membros do tribunal (ou rgo Especial) e
no de dois teros de seus integrantes (CF, art. 93, VIII). Podem ser impostas, tambm, pelo
Conselho Nacional de Justia (CF, art. 93, inc. VIII).
A sociedade no compreende bem quando estas duas penas so aplicadas. A reao no sentido
de que o infrator acabou sendo premiado, uma vez que, ao final, acabou sendo afastado com o
recebimento de vencimentos, proporcionais (na disponibilidade) ou integrais (na aposentadoria).
Tal proceder no significa esprito de corpo ou protecionismo. Assim manda a lei.
A pena de demisso, que a ltima do rol do artigo 42, no foi recepcionada pela Constituio
Federal de 1988. Com efeito, nela se afirma, no artigo 95, inciso I, que os juzes so vitalcios e
s perdero o cargo por meio de sentena judicial transitada em julgado. Alis, o Conselho
Nacional de Justia tambm no tem poderes para aplicar pena de demisso (CF, art. 103-B,
4, inc. III). Sentena judicial significa uma ao em juzo e no uma deciso administrativa dos
tribunais. Ora, como tal tipo de ao pode levar at 10 anos, percorrendo todas as instncias do
Judicirio brasileiro, que na teoria so duas e na prtica quatro (juzo, tribunal, STJ e STF),
evidente que isto raramente ocorrer. Alis, no se tem conhecimento de um s caso de sentena
judicial em ao cvel de perda do cargo.
Mas, poder ocorrer a perda do cargo por fora de uma condenao em processo criminal. A a
situao outra. Por exemplo, um juiz comete um homicdio simples e condenado a cumprir
seis anos de recluso. Nos termos do artigo 92, inciso I, alnea b do Cdigo Penal, a perda do
cargo ser automtica, independentemente de qualquer questionamento. Transitada em julgado a
condenao criminal, o juiz de Direito comunicar o fato ao tribunal ao qual o condenado estiver
vinculado, que proceder de imediato a demisso. Isso sem novo processo.
Outrossim, observe-se que a Loman, no artigo 42, pargrafo nico e 45, inciso II, estabeleceu
que as penas de advertncia, censura e remoo s se aplicam aos juzes de primeira instncia.
Tal distino de todo injustificada. Faz distino entre magistrados de diferentes graus de
jurisdio, como se uns (segunda instncia e tribunais superiores) fossem pessoas superiores aos
outros (primeira instncia). Alm disto, tal regra cria problemas na soluo dos casos nos
tribunais. Por exemplo, imagine-se que determinada conduta de um desembargador reprovvel,
mas no grave a ponto de merecer a disponibilidade ou a aposentadoria. Em tal hiptese, como
a advertncia e censura no podem ser-lhe impostas, os fatos acabam sendo considerados
atpicos. Em outras palavras, no ser punvel.
Finalmente, observe-se que, ao contrrio do que se pensa, h muitas punies aplicadas pelos
tribunais aos magistrados, principalmente de primeira instncia. Todavia, elas raramente so
conhecidas, porque os processos tramitam em carter reservado (Loman, art. 27, 6).
O processo administrativo
A notcia de infrao administrativa, regra geral, levada Corregedoria-Geral, que o rgo
disciplinar dos tribunais destinado a apurar as faltas dos juzes de primeiro grau. Nesta
oportunidade, preciso filtrar-se o que e o que no relevante. Muitas denncias, algumas
annimas, so fruto de inconformismo decorrente de insucesso em ao judicial. H tambm
casos de vingana por qualquer desejo frustrado ou mesmo de provocao por pessoas com
desvios mentais, algo mais comum do que se pensa. Ao corregedor cabe afastar de plano as
representaes infundadas, conforme o caso sem sequer pedir informaes ao magistrado.
Mas, se o fato configura uma falta disciplinar e est bem demonstrado, cumpre levar adiante a
investigao. Por vezes, isto ser muito fcil. Por exemplo, um juiz que em uma sentena faz
crticas inadequadas a alguma autoridade da Repblica, algo desnecessrio e que nada tem a ver
com o mrito da causa. Tal fato, provado por documento oficial e com a assinatura do
magistrado, no enseja maiores indagaes. Outros, todavia, necessitam ser devidamente
apurados. E isto nem sempre fcil, pois raramente algum se dispe a acusar formalmente um
juiz. Normalmente, instaura-se um procedimento disciplinar investigativo, no qual se pedem
informaes ao juiz e, se necessrio, colhem-se outras provas.
Havendo indcios do cometimento de infrao disciplinar, abrem-se duas vias. Se o fato for de
menor significncia, poder ser objeto de um processo administrativo (ao qual alguns regimentos
internos do o nome de sindicncia), no qual se prope, ao final, a imposio de uma das duas
sanes menos graves, ou seja, advertncia e censura. A abertura deste procedimento depende
dos votos motivados da maioria absoluta dos membros do tribunal (CF, art. 93, inc. X).
Aqui preciso lembrar que por tribunal se entende todos os membros que o compe ou, naqueles
com mais de 25 magistrados, o rgo Especial que poder ser criado para tal fim (CF, art. 93,
inc. XI). Portanto, em um tribunal com 15 membros, s ser possvel iniciar procedimento
administrativo contra um magistrado com o voto motivado de pelo menos oito membros, ou seja,
mais da metade dos votantes.
Os procedimentos para a abertura dos processos administrativos ou julgamentos esto previstos
nos regimentos internos dos tribunais, que devem observar os mandamentos da Constituio
Federal e da Loman. Na Justia dos estados, por vezes existem, ainda, dispositivos nas
Constituies Estaduais ou em leis prprias. Todavia, visando uniformizar tais apuraes em
todo territrio nacional, o Conselho Nacional de Justia criou comisso para apresentar uma
proposta de regramento nico. A iniciativa louvvel, no apenas porque uniformiza as prticas
processuais administrativas, como porque deixa transparente algo a que poucas pessoas tem
acesso.
At o momento a anlise era do procedimento cabvel a apurao de faltas praticadas por juzes
de primeiro grau. Mas, elas no so exatamente as mesmas para os magistrados de segunda
instncia (desembargadores ou juzes dos TRTs) ou dos tribunais superiores (ministros). Estes
casos, rarssimos em passado recente, tornaram-se mais comuns. E fcil compreender. O
nmero de magistrados atuando em segunda instncia e nas superiores cresceu demais. H vrios
Tribunais de Justia com mais de 100 desembargadores e isto importa em maior possibilidade de
ocorrncias disciplinares.
A maioria dos tribunais despreparada para enfrentar tal situao. Muitos no tm sequer
previso de que procedimento adotar. Seus regimentos internos so omissos. Na maioria das
vezes, a apurao fica por conta do presidente do tribunal ou por algum dos conselhos de
magistratura ou do rgo Especial. E a as dificuldades so imensas, por toda sorte de motivos.
A convivncia, relaes familiares, vnculos decorrentes de poltica interna e outros tantos.
Assim posta a situao, resta apenas registrar que as apuraes de faltas administrativas
praticadas pelos juzes so de difcil cumprimento na prtica do Judicirio. Por vrias razes,
mas principalmente, pela necessidade de deciso colegiada at para a abertura do processo (ou
sindicncia) administrativo. E as dificuldades multiplicam-se quando o magistrado de segunda
ou de instncia superior, hiptese em que a efetividade quase nula.
Evidentemente, h ainda a via do Conselho Nacional de Justia, rgo de composio mista e
afastado do cenrio dos fatos. Nele, sem dvida, a tramitao ser mais clere e menos sujeita s
injunes dos relacionamentos e recomendaes. A este rgo, com sede na capital federal,
acabar ficando o papel de apurao dos casos mais graves. Mas, com o risco de vir a tornar-se
inoperante pelo excessivo volume de pedidos de providncias e procedimentos administrativos
de toda ordem.
A prescrio
A prescrio matria pouco examinada e que suscita fundadas dvidas. A Loman no fixou
regras a respeito, o que dificulta a anlise do assunto. Por outro lado, no h doutrina
enfrentando tema. A jurisprudncia escassa. As decises no mbito administrativo no servem
como precedentes, pois os processos disciplinares no so divulgados. Disto tudo resulta um
total desconhecimento sobre a matria e discusses que se repetem a cada caso.
No mbito federal, aplica-se supletivamente o Estatuto dos Servidores Pblico Civis da Unio
(Lei 8.112, de 11/12/90). O artigo 142, pargrafo 2 do estatuto dispe que, quando a infrao
disciplinar configurar tambm um fato criminoso, os prazos de prescrio previstos na lei penal
sero aplicados falta funcional. O pressuposto que a falta configure crime e infrao
disciplinar. Por exemplo, imagine-se um caso de leses corporais leves praticadas por um
servidor contra outro, na repartio. Como a pena vai de trs meses a um ano de deteno
(Cdigo Penal, artigo 129), a prescrio ser de quatro anos (Cdigo Penal, artigo 109, inciso V).
Portanto, crime e infrao administrativa, tero lapso prescricional de quatro anos.
Mas nem toda infrao administrativa consiste em fato criminoso. Suponha-se que a conduta
reprovvel consistiu to somente em no marcar audincia em um processo de ru preso,
originando a soltura do denunciado, sendo certo que a negligncia no foi fruto da inteno de
satisfazer interesse pessoal do magistrado. A acusao, se julgada procedente, ensejar pena de
advertncia. E esta a nica sano prevista na Loman e no Estatuto dos Servidores, sendo
prevista a prescrio em 180 dias (art. 142, inc.III).
A censura, que sano mais grave que a advertncia, no tem prazo prescricional previsto no
estatuto. Se o fato infracional no constituir crime, o lapso prescricional ser de dois anos, nos
termos do artigo 142, inciso II, previsto no estatuto para a suspenso, como entendeu o Superior
Tribunal de Justia (STJ, 6 T., AMS 7.449-MA, DJ 30.03.1998). A remoo no prevista no
estatuto e a analogia recomenda a adoo do mesmo espao de tempo.
As penas de disponibilidade e aposentadoria no possuem prazo prescricional previsto no
estatuto. Mas, como no se pode imaginar sanes to severas por fato que no seja, tambm,
criminoso, a concluso a que se chega a de que a prescrio se dar pelo tempo previsto para
que prescreva o crime (Estatuto, art. 142, 2).
Finalmente, ainda suscita dvidas o incio do prazo em que comea a fluir a prescrio. O
pargrafo 1 do artigo 142 estabelece que ele se conta da data em que o fato se tornou conhecido.
O conhecimento, no caso, por quem tenha o poder-dever de apurar a falta administrativa. Por
exemplo, se um juiz de Direito do Paran comete uma infrao disciplinar, o fato de um dos 120
desembargadores do Tribunal de Justia tomar conhecimento da falta no significa inrcia do
rgo judicirio. A prescrio comear a correr a partir do momento em que o corregedor e os
demais membros do Conselho da Magistratura, rgo que administra a Corte, souberem da
existncia do fato.
No se olvide, ainda, que o conhecimento pode ser formal (por meio de representao de
terceiros) ou informal (notcia em jornal de circulao local). Por exemplo, se uma notcia de
falta funcional sai na imprensa da capital, o corregedor-geral no pode alegar ignorncia. Mas se
ela sair em um jornal de uma distante cidade interiorana, no razovel pretender que ele tenha
tido cincia. Portanto, o marco inicial depender sempre da situao de fato a ser examinada no
caso concreto.
No mbito da Justia dos estados, ser imprescindvel que se examine o Cdigo de Organizao
Judiciria ou outra lei local, inclusive o Estatuto dos Funcionrios Pblicos, para ver se existem
prazos de prescrio previstos. A legislao federal no se aplica aos estados-membros, porque
dirigida apenas aos servidores da administrao da Unio. Mas, na falta de legislao estadual,
ela poder ser aplicada supletivamente, por analogia.
Concluses
Como visto, a infrao disciplinar dos juzes tema complexo, pouco estudado e que origina
muitos questionamentos. possvel, assim, formular algumas concluses:
a) As penas previstas na Loman so inadequadas e em desacordo com a poca em que vivemos;
b) A apurao de faltas funcionais de magistrados tem se revelado de difcil apurao, mas h
casos de punio;
c) O lapso prescricional suscita dvidas no intrprete e ainda no teve definio por parte da
jurisprudncia;
d) Ser oportuno que a matria seja objeto de reviso no futuro Estatuto da Magistratura,
previsto no artigo 93 da Constituio Federal.
Vladimir Passos de Freitas: desembargador aposentado do Tribunal Regional Federal da 4
Regio, onde foi corregedor e presidente, professor da PUC-PR e ex-presidente da Ajufe.
Atualmente, presidente do Ibrajus Instituto Brasileiro de Estudos do Sistema Judicirio.
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A. Direito Constitucional
1. O controle de constitucionalidade das leis e dos atos
normativos. Conceito. Natureza
A ideia de controle, emanada da rigidez, pressupe a noo de um escalonamento
normativo, ocupando a Constituio seu pice. a aferio da compatibilidade vertical entre as
normas.
Pressupostos para o controle:
1. CF rgida (processo de alterao mais dificultoso);
2. Competncia a um rgo para resolver os problemas de constitucionalidade (STF);
3. Supremacia da CF (pice da pirmide);
HISTRICO
CF 1824: No havia previso de qualquer sistema de controle jurisdicional da
constitucionalidade das leis. Vigorava o dogma da soberania do Parlamento.
CF 1891: previu-se o controle de constitucionalidade difuso (por qualquer juiz ou
Tribunal).
CF 1934: Manteve a previso do controle difuso de constitucionalidade. Inovando,
previu: (1) a ao direta de inconstitucionalidade interventiva; (2) a clusula de reserva de
plenrio; e (3) a atribuio ao Senado Federal de competncia para suspender a execuo,
no todo ou em parte, de lei ou ato declarado inconstitucional por deciso definitiva (forma de
compensar a inexistncia do stare decisis no direito constitucional brasileiro).
CF 1937: Contudo, previu a possibilidade de o Presidente, em casos em que envolver o
bem-estar do povo ou a promoo ou a defesa de interesse nacional de alta monta, submeter a
deciso que declarar a inconstitucionalidade de determinada lei ao reexame pelo Parlamento,
que, por sua vez, pela deciso de 2/3 dos membros de cada uma das Casas, poderia tornar sem
efeito a referida declarao proferida pelo Tribunal, confirmando, assim, a validade da lei.
CF 1946: Manteve o controle difuso de constitucionalidade, bem como previu, pela EC
16/65, pela primeira vez no Brasil, o controle concentrado, exercido pela representao
inconstitucionalidade (ADI), de competncia originria do STF, proposta, exclusivamente,
pelo Procurador-Geral da Repblica.
CF 1967: O controle concentrado em mbito estadual no mais foi previsto nesta
Constituio, contudo, a EC n1/69 previu o controle de constitucionalidade de lei municipal, em
face da Constituio Estadual, para fins de interveno no municpio.
CF 1988: Trouxe 04 inovaes:
17
2. Espcies
2.1. A Ao Declaratria de Constitucionalidade
Objeto - a) Leis (art. 59 da CF): emendas constitucionais (por emanarem do poder constituinte
derivado reformador), leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias
(por terem fora de lei, mas desde que em plena vigncia, ou seja, no convertidas ainda em lei
ou no tendo perdido a sua eficcia por decurso de prazo), decretos legislativos e resolues
(esses dois ltimos somente se estiverem revestidos de generalidade e abstrao), Leis
oramentrias.
b) Atos normativos: qualquer ato revestido de indiscutvel carter normativo, como as
resolues administrativas dos Tribunais, os regimentos internos dos Tribunais, as deliberaes
administrativas dos rgos judicirios, as deliberaes dos Tribunais Regionais do Trabalho
(salvo as convenes coletivas de trabalho), medidas provisrias (os requisitos da relevncia e
urgncia somente podem ser apreciados em casos excepcionais [ADI 2.213] etc. As medidas
provisrias para abertura de crditos oramentrios extraordinrios podem ser objeto de controle
concentrado quanto aos requisitos da imprevisibilidade e urgncia (art. 62, c/c art. 167, 3), na
forma do decidido pelo STF na ADI 4.048-MC).
c) Tratados internacionais:
d) Polticas pblicas: desde que na analise dos instrumentos normativos nas quais esto
delineadas.
uma inconstitucionalidade.
Declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade: reconhece-se a
incompatibilidade do ato legislativo em face da CF, porm permite-se, em dadas circunstncias, a
continuidade da operncia dos seus efeitos ou, ao menos, mantm hgidos aqueles at ento
produzidos, isto a fim de evitar agresso ainda maior
Lacunas jurdicas ameaadoras: alguns casos de declarao de inconstitucionalidade
sem pronncia de nulidade referem-se s chamadas LACUNAS JURDICAS AMEADORAS,
que poderiam, em caso de uma pronncia de nulidade, ter srias consequncias, ensejando
mesmo eventual caos jurdico, surgindo uma situao ainda mais afastada da vontade
constitucional (GM).
O inconcebvel fenmeno da fossilizao da Constituio
As decises de inconstitucionalidade no atingem o Legislativo, que, assim, poder
inclusive legislar em sentido diverso da posio adotada pelo STF, ou at mesmo contrrio, sob
pena de fossilizao do texto constitucional.
Municpio putativo
Caso: criao do Municpio de Lus Eduardo Magalhes/BA, violando o artigo 18, 4,
da CF, no seria razovel declar-la inconstitucional. No julgado do STF, consagrou-se, assim, os
seguintes princpios: o da reserva do impossvel, o da continuidade do Estado, o federativo, o
da segurana jurdica, o da confiana (Karl Larenz), o da fora normativa dos fatos (Georg
Jellinek), bem como o da situao excepcional consolidada (ante a inrcia do Poder Legislativo
em no editar a LC).
Adotou-se a tcnica da declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade.
Foi reconhecida, ento, a omisso com apelo ao legislador. No se pode negar, ainda, que nessa
hiptese excepcional foi aceito fenmeno da constitucionalidade superveniente, que permite que
uma lei que nasceu viciada venha a se tornar constitucional posteriormente, desde que realizados
determinados ajustes ou modificado o parmetro (obs: em regra no aceito).
importante observar que a EC 57/2008 buscou convalidar todos os atos de criao de
municpio que possuam vcio formal, numa tentativa de aplicao da constitucionalidade
superveniente e afronta deciso do STF. No se pode negar que o
1.9. Princpio da proibio do atalhamento constitucional e do desvio de poder constituinte
Caso: EC 52/2006, previu o fim da obrigatoriedade da verticalizao das coligaes
partidrias fosse aplicvel desde as eleies do ano de 2002, em confronto com o artigo 16 da
CF, que consagra o princpio da anualidade.
O Ministro Ricardo Lewandowski entendeu que o constituinte reformador incorreu em
desvio de poder ou de finalidade, ou seja, expediente mediante o qual se busca atingir um fim
ilcito utilizando-se de um meio aparentemente legal. E, mais, afirmou o Ministro, nas palavras
de Fbio Konder Comparato, que buscou-se, no caso, o atalhamento da Constituio, utilizando
o prprio constituinte reformador de artifcios para abrandar, suavizar, abreviar, dificultar ou
impedir a ampla produo de efeitos dos princpios constitucionais.
- Inconstitucionalidade chapada: Expresso utilizada pelo Ministro Seplveda
Pertence quando queria caracterizar uma inconstitucionalidade mais do que evidente,
flagrante!!! Inconstitucionalidade desvairada (Ayres Brito) a j demais pra minha
mente!!!
1.10. Incio da eficcia da deciso que declara a inconstitucionalidade da lei ou ato
normativo
Em regra, a deciso tem eficcia j a partir da publicao da ata de julgamento no DJU.
1.11. Competncia
- Lei ou ato normativo federal ou estadual em face da CF: Competncia do STF
- Lei ou ato normativo estadual ou municipal em face da CE: Competncia do TJ local
* Observe-se que, na hiptese de tramitao simultnea de aes, uma buscando declarar
a inconstitucionalidade de lei estadual perante o STF (confronto em face da CF) e outra perante o
TJ local (confronto em face da CE), tratando-se de norma repetida da CF na CE, dever-se-
suspender o curso da ao proposta no TJ local at o julgamento final da ao intentada
perante o STF.
- Lei ou ato normativo municipal em face da CF: No h controle concentrado, s difuso.
H, porm, a possibilidade do ajuizamento de ADPF.
* Lembre-se, contudo, de que, em caso de haver repetio de norma da CF pela CE,
apesar de incabvel o controle de constitucionalidade perante o STF, ser perfeitamente possvel
perante o TJ local, confrontando-se a lei municipal em face da CE que repetiu norma da CF.
1.12. Legitimidade
Procedimento
- Quando imprescindvel a presena de advogado, a procurao dever ser outorgada com
poderes especiais, indicando, ainda, objetivamente, a lei ou ato normativo que estejam sendo
levados apreciao do Judicirio e respectivos preceitos caso no se trate de impugnao de
toda a lei.
- Contudo, o STF vem afirmando que o AGU no est obrigado a defender tese jurdica
(artigo 482, 3, do CPC), (d) processos no mbito dos Juizados Especiais Federais (artigo 14,
7, da Lei n 10.259/01), (e) no procedimento de edio, reviso e cancelamento de enunciado
de smula vinculante pelo STF (artigo 3, 2, da Lei n 11.417/06), (f) na anlise da
repercusso geral no julgamento de recurso extraordinrio (artigo 543-A, 6, do CPC,
introduzido pela Lei n 11.418/06).
Efeitos da deciso
1. erga omnes
2. ex tunc
3. efeito vinculante em relao aos demais rgos do Judicirio e Administrao
(obs: no vincula o Poder Legislativo quanto ao desempenho de sua atividade
legiferante, sob pena de fossilizao constitucional);
Contudo, excepcionalmente, por motivos de segurana jurdica ou de excepcional
interesse social, poder o STF, por manifestao qualificada de 2/3 de seus membros (8
Ministros), declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo sem a pronncia de sua
nulidade, restringindo os efeitos da referida declarao ou decidindo que ela s tenha eficcia a
partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado, ou seja,
atribuindo-lhe efeito ex nunc, nos termos do artigo 27 da Lei n 9.868/99.
Ademais, ressalte-se que, nesse ltimo caso, os referidos efeitos s se iniciaro
a partir do trnsito em julgado da deciso (e no a partir da publicao da ata de julgamento
no DJU).
- Interpretao conforme e declarao de nulidade parcial sem reduo de texto
A interpretao conforme um mtodo de interpretao sistemtica, que pode resultar
em vrias tcnicas de deciso, podendo gerar declarao de inconstitucionalidade ou mesmo
acrescer um sentido. Ou seja, a interpretao conforme no est necessariamente relacionada
tcnica de deciso que diz que apenas uma interpretao constitucional.
A declarao parcial de nulidade sem reduo de texto uma tcnica de deciso que
exclui determinada interpretao (norma) que se extrai do texto normativo plurissignificativo.
- Efeitos temporais da declarao de inconstitucionalidade. Coisa julgada
inconstitucional. Smula 343/STF.
Coliso entre Segurana jurdica e autoridade do poder judicirio X Fora normativa da
constituio, princpio da mxima efetividade das normas constitucionais e isonomia.
Cabimento de ao rescisria na hiptese de sentena inconstitucional, ou seja, baseada
em lei declarada inconstitucional pelo STF ou declarada constitucional quando a sentena
entendeu pela inconstitucionalidade.
Deve-se fazer distino entre sentena que contraria o posicionamento j adotado pelo
STF em controle concentrado sobre a constitucionalidade de lei e sentena transitada em julgado
que aplicava ou afastava determinada lei, vindo posteriormente a entrar em confronto com o STF
com base em deciso posterior dessa Excelsa Corte.
No primeiro caso, com base no efeito erga omnes e carter vinculante, a sentena pode
ser desconstituda por rescisria, pois o julgador j deveria ter seguido o posicionamento do STF.
J no segundo caso, somente poder ser rescindida se for afastado o posicionamento da smula
343/STF (quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao
controvertida nos tribunais) e se a matria for de cunho constitucional, com base na foa
normativa da constituio e o STF como seu intrprete final.
IMPORTANTE: O STF aplicando a ponderao dos interesses, aceitou a relativizao da
coisa julgada ainda que depois do prazo da rescisria, no caso de DNA para investigao de
paternidade.
1.16. Reclamao
Tem por finalidade garantir a autoridade da deciso proferida, em sede de ao
direta de inconstitucionalidade ou sumulas vinculantes (EC/45), pelo Supremo Tribunal
Federal.
Quando o ato que se alega ter desrespeitado a deciso do Supremo Tribunal Federal for
judicial, no poder ele j ter transitado em julgado.
Aps o julgamento da Reclamao n 1.880, em 07.11.2002, ampliaram-se
legitimados para a propositura de reclamao, no mais se restringindo ao rol constante no artigo
103 da CF e no artigo 2 da Lei n 9.868/99, para considerar todos aqueles que forem atingidos
por decises dos rgos do Poder Judicirio ou por atos da Administrao Pblica direta e
indireta, nas esferas federal, estadual, municipal e distrital contrrios ao entendimento firmado
pela Suprema Corte.
Natureza jurdica da reclamao: H controvrsia na doutrina: Para Ada Pelegrini,
trata-se de simples direito de petio (5, XXXIV). O Supremo adotou esse entendimento ao
permitir a reclamao no mbito estadual (TJ)
2.3. A ao de Inconstitucionalidade por Omisso
A ADI por omisso tem por finalidade tornar efetiva norma constitucional de eficcia
limitada, no regulamentada por omisso do Poder Pblico ou rgo administrativo.
Essa omisso pode ser total, quando no houver o cumprimento constitucional do dever
de legislar (Ex.: Art. 37, inciso VII, da CF); ou parcial, quando houver lei infraconstitucional
integrativa, porm, regulamentando de forma insuficiente.
Mandado de Injuno combate a sndrome de inefetividade das normas
constitucionais de eficcia limitada. Mas o controle difuso. No h fungibilidade diversidade
de pedidos. O STF (MI 395 QO) decidiu pela impossibilidade de aplicao do princpio da
fungibilidade entre a ADO e o MI, em razo de se tratarem de pedidos diversos.
Objeto
O objeto aqui amplo, pois so impugnveis, na ADI por omisso, no apenas a inrcia
do Legislativo em editar atos normativos primrios, mas tambm a inrcia do Executivo em
editar atos normativos secundrios, como regulamentos e instrues, e at mesmo eventual
inrcia do Judicirio em editar os seus prprios atos.
O STF entende que, pendente de julgamento a ADI por omisso, se a norma que no
tinha sido regulamentada revogada, ou se encaminhado projeto de lei ao Congresso Nacional
sobre a referida matria, haver perda do objeto.
Legitimidade - So os mesmos da ADI.
Procedimento: Ler a Lei 9868/99 com a alterao da lei 12.063 de 2009.
O procedimento praticamente idntico ao da ao direta de inconstitucionalidade, porm com
algumas peculiaridades:
Hipteses de cabimento
Na hiptese de argio autnoma, prevista no art. 1, caput, da Lei n 9.882/99, tem-se
por objeto evitar (preventivo) ou reparar (repressivo) leso a preceito fundamental, resultante de
Efeitos da deciso
A deciso na ADPF imediatamente auto-aplicvel. 1 do art. 10 da Lei n 9.882/99
Possui eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante relativamente aos
demais rgos do Poder Pblico. 3 do art. 10 da Lei n 9.882/99
Ademais, em regra, tem ainda efeitos retroativos (ex tunc), exceto nos casos em
que, por razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, o STF decida, por
maioria qualificada de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos da declarao ou decidir que ela
s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado (ex nunc) ou de outro momento que venha a
ser fixado. Art. 11 da Lei n 9.882/99.
A. Direito Constitucional
1. Funes essenciais Justia
MINISTRIO PBLICO
Funes essenciais
justia
ADVOCACIA PBLICA
AGU-au e pf
Procurador da Fazenda
Procurador Estadual
Procurador Municipal
ADVOCACIA PRIVADA
DEFENSORIA PBLICA
So funes essenciais justia porque essa justia pode ser entendida
como:
a) Poder Judicirio: as instituies so responsveis pela provocao do
judicirio;
b) Valor: as instituies so fundamentais para a obteno da justia
como valor do estado democrtico de direito.
HUGO NIGRO MAZZILI: Marco histrico reconhecido por toda a doutrina foi a
ORDENANA DE FELIPE IV, O BELO de 25/03/1302, quando o rei decidiu
regulamentar o juramento dos PROCURADORES DO REI. O procurador do rei
trabalhava em p, sobre o assoalho (parquet), era a magistratura de p.
Essa origem do MP como procurador do rei so atribuies que equivalem
advocacia da coroa, no Brasil, Advocacia Pblica.
Dando um salto histrico imenso, no Brasil, a LACP um marco histrico,
que sofreu mais influncia do direito portugus. A lei permitiu uma atuao
do MP como defensor dos direitos pblicos e coletivos, dando ao Brasil a
vanguarda em termos de organizao do Ministrio Pblico.
18
PBLICO
DA
MINISTRIO
ESTADOS
PBLICO
DOS
MINISTRIO PBLICO
TRIBUNAIS DE CONTAS
DOS
do membro
do MP e
outras
hipteses
(frias
AUTONOMIA FUNCIONAL
AUTONOMIA
ADMINISTRATIVA
do membro
do rgo
Vedaes:
II - as seguintes vedaes:
a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios,
percentagens ou custas processuais;
b) exercer a advocacia; (EXCEO NO ADCT, QUEM J ERA MEMBRO DO MP
PODE ESCOLHER O REGIME ANTIGO, QUE TALVEZ PERMITISSE ADVOGAR)
c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; (NO PODE SER
SCIO GERENTE)
d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica,
salvo uma de magistrio;
e) exercer atividade poltico-partidria;
Funes Institucionais:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei;
II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de
relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio,
promovendo as medidas necessrias a sua garantia; (O MP UM OUVIDOR
GERAL DA COLETIVIDADE, ZELANDO PELOS DIREITOS CONSTITUCIONAIS
DO POVO, RECEBE DOS COFRES PBLICOS PARA A PROTEO DO
INTERESSE PBLICO AT MESMO CONTRA O PRPRIO PODER PBLICO).
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos;
DEFENSORIA PBLICA
(ver caput do art. 134, excludo e unificado com o texto do incio do ponto)
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 134, prev ainda, a
criao da Defensoria Pblica, como instituio essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em
2. Da Administrao Pblica.
2.1. Princpios e Disposies Gerais
Na Constituio Federal de 1988, a Administrao Pblica apresenta-se como:
estrutura organizacional do Estado e funo do Estado.
A CF/88 foi a primeira Carta Constitucional brasileira a regulamentar a
administrao pblica em ttulo especfico. Ali esto direcionados preceitos a todos
os entes federados.
PRINCPIOS
So princpios expressos direcionados Administrao Pblica:
Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de : (...)
II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos
e entidades da administrao federal, bem como na aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado.
4. transparncia (objetividade);
5. participao e aproximao dos servios pblicos da populao;
6. eficcia material (atingimento de seu objetivo - bem comum) e formal (resposta
indagaes do administrado);
7. desburocratizao e
8. busca de qualidade.
CONCEITO
A conceituao da administrao pblica deve ser feita sob dois enfoques:
objetivo: a atividade concreta e imediata que o Estado desenvolve para a
consecuo dos interesses coletivos;
subjetivo: o conjunto de rgos e de pessoas jurdicas aos quais a lei atribui o
exerccio da funo administrativa do Estado.
- Estrutura:
III: o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma
vez, por igual perodo. O descumprimento deste preceito acarreta nulidade do ato e
punio da autoridade responsvel, nos termos da lei, por expressa determinao
do 2 do art. 37;
19.12.2003)
reformador (CF, art. 60, 4, IV). Asseverou-se que o carter nacional da estrutura
judiciria est reafirmado na chamada regra de escalonamento vertical dos
subsdios, de alcance nacional, e objeto do art. 93, V, da CF, que, ao dispor sobre a
forma, a gradao e o limite para fixao dos subsdios dos magistrados no
integrantes dos Tribunais Superiores, no faz distino, nem permite que se faa,
entre rgos dos nveis federal e estadual, mas sim os reconhece como categorias
da estrutura judiciria nacional. Considerou-se, ademais, manifesto o periculum in
mora, tendo em conta que j determinada a implementao do teto remuneratrio
da magistratura estadual em sete tribunais, estando outros oito no aguardo de
deciso do CNJ para tambm faz-lo. Vencido, parcialmente, o Min. Marco Aurlio,
que deferia a liminar em menor extenso, to-somente para suspender a eficcia
das resolues do CNJ, e, integralmente, o Min. Joaquim Barbosa, que a indeferia.
()ADI 3854 MC/DF, rel. Min. Cezar Peluso, 28.2.2007. (ADI-3854) - Inf. 457.
DIREITO
CONSTITUCIONAL
A. Direito Constitucional
1. Dos servidores civis e militares. Acumulao remunerada.
Garantias. Servidor Pblico
- Art. 38, CRFB: Servidor pblico CIVIL, da administrao direta, autrquica e fundacional e
mandato eletivo. O preceito contido no artigo em comento no direcionado ao servidor militar. Tem ele
disposio especfica no art. 14 da CF, adiante tratado.
So as regras do servidor civil no caso de ocupao de mandado eletivo:
- tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar o servidor afastado de seu cargo,
emprego ou funo;
- investido no mandato de PREFEITO: fica afastado do cargo, emprego ou funo, sendo facultada a
opo por sua remunerao;
- investido no mandato de VEREADOR:
a) com compatibilidade de horrios: percebe as vantagens de seu cargo, emprego ou funo,
sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo;
b) sem compatibilidade de horrios: faculta-se a opo pela remunerao.
- quando o caso determina o afastamento para o exerccio do mandato eletivo, o tempo de servio pblico
contado para todos os efeitos legais, salvo para promoo por merecimento.
- quando afastado, para fins previdencirios os valores so determinados como se em exerccio estivesse.
Dos servidores civis e militares.
A disciplina constitucional direcionada aos servidores pblicos encontra-se dividida em relao aos
servidores civis e militares. Anteriormente EC 18/1998, alm das regras gerais do art. 37, as diretivas
aos servidores encontravam-se:
-
aos servidores civis: no art. 38 e a Seo II - Dos Servidores Pblicos Civis (arts. 39, 40 e 41);
aos servidores militares: Seo III - Dos Servidores Pblicos Militares (art. 42).
20
TERRITRIOS, sendo que a disciplina dos servidores militares federais passou a ser
esmiuada no art. 142, com a insero de diversos preceitos pela referida emenda.
A supresso da expresso "CIVIS" da intitulao da Seo II no nos faz concluir pela total generalizao
de seus preceitos, agora, aos servidores civis e militares. Porm, Jos dos Santos Carvalho Filho esclarece
que "as regras aplicveis aos servidores pblicos civis se encontram entre os arts. 39 a 41 da CF".
ocorrer a reintegrao;
o servidor ocupante da vaga, se estvel, ser reconduzido ao cargo de origem sem direito a
indenizao; aproveitado em outro cargo; ou posto em disponibilidade com remunerao
proporcional ao tempo de servio.
Ocorrendo extino de cargo ou declarada a desnecessidade, o servidor estvel fica em disponibilidade,
arts. 42 (servidores militares dos estados, DF e dos Territrios) e 142 (membros das Foras Armadas)
com cargo, emprego ou funo pblica (inatividade e atividade). Essa acumulao, de regra, tambm
vedada. As excees so:
- os casos de cargos acumulveis, na forma da Constituio (ou seja, os casos em que se admite
acumulabilidade em atividade conjunta - atividade e atividade). Exemplo: mdico aposentado no
servio pblico federal que continua na atividade de professor de universidade federal de medicina;
- os cargos eletivos Exemplo: servidor pblico federal aposentado que eleito vereador;
- os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao Exemplo: servidor
pblico federal aposentado que nomeado Secretrio de Estado;;
- aqueles que se enquadrem na regra de transio do art. 11 da EC 20/98:
"EC 20/98, Art. 11. A vedao prevista no art. 37, 10, da Constituio Federal, no se aplica
aos membros de poder e aos inativos, servidores e militares, que, at a publicao desta
Emenda, tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou
de provas e ttulos, e pelas demais formas previstas na Constituio Federal, sendo-lhes
proibida a percepo de mais de uma aposentadoria pelo regime de previdncia a que se refere o
art. 40 da Constituio, aplicando-se-lhes, em qualquer hiptese, o limite de que trata o 11
deste mesmo artigo."
Em todos esses casos, dever ser observado o limite do teto salarial do funcionalismo pblico.
Assim, no mbito da AP Federal, no poder a soma da aposentadoria + remunerao no
cargo/emprego/funo exceder ao subsdio dos Ministros do STF.
C) Vedao de acumulao de proventos de aposentadoria conta do regime prprio:
A acumulao de proventos de aposentadoria (inatividade e inatividade) vedada, salvo nos casos de
acumulabilidade em atividade. (art. 40, 6, acima citado).
MILITAR
A Constituio Federal, com o advento da EC 18/98, estabeleceu a separao constitucional do tratamento
conferido aos militares estaduais e aos federais, que j possuam estatuto jurdico diverso (a exemplo, o
ingresso nas Foras Armadas d-se pela via compulsria do recrutamento oficial ou pelo concurso de
ingresso nos cursos de formao de oficiais, enquanto que o ingresso dos servidores militares das polcias
militares apenas por concurso).
- MILITARES DOS ESTADOS (ART. 42).
A CF estabelece que os servidores militares dos Estados, do DF e dos Territrios so os membros das
Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares (instituies organizadas com base na hierarquia e
disciplina)
No geral, seu estatuto jurdico disposto em legislao infraconstitucional, mas por expresso
constitucional do art. 42 a eles so aplicados:
-
art. 14, 8: o militar alistvel elegvel, atendidas as condies de que: se contar com menos de
dez anos de servio, deve afastar-se da atividade; se contar com mais de dez anos de servio,
agregado pela autoridade superior e, uma vez eleito, passar automaticamente, quando de sua
diplomao, para a inatividade.
art. 40, 9: o tempo de contribuio federal, estadual ou municipal contado reciprocamente para
efeito de aposentadoria, e o tempo de servio para fins de disponibilidade.
Art. 142, 2 e 3: no caber habeas corpus em relao a punies disciplinares; e os incisos de I a
X do pargrafo 3, adiante tratados. No que respeita ao inciso X, lei estadual especfica que
regulamentar a matria l mencionada.
Art. 40, 7 (concesso de penso por morte de valor reduzido, nos termos da E.C 41/03) e 8
(asseguramento de atualizao do valor dos benefcios para garantir a preservao de seu valor real,
conforme a lei).
A remunerao dos militares dos Estados policiais fixada na forma do 4 do art. 39, ou seja, como
parcela nica (!!!), conforme art. 144, 9.
patentes, com prerrogativas, direitos e deveres inerentes, concedidas pelo Presidente da Repblica,
asseguradas aos oficiais da ativa, reserva ou reforma, sendo privativos dos mesmos os ttulos e postos
e, juntamente com os demais militares, o uso dos uniformes das Foras Armadas;
o militar em atividade que tomar posse (aqui tambm se aplica aos militares dos estados):
a) em cargo ou emprego pblico civil permanente: transferido para reserva, nos termos da lei;
b) cargo, emprego ou funo pblica civil temporria (no eletiva, pois nesse caso o
disciplinamento o do art. 14), fica agregado ao quadro e enquanto assim permanecer somente
pode ser promovido por antigidade. O tempo de servio, enquanto assim perdurar, conta-se
apenas para promoo por antigidade e para transferncia para reserva. Aps 2 anos nessa
situao (contnuos ou no) transferido para reserva.
objetiva, a responsabilidade, em face de que para sua configurao primria necessrio apenas
que haja um dano e um nexo de causalidade entre a conduta da pessoa jurdica de direito pblico ou
a de direito privado prestadora de servio pblico, independentemente da anlise da inteno da
pessoa jurdica (independentemente de ter agido com dolo ou culpa);
- Estar baseada na teoria do risco administrativo significa que, ao contrrio do que se daria caso fosse a
adoo da teoria do risco integral, a responsabilidade objetiva do estado, uma vez configurada
primariamente por sua objetividade, ADMITE abrandamento ou excluso (situaes liberatrias), o
que se d pela ocorrncia de caso fortuito, fora maior ou ocorrncia de culpa atribuvel prpria
vtima (exclusivamente ou no).
Deve ser analisada com cuidado a hiptese de responsabilidade por OMISSO da administrao (ou
pessoa jurdica prestadora) na prestao do servio pblico. No julgamento do RE 179.147-1/SP, Rel. o
Ministro Carllos Veloso (2 T, DJU 27.02.98), ficou esclarecido que a a responsabilidade civil do Estado
subjetiva, sendo necessria a ocorrncia de CULPA (negligncia, imprudncia ou impercia) na conduta
da pessoa jurdica. Foi assentado, porm, que tal culpa no a civilista (correlao objetiva e direta com o
dano), mas sim a CULPA PUBLICISTA (ou seja, potencialmente a todos direcionada, sem necessidade de
individualizao), baseada na "faute de service" dos franceses.
DIREITO
CONSTITUCIONAL
A. Direito Constitucional
1. Da defesa do Estado e das instituies democrticas. O
Estado de Defesa e o Estado de Stio.
A competio entre os distintos grupos sociais s tolerada na medida em que esses
mesmos grupos estejam subordinados aos procedimentos constitucionais. Fora desses
parmetros, as disputas pelo poder geram uma situao de crise, que poder assumir as feies
de uma crise constitucional. Quando uma situao dessas se instaura, tem lugar o sistema
constitucional das crises, definido como o conjunto ordenado de normas constitucionais que,
informadas pelos princpios da necessidade e da temporariedade, tm por objeto as situaes de
crises e por finalidade a manuteno ou o restabelecimento da normalidade constitucional. Os
aludidos princpios determinam que: a) os meios de resposta tenham sua executoriedade restrita e
vinculada a cada anormalidade em particular e, ainda, ao lugar e tempo especficos; b) o poder
de fiscalizao poltica dos atos de exceo seja atribudo ao poder legislativo; c) haja
possibilidade de controle judicial, que dever ser realizado a tempore e a posteriori.
1.1. Estado de Defesa: situao em que se organizam medidas destinadas a debelar ameaas
ordem pblica ou paz social. Referido instituto tem carter preventivo e regional. A medida
privativa do Presidente da Repblica (art. 84, IX).
Pressupostos (art. 136):
1) De fundo: existncia de grave e iminente instabilidade institucional que ameace a ordem
pblica ou a paz social ou manifestao de calamidade de grandes propores na natureza que
atinja a mesma ordem pblica ou a paz social;
2) De forma:
a) prvia manifestao dos Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional;
b) aps ouvi-los, decreto do Presidente da Repblica estabelecendo prazo de durao, que no
pode ser superior a 30 dias, admitida uma prorrogao;
c) especificao das reas abrangidas; e
d) indicao das medidas coercitivas, dentre as arroladas no art. 136, 1.
A opinio dos Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional, apesar de obrigatria, no tm
fora vinculante.
Efeitos:
Adoo de legalidade especial para a rea delimitada no decreto, podendo incidir as restries
aos seguintes direitos:
a) de reunio;
b) sigilo de correspondncia;
21
3. Da Segurana Pblica.
Enquanto a Segurana Nacional refere-se s condies bsicas de defesa do Estado, a
Segurana pblica trata da manuteno da ordem pblica interna, buscando desenvolver
atividades de vigilncia, preveno e represso de condutas delituosas. A segurana pblica de
competncia e responsabilidade de cada unidade da federao, tendo em vista as peculiaridades
regionais e o fortalecimento do princpio federativo. Afastadas as reas de atribuio das polcias
da Unio (polcia federal, polcia rodoviria federal e policia ferroviria federal), o remanescente
de atribuio da organizao policial dos Estados, que se no cumprida poder dar ensejo
interveno federal.
A Unio tem competncia para fixar normas gerais sobre polcias militares e civis (arts.
22, XXI, e 24, XVI, CF).
O emprego das Foras Armadas na segurana pblica deve ser evitado tambm para permitir que
se concentrem na sua principal destinao constitucional, que a defesa da soberania territorial
do Brasil. Convert-la em polcia o caminho mais curto para que isso deixe de ocorrer.
A PARTICIPAO DO MINISTRIO PBLICO NA INVESTIGAO CRIMINAL
No HC 89.837 o STF reconheceu que o MP dispe de competncia para promover, POR
AUTORIDADE PRPRIA, investigaes de natureza penal. A questo ainda est sendo
debatida no RE 593727, com placar de 4 x 2 favorvel ao poder de investigao criminal do
Ministrio Pblico (pediu vista o Min. Luiz Fux).
A PARTICIPAO DO MAGISTRADO NA INVESTIGAO CRIMINAL
Em decorrncia da adoo do sistema acusatrio no se permite que o juiz realize a investigao
criminal. Sob esse fundamento o STF reconheceu a inconstitucionalidade do art. 3 o da lei
9.034/95 (ADI 1570).
A FORA NACIONAL DE SEGURANA
- Criada pelo Decreto 5.289/04, de constitucionalidade duvidosa. Supostamente regulamentaria a
Lei 10.201/01, que institui o Fundo Nacional de Segurana Pblica, mas na verdade a
autorizao para a criao da Fora Nacional de Segurana somente ocorreu com a MP 345/07,
convertida na Lei 11.473/07.
- A interpretao do art. 144 da CF como rol taxativo, defendida pelo STF, no contribui para
esse tipo de arranjo cooperativo e deve, pelo menos no tocante a esse ponto, ser superada.
Superados os vcios formais, da Fora Nacional de Segurana pode representar uma importante
inovao institucional cooperativas entre os entes federativos (federalismo cooperativo).
4. Nacionalidade.
1. CONCEITOS INICIAIS
O Estado pode ser determinado como uma sociedade poltica organizada dotada de um
territrio, de um povo e de objetivos (organizados).
Existindo um vnculo poltico-jurdico entre o indivduo e o Estado, ele (o indivduo) faz
parte do conceito de povo.
Esse vnculo poltico-jurdico recebe o nome de nacionalidade, que o vnculo polticojurdico que liga o indivduo ao Estado, fazendo-o componente do seu povo.
Dentro do conceito de povo, esto presentes os brasileiros natos e os brasileiros
naturalizados na forma do art. 12, I e II da CF.
O conceito de populao mais amplo que o de povo, compreendendo alm dos
brasileiros natos e naturalizados tambm os estrangeiros e os aptridas.
Essa diferena pode ser percebida em alguns dispositivos do texto constitucional. Como
exemplo, conferir o art. 45, caput, da CF, que faz referncia ao povo (brasileiros natos e
naturalizados), enquanto que o art. 45, 1 da CF, diz respeito populao (brasileiros natos,
naturalizados, estrangeiros e aptridas).
Pode-se conceituar o estrangeiro como aquele que no nacional ou naturalizado.
Ter uma nacionalidade um direito fundamental de todo cidado. O direito
nacionalidade tambm encontra-se previsto no art. XV.1 da Declarao Universal dos Direitos
Humanos (10/12/1948).
2. ESPCIES DE NACIONALIDADES
martima possui 1.852 metros). Essa era a distncia de um tiro de canho no incio do Sculo
XX.
Alm do mar territorial, a lei define dois outros institutos. Alm das 12 milhas, o segundo
instituto a chamada zona contgua. A partir da zona contgua, h o terceiro instituto, que a
zona economicamente exclusiva, que possui 138 milhas.
Exemplo: Se o Presidente de Honduras que esteve na embaixada brasileira naquele pas,
tiver ali um filho, ele no ser brasileiro nato em razo de a embaixada no ser considerada
territrio por extenso.
O Ex-presidente Itamar Franco nasceu em uma embarcao particular que estava no mar
territorial brasileiro, por isso, ele pde ser Presidente do Brasil.
REGRA Independentemente da nacionalidade dos pais (ainda que de pais estrangeiros), se
uma criana nasce no territrio brasileiro, em sentido restrito ou por extenso, ser brasileiro
nato.
EXCEO Se ambos os pais estiverem a servio de seu pas de origem, o filho no ser
brasileiro nato (art. 12, I, a da CF).
O art. 12, I, b da CF fala dos nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou me
brasileira (aqui se adotou o direito de sangue).
OBS: Na ordem internacional, no interessa o tipo de Estado que o Brasil. S existe um
nico sujeito de Direito Internacional Pblico, que a Repblica Federativa do Brasil, no
importando se os pais esto a servio de qualquer uma das pessoas jurdicas com capacidade
poltica (Unio, Estados, Municpios ou Distrito Federal). Inclui-se ai a Administrao Pblica
direta e a indireta.
Exemplo 01: Delegado de Polcia Federal fazendo um curso nos EUA. Caso sua esposa
brasileira tenha um filho, este ser brasileiro nato (critrio 01 => direito de sangue + critrio 02
=> funcional).
OBS: A CBF no est na estrutura da Unio, Estados membros e Municpios. Assim, se
um jogador tem um filho enquanto est jogando a Copa da frica do Sul, ele no estar a
servio da Repblica Federativa do Brasil (o mesmo raciocnio se aplica aos atletas do COB).
A ambos no se aplica a regra do art. 12, I, b da CF.
Exemplo 04: Organismos Internacionais (ONU, OEA, UNESCO, FAU e FMI) se um
brasileiro est a servio diretamente deles, est indiretamente a servio da Repblica Federativa
do Brasil.
Pergunta Um brasileiro e uma brasileira vo a servio da Repblica Federativa
do Brasil para a Itlia, e l adotam uma criana italiana, qual ser a nacionalidade desta
criana? Sobre o tema h duas posies:
(1) Art. 227, 6 da CF (neste primeiro momento, essa criana italiana adotada ser um
brasileiro nato). Por esse posicionamento, seria possvel um italiano ser Presidente da
Repblica Federativa do Brasil.
Art. 227. 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero
os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas
filiao.
(2) Para o Professor Marcelo Novelino, essa criana italiana, mesmo depois da adoo,
no ser um brasileiro nato. H um conflito entre princpios constitucionais (entre o art. 227, 6
da CF e o art. 12, 3 da CF), devendo o primeiro ser afastado em razo da segurana nacional e
da soberania, que prevalecem em razo do direito individual (direito fundamental
nacionalidade).
O Professor do LFG Pedro Taques discorda desta posio. Para ele o caso seria de
nacionalidade originria. Contudo, entende que essa criana no poderia exercer os cargos do art.
12, 3 da CF.
Exemplo: Ronaldo jogava na Itlia quando teve seu filho Ronald. A Itlia adota o critrio
de sangue. E o Ronaldo no se encontrava a servio da Repblica Federativa do Brasil. Assim,
quando a criana nasceu no tinha nacionalidade. Trata-se do conflito negativo de nacionalidade.
A Itlia, em regra, adota o direito de sangue, enquanto que o casal Ronaldo e Milena so
oriundos do Brasil, pas que adota o direito de solo. O menino Ronald no momento de seu
nascimento era um aptrida ou heimatlos (na Alemanha).
2.5. CONFLITO NEGATIVO DE NACIONALIDADE
Trata-se do art. 12, I, c da CF, que j teve 03 redaes: (1) 1998 a 1994 (EC n 03/94
que excluiu a possibilidade de registro em repartio brasileira competente), (2) 1994 a 2007
(EC n 54/07) e (3) 2007 em diante.
Aqui o Brasil adota o direito de sangue. Assim, no caso do Ronald (filho do jogador de
futebol Ronaldo) temos dois caminhos para registro da criana:
(1) desde que sejam registrados em repartio brasileira competente (registro em
repartio diplomtica brasileira competente).
(2) venha a residir na Repblica Federativa do Brasil e opte a qualquer tempo pela
nacionalidade brasileira.
H dois requisitos para essa segunda possibilidade => (2.1) venha a residir na
Repblica Federativa do Brasil e (2.2) opte a qualquer tempo pela nacionalidade brasileira.
Esta a denominada nacionalidade potestativa. Ela depende da opo (no
automtica). At que exista essa opo temos um brasileiro nato, ou seja, at os 18 anos, quando
esse brasileiro faz a opo, ele tem todos os direitos de um brasileiro nato.
OBS I: O julgamento dessa opo pela nacionalidade da competncia da justia federal,
na forma do Art. 109, X da CF, sendo um ato personalssimo (s pode ser praticado por seu
titular).
OBS II: A EC n 54/07, inseriu o art. 95 no ADCT, que resolve a situao dos que
nasceram no estrangeiro no perodo da promulgao da EC n 03/94 at a EC n 54/07 (regra de
transio), que vedava o registro nas reparties brasileiras competentes.
Art. 95. Os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao
desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados
em repartio diplomtica ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem
a residir na Repblica Federativa do Brasil.
2.6. PERDA DA NACIONALIDADE
REGRA Todo brasileiro que adquire outra nacionalidade perder a nacionalidade originria
brasileira, na forma do art. 12, 4, II da CF.
EXCEO 01 Poliptria ou Dupla Nacionalidade => Hiptese prevista no art. 12, 4, II,
a da CF (de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira).
o caso dos descendentes de italianos que recebem a nacionalidade italiana mesmo
sendo brasileiros (aqui h um conflito positivo de nacionalidade). A pessoa adquire dupla
nacionalidade (poliptria = mais de uma nacionalidade).
Exemplo do jogador Roberto Carlos que recebeu a nacionalidade espanhola por trabalhar
por 15 anos da Espanha (ele espanhol nato - originrio). Outra nacionalidade originria no
perde a nacionalidade brasileira
EXCEO 02 Por imposio de naturalizao por Estado estrangeiro => Hiptese prevista
no art. 12, 4, II, b da CF. Aqui h um conflito positivo de nacionalidade, entre o cidado ser
brasileiro nato e estrangeiro naturalizado.
Pergunta Um brasileiro nato que perde a sua nacionalidade, passa a ser paraguaio
naturalizado, pode voltar a ser brasileiro? Sobre o tema h duas posies:
(1) Alexandre de Morais entende que essa pessoa s pode ser brasileiro naturalizado.
(2) Jos Afonso da Silva entende que se era brasileiro nato, poder voltar a ser brasileiro nato.
Esta a posio majoritria.
OBS: Estas situaes de perda de nacionalidade esto estabelecidas na Lei n 818/49.
2.7. REAQUISIO DA NACIONALIDADE BRASILEIRA PERDIDA
Aps o cancelamento da naturalizao o interessado no poder readquiri-la novamente,
a no ser atravs de ao rescisria. No ser possvel, assim, novo processo de naturalizao,
sob pena de contrariedade ao texto constitucional.
Aquisio de outra nacionalidade: o art. 36, da Lei 818/49, prev a possibilidade de
reaquisio por decreto presidencial, se o ex-brasileiro estiver domiciliado no Brasil.
Entendemos, contudo, que tal dispositivo s ter validade se a reaquisio no contrariar os
dispositivos constitucionais e, ainda, se existirem elementos que atribuam nacionalidade ao
interessado.
2.8.
DIFERENAS
ENTRE
BRASILEIROS
NATOS
E
BRASILEIROS
NATURALIZADOS
Aqui no se fala de estrangeiros (que so estudados no mbito do Direito Internacional).
REGRA A Constituio Federal veda que a lei (norma infraconstitucional) traga diferenas
entre brasileiros natos e brasileiros naturalizados (art. 12, 2 da CF). A LOMAN no poderia
vedar que brasileiros naturalizados faam concurso para a Magistratura. Apesar desta regra, a
prpria Constituio traz cinco excees possveis (pois esto na prpria Constituio).
EXCEO 01 Exerccio de cargos (art. 12, 3 da CF) => So cargos privativos de
brasileiros natos, assim definidos em razo da segurana nacional e da defesa da soberania, eis
que esto na linha sucessria do Presidente da Repblica.
OBS: Brasileiro naturalizado pode ser senador ou deputado federal, s no pode ser
presidente da Casa Legislativa (tal cargo encontra-se na linha sucessria do Presidente da
Repblica).
No Supremo s podem brasileiros natos (pois todos os Ministros exercem a Presidncia
do Supremo). No STJ podem brasileiros naturalizados (h o Ministro Flix Fischer que nasceu
na Alemanha e se naturalizou brasileiro).
Membros das carreiras diplomticas podem ser naturalizados.
Oficial das Foras Armadas (Exrcito, Marinha e Aeronutica) de tenente pra cima
(linha de comando). Polcia Militar pode ser comandada por brasileiro naturalizado (major,
comandante, etc.).
O Ministro de Estado e da Defesa o nico cargo de Ministro que a Constituio exige
que seja de brasileiro nato (pois ele quem detm o comando das foras armadas).
EXCEO 02 Exerccio de funo (art. 89, VII da CF) => Conselho da Repblica um
rgo de assessoramento do Presidente da Repblica, e ser composto por brasileiros natos (I a
III). Os demais cargos podem ser compostos por brasileiros naturalizados (IV a VI). Alm destes,
por mais 06 cidados brasileiros natos (na forma do inciso VII).
EXCEO 03 Propriedade (art. 222 da CF) => Brasileiro naturalizado no pode ser
proprietrio de empresa de radiodifuso, apenas aps 10 anos da naturalizao.
EXCEO 04 Perda da Condio de Nacional (art. 12, 4, I da CF) => S o brasileiro
naturalizado (nunca o nato) pode perder a condio de nacional, em razo da prtica de atividade
nociva ao interesse nacional. Essa atividade nociva no est definida em lei, cabendo ao MPF
ajuizar uma ao perante a justia federal (na forma do art. 109, X da CF) discutindo a questo
em relao a um caso concreto.
Ele perde a condio de brasileiro naturalizado e volta a ser estrangeiro. Se um brasileiro
nato pratica uma ao em desfavor do interesse nacional, no tem o MPF legitimidade para
propor essa ao.
5.
Direitos
polticos.
inelegibilidade.
Alistamento.
Elegibilidade
O art. 14, 2 da CF prev que no so alistveis: (1) os estrangeiros (com exceo dos
portugueses equiparados hiptese de quase nacionalidade, em que os portugueses tm o
mesmo direito dos brasileiros naturalizados, desde que o tratamento seja igualitrio em Portugal,
em razo da reciprocidade).
Tambm no podem ser votados (2) os conscritos (aqueles em servio militar).
Elegibilidade: a capacidade eleitoral passiva, ou seja, o direito de ser votado. As
elegibilidades esto previstas no art. 14, 3 da CF, e sero reguladas por lei ordinria.
Idade mnima: O art. 11, 2 da Lei n 9.504/97, prev que a idade mnima exigida no
momento da posse do candidato (mas todas as outras condies de elegibilidade do dispositivo
constitucional, bem como a inelegibilidades, so analisadas na data do registro da candidatura).
B) DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS
So regras constitucionais que em certas circunstncias vo determinar a restrio da
elegibilidade do cidado. Tais restries compreendem (1) as inelegibilidades e (2) a perda/
suspenso dos direitos polticos.
1) INELEGIBILIDADES
(1.1) Inelegibilidades absolutas => So aquelas que impedem o exerccio da capacidade eleitoral
passiva genericamente, ou seja, para qualquer cargo eletivo.
Encontra previso no art. 14, 4 da CF, que determina que so inelegveis absolutamente
os inalistveis (os estrangeiros, com exceo dos portugueses equiparados, e os conscritos) e os
analfabetos, que embora possam votar facultativamente em nenhuma hiptese podero ser
votados.
(1.2) Inelegibilidades relativas => So aquelas que impedem o exerccio da capacidade eleitoral
passiva de forma especfica, ou seja, somente para determinados cargos ou somente em relao a
determinado perodo.
Podem estar previstas na Constituio ou em Lei Complementar.
(1.2.1) Inelegibilidades relativas constitucionais:
(1.2.1.1) Da funo exercida: (art. 14, 5 e 6)
No mbito do Poder Executivo, h expressa vedao Constitucional limitando em uma
nica reeleio para o mesmo cargo.
O art. 14, 5 da CF veda que no mbito Executivo aquele reeleito se candidate como
vice numa terceira eleio. Mas o vice que no sucedeu o Presidente (s substituiu em alguns
momentos) poderia se candidatar Presidncia em uma terceira eleio.
A simples substituio no impede a reeleio. Essa foi a posio adotada pelo STF no
julgamento do processo referente ao Governador Geraldo Alckmin em So Paulo, quando este
substituiu Mrio Covas no primeiro mandato, e o sucedeu no segundo (quando Covas veio a
falecer), e ainda concorreu terceira eleio.
Em relao a outros cargos, quando o chefe do executivo se candidata no reeleio,
mas a outro cargo diferente (art. 14, 6 da CF), o texto constitucional exige a prvia renncia.
(1.2.1.2) De parentesco (art. 14, 7) Inelegibilidade reflexa
O TSE entende que o cnjuge aqui considerado de forma ampla, incluindo at unies
homoafetivas.
Art. 14. 7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os
parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da
Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem
os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato
eletivo e candidato reeleio.
Este foi o caso do Governador Antony Garotinho, que deixou o governo do Estado do Rio
06 meses antes para se candidatar Presidncia da Repblica. A sua esposa Rosinha (cnjuge)
foi eleita na eleio subsequente. Mas se ela deixasse o cargo 06 meses antes, ainda que fosse
eleita em outro cargo, no poderia o Garotinho ser eleito Governador numa terceira eleio
(perpetuando a famlia no poder).
Em muitos casos os cnjuges se separavam para tentar se candidatar ( o caso da Roseana
Sarney e de seu marido no Maranho). Para evitar esse tipo de fraude, foi editada a Smula
Vinculante n 18 do STF.
Smula Vinculante n 18 do STF. A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal,
no curso do mandato, no afasta a inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio
Federal.
(1.2.1.3) Do Militar (art. 14, 8)
A inelegibilidade prevista no art. 14, 8, da CR/88 abrange no apenas os militares das
foras armadas, mas tambm os bombeiros militares e os policiais militares (art. 142, 3, V da
CR/88).
Os militares no podem se filiar partidariamente (mas o TSE faz a ressalva de que eles
podem concorrer s eleies, sem respeitar o tempo de 06 meses de filiao partidria).
(1.2.1.4) Da situao dos magistrados e membros do Ministrio Pblico
Magistrados => Art. 95, pargrafo nico, III da CF.
Membros do MP => Art. 128, 5, II, e da CF.
Os magistrados, desde a publicao da CR/88, encontravam-se impedidos de se
dedicaram a atividades poltico-partidrias. Assim, caso quisessem se candidatar deveriam se
afastar definitivamente da magistratura. Foi o que ocorreu com o hoje Deputado Federal Flvio
Dino, Juiz Federal que abandonou a magistratura para se dedicar atividade poltica. No entanto,
quanto aos membros do MP a Constituio no previa a mesma regra. Assim, caso pretendesse
exercer atividade poltica partidria o membro do MP poderia requerer uma licena e candidatarse.
A Emenda Constitucional n 45/2004 equiparou a situao dos membros do MP dos
magistrados no tocante ao exerccio de atividades polticas. O novo regime estabelece que o
membro do MP deve se afastar definitivamente (por exonerao ou aposentadoria) caso pretenda
concorrer a cargo eletivo. Aps a implementao da nova regra travou-se intenso debate acerca
da situao dos membros do MP que ingressaram na instituio antes da EC 45/2004.
Sobre o tema a jurisprudncia dos Tribunais Superiores j se manifestou. No caso
Fernando Capez o TSE aceitou o registro de sua candidatura para as eleies de 2006 sob o
fundamento de que o membro do MP que ingressou na instituio antes de 1988 no se sujeita
ao texto da EC45 em razo do disposto no art. 29, 3, do ADCT.
Tambm no tocante ao membro do MP que ingressou aps a CR/88, mas antes da EC n
45, o STF garantiu o registro de candidatura daquele que j ocupava cargo eletivo antes da EC n
45 e pleiteava a reeleio.
(1.2.1) Inelegibilidades relativas legais:
O texto constitucional autoriza o legislador infraconstitucional a estabelecer, mediante lei
complementar, outras hipteses de inelegibilidade objetivando: (1) a proteo da probidade
administrativa; (2) a moralidade para o exerccio de mandato eletivo. (Para tanto o legislador
poder valer-se de elementos relacionados vida pregressa do candidato); proteger o processo
eleitoral contra a (3) influncia do poder econmico; (4) e o abuso do exerccio de funo, cargo
ou emprego na Administrao direta ou indireta. Dispe o texto constitucional:
Art. 14. 9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos
de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de
e) sufrgio: o direito de votar e ser votado. Pode ser universal (o direito de voto
atribudo a todos os nacionais de um pas, sem restries derivadas de condies de nascimento,
fortuna) ou restrito (somente tem o voto quem possua condies especiais). Sobre o sufrgio
conferir o item 8 do ponto.
f) voto: o ato atravs do qual se exercita o sufrgio (o direito de votar e ser votado);
g) escrutnio: o modo atravs do qual se exercita o voto (pblico ou secreto);
6. Partidos Polticos.
Conceito: Os partidos polticos so associaes constitudas para a participao na vida poltica
de um pas com objetivos de propagao de idias e de conquista, total ou parcial do poder
poltico.
Segundo o Cdigo Civil os partidos polticos so pessoas jurdicas de direito privado, regidas por
seus estatutos e tambm pela Lei n 9.096/95. Alm do registro civil, tambm devem ser
registrados junto ao Tribunal Superior Eleitoral. No Brasil todos os candidatos devem estar
devidamente registrados em partidos polticos h pelo menos um ano da eleio (condio de
elegibilidade). No existe no Brasil a chamada candidatura avulsa. Assim, toda corrente polticoideolgica existente na sociedade caso pretenda ocupar cargos eletivos dever se agrupar em um
partido.
Princpios Constitucionais de organizao partidria:
a) ampla liberdade partidria (art. 17, caput): livre a criao, fuso, incorporao e extino
dos partidos polticos.
No h, todavia, liberdade absoluta, pois h restries (art. 17, caput, in fine). Devem ser
resguardados os princpios da soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo
poltico e os direitos fundamentais da pessoa humana, devendo, ainda, obedecer aos seguintes
preceitos:
a) Carter nacional;
b) Proibio de recebimento de recursos financeiros de entidades ou governos estrangeiros
ou de subordinao a estes;
c) Prestao de contas Justia Eleitoral;
d) Funcionamento parlamentar de acordo com a lei.
A fiscalizao financeira dos partidos da atribuio da justia eleitoral.
Pondo fim verticalizao das coligaes, foi alterado o texto do artigo 17, 1, da
Constituio da Repblica, de modo que o partido poltico livre para adotar os critrios de
escolha e o regime de suas coligaes eleitorais sem a obrigatoriedade de vinculao entre as
candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal. Instado a se manifestar na
ADIn 3.685-8, o STF julgou procedente a ao para fixar que o 1 do artigo 17, com a redao
dada pela EC n. 52/2006, no se aplica s eleies de 2006, remanescendo aplicvel tal eleio
a redao original do mesmo artigo.
b) Autonomia partidria: para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento,
devendo seus estatutos estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidrias (art. 17, 1).
So admitidas expulses do partido, sendo inconstitucionais sanes de suspenso ou
perda do mandato.
No entanto, em 2007, aps responder a consulta realizada pelo DEM, o Tribunal Superior
Eleitoral estabeleceu que os mandatos pertencem aos partidos polticos, e no aos eleitos. Com o
objetivo de concretizar tal princpio, o Tribunal editou a Resoluo TSE n 22.610/2007
estabelecendo normas e procedimentos relativos s hipteses de desfiliao realizadas com justa
causa, hipteses em que os mandatrios devero permanecer no exerccio de seus mandatos. O
STF julgou constitucional a resoluo e deu respaldo tese de que os mandatos pertencem aos
partidos polticos. Ver maiores detalhes abaixo.
c) Vedao a partidos como organizao paramilitar (art. 14, 4): vedado ao partido
poltico ministrar instruo militar ou paramilitar bem como utilizar-se de organizao da mesma
natureza e adotar uniforme para seus membros.
Modelos de Organizao partidria
a) Unipartidarismo: sistema de partido nico, prprio de regimes autoritrios;
b) Bipartidarismo: sistema de dois grandes partidos que se alternam no poder. Ex:
ARENA X MDB;
c) Pluripartidarismo: diversos partidos representativos de todas as correntes de opinio
da sociedade. o sistema adotado no Brasil (art. 1, V, CF).
FIDELIDADE PARTIDRIA
Em julgamento de MSs impetrados pelo PSDB, DEM e PPS, o STF, reconhecendo a
correo da tese defendida pelo TSE na Consulta n. 1.398/DF, reconheceu o carter partidrio
dos cargos eletivos (inf. 482/STF).
Afirmou-se que o carter partidrio das vagas extrado diretamente da norma
constitucional que prev o sistema proporcional (art. 45, caput, CF) e, ainda, que (...) o ato de
infidelidade, seja ao partido poltico, seja ao prprio cidado-eleitor, mais do que um desvio
tico-poltico, representa, quando no precedido de uma justa razo, uma inadmissvel ofensa ao
princpio democrtico e ao exerccio legtimo do poder (...). Considerou o ato de infidelidade,
tambm, fraude vontade popular e afronta ao sistema eleitoral proporcional.
Para que o parlamentar possa voluntariamente mudar de partido sem perder o cargo, a
mudana deve ser motivada (como, por exemplo, em razo de mudana significativa da
orientao programtica do partido e comprovada perseguio poltica).
No obstante a orientao acima, o STF indeferiu o pedido de declarao da vacncia dos
cargos por razes de segurana jurdica, tendo em vista que a jurisprudncia do STF anterior a
esse julgado era em sentido diametralmente oposto. Assim, foi fixada a data de 27.3.2007 (data
da apreciao do TSE da consulta mencionada) como marco temporal a delimitar o incio da
eficcia do decidido nos MSs. Partiu-se da presuno de que a partir dessa data os mandatrios
j tinham tomado conhecimento de que os mandatos no lhes pertenciam, mas sim aos partidos
pelos quais foram eleitos.
Em 16/10/2007 o TSE, por unanimidade, decidiu estender a fidelidade partidria aos
ocupantes de cargos majoritrios.
Segundo Alexandre de Moraes a perda dos direitos polticos configura privao definitiva
enquanto a suspenso possui carter temporrio. A diferena que na perda necessria a
reaquisio mediante atividade especfica do interessado, ao passo que na suspenso a
reaquisio decorre automaticamente aps determinado perodo ou o implemento de determinada
condio.
Privao dos Direitos Polticos
Cassao: em nenhuma hiptese ser permitida a cassao de direitos polticos (art. 15, caput).
A restrio dos direitos polticos ser sempre provisria, ou seja, sem carter perptuo, e ocorrer
nos casos de suspenso e perda. Nem mesmo a perda dos direitos polticos tem carter perptuo
no sentido de no mais poderem ser exercidos. O que se observa que nos casos de perda h
necessidade de reaquisio, seja atravs do cancelamento da deciso que cancelou a
naturalizao pela via da ao rescisria, do cumprimento de obrigao imposta por lei nos
termos do art. 5, VIII, da CR/88 ou a reaquisio da nacionalidade brasileira. Na suspenso, por
outro lado, a reaquisio dos direitos polticos ocorre aps determinado perodo.
Perda dos direitos Polticos
a) Cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado (art. 15, I): ao que
tramita na justia federal, na qual o naturalizado volta a ser considerado estrangeiro;
b) Recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art.
5, VIII (art. 15, IV). Enquanto no houver edio de lei regulamentando a prestao
alternativa, no h possibilidade de perder os direitos polticos;
c) Perda da nacionalidade brasileira em virtude de aquisio de outra (art. 12, 4, II).
Suspenso dos direitos polticos
a) Incapacidade civil absoluta;
b) Condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos. No h
necessidade de manifestao expressa na sentena. No se distingue o tipo de infrao
penal cometida, tanto dolosa quanto culposamente. Incide inclusive durante o livramento
condicional e mesmo com o sursis. Implica em imediata cessao do exerccio do
mandato eletivo, salvo os parlamentares federais, cuja perda decidida pela respectiva
casa, em voto secreto e maioria absoluta. Todavia, no podem disputar novas eleies. A
regra visa dar a tranqilidade necessria ao congresso, mas isso no se aplica aos
deputados estaduais, nem aos vereadores, muito menos Presidente, governadores ou
prefeitos. No se confunde com a inelegibilidade legal em face de condenao por
determinadas infraes penais, pois abrange esta uma situao de inelegibilidade
posterior ao fato, persistindo aps o cumprimento da pena.
c) Improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
Formas:
1. Quanto extenso:
1.1.
Universal (caracterstico dos regimes democrticos): todos os nacionais so titulares
do direito; e
1.2.
Restrito (regimes elitistas, oligrquicos), que pode ser subdividido em:
1.2.1. Sufrgio censitrio: concede-se apenas ao indivduo que preencha determinada
qualificao econmica; e
1.2.2. Sufrgio capacitrio: baseia-se em capacitaes especiais, notadamente de natureza
intelectual.
2. Quanto igualdade:
2.1.
Sufrgio igual (one man, one vote): todos os votos so iguais.
2.2.
Sufrgio desigual, que pode se manifestar em:
2.2.1. Voto mltiplo: o eleitor tem o direito de votar em mais de uma circunscrio eleitoral;
2.2.2. Voto plural: o eleitor pode votar mais de uma vez na mesma circunscrio eleitoral;
2.2.3. Voto familiar: o chefe de famlia dispe de tantos votos quantos forem os membros de
sua famlia.
No Brasil o sufrgio universal (todos os nacionais so titulares do direito), igual (todos os
votos so iguais) direto (no h intermedirios entre o eleitor e o eleito) e secreto.
A. Direito Constitucional
1. Processo eleitoral. Plebiscito. Referendum. Iniciativa
popular. 2. Direitos e garantias individuais. O rol da
Constituio brasileira. 3. Direitos explcitos e implcitos.
Classificao dos direitos explcitos. 4. Abuso de direito
individual ou poltico.
Alteraes e acrscimos em cor verde.
Atualizao realizada em agosto/2012 por OMAR BELLOTTI
Embora no seja explcito na norma constitucional, o voto deve ser livre. A ningum
dado o direito de interferir na liberdade de escolha do eleitor quanto a candidatos
e partidos.
22
PROCESSO ELEITORAL:
O procedimento eleitoral compreende uma sucesso de atos e operaes encadeadas com vistas
realizao do escrutnio e escolha dos eleitos. Desenvolve-se em trs fases basicamente:
Podemos admitir fases da cidadania: aos 16 anos de idade o nacional pode alistar-se,
facultativamente (voto facultativo); aps 18 anos obrigatrio alistar-se, podendo candidatar-se
a vereador; aps 21 anos, o cidado incorpora o direito de ser votado para deputado federal,
estadual e distrital, prefeito, vice-prefeito e juiz de paz; aos 30 anos, pode ser eleito governador e
vice-governador de Estado e Distrito Federal; aos 35 anos chega-se ao pice da cidadania formal,
com o direito de ser votado para presidente e vice-presidente da Repblica e para Senador (artigo
14, ). Obs: A condio de elegibilidade constitucional referente idade para fins eleitorais leva
em conta a data da posse (artigo 11, 2, da Lei 9504/97), apesar de haver controvrsias na
doutrina, no sentido de ser observada a idade mnima exigida no momento do registro da
candidatura (Adriano Soares da Costa).
Capacidade eleitoral ativa garante ao nacional o direito de votar nas eleies, nos plebiscitos
ou nos referendos. No Brasil essa capacidade se d com o alistamento realizado perante os
rgos competentes da Justia Eleitoral, a pedido do interessado (no h inscrio de ofcio no
Brasil).
A capacidade eleitoral passiva diz respeito ao direito de ser votado, de ser eleito (elegibilidade).
No Brasil a elegibilidade no coincide com a alistabilidade (no basta ser eleitor para ser
elegvel). Assim, para que algum possa concorrer a um mandato eletivo nos Poderes Executivo
ou Legislativo (ser elegvel), necessrio o cumprimento de alguns requisitos gerais,
denominados condio de elegibilidade e a no-incidncia em nenhuma das inelegibilidades, que
consistem em impedimentos capacidade eleitoral passiva.
As candidaturas so formadas em cada partido nas convenes (de 10 a 30 de junho do ano das
eleies), conforme seus estatutos, e so registradas (at 05 de julho) na Justia Eleitoral. Em
seguida abre-se prazo para a propaganda eleitoral (somente a partir do dia 06 de julho).
Jos Afonso da Silva anota que o termo escrutnio no deve ser usado apenas como sendo a
contagem dos votos, mas refere-se a todo o processo pelo qual se recolhem e so apurados os
votos nas eleies.
Plebiscito: Consulta popular prvia feita aos cidados, antes da aprovao de um ato legislativo
ou administrativo sobre matria de relevncia constitucional, legislativa ou administrativa sobre
determinada matria a ser, posteriormente, discutida pelo Congresso Nacional. Pinto Ferreira
entende que a deciso do povo sobre um ato do Executivo.
Referendo: Consulta popular posterior sobre determinado ato governamental sobre matria de
acentuada relevncia constitucional, legislativa ou administrativa, para ratific-lo, dar-lhe
eficcia ou retirar-lhe eficcia. Pinto Ferreira refere-se como uma consulta sobre uma medida
legislativa.
A consulta popular ser realizada pela Justia Eleitoral, sendo aprovada ou rejeitada
por maioria simples. Convocado o plebiscito, susta-se a tramitao do processo
legislativo ou da medida administrativa cuja matria constitua objeto da consulta
popular.
NOMENCLATURA
direitos
EVOLUO HISTRICA
universalidade
os
direitos
fundamentais
so
universais,
independentemente, de as naes terem assinado a declarao, devem ser
reconhecidos em todo o planeta, independentemente, da cultura, poltica e
sociedade. Essa caracterstica polmica, porque existem os relativistas
TEORIAS NEGATIVISTAS:
Ele afirma que criou uma teoria alternativa, mas isso no se justifica, d para enquadr-lo
na teoria da eficcia direta e imediata.
Em teoria cunhada no Sec. XIX, mas que ainda se mantm atual, Jellinek
descreveu as quatros posies em que o indivduo pode estar em face do
Estado. a teoria dos 4 status: a) status negativo: o indivduo, por possuir
personalidade, goza de liberdade diante das ingerncias dos poderes
pblicos; b) status positivo ou status civitatis: o indivduo tem direito
exigir que o Estado atue positivamente, entregando prestaes; c) status
passivo: o indivduo detentor de deveres perante o estado; d) status
ativo: o individuo possui competncias para influenciar a formao da
vontade do Estado, como ocorre com o voto.
CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
CRITRIO
Quanto DIGINIDADE
PESSOA HUMANA
CLASSIFICAO
DA MERAMENTE
FORMAIS
RUY BABOSA
DIREITOS
EXPLICAO
No
so
essenciais
dignidade
da
pessoa
o
humana.
Artigo 5
XXIX.
So essenciais
.dignidade
da pessoa humana, que o
valor central da dignidade,
o direito que abstrado
ameaa a vida humana
digna.
Disposies declaratrias
CLASSIFICAO FORMAL DA
CF/88
H
tambm
espalhados pela CF.
Instrumentos assecuratrias
INDIVIDUAIS
outros COLETIVOS
SOCIAIS
NACIONALIDADE
POLTICOS
DESTINATRIOS
EXTRADIO
DEPORTAO
EXPULSO
ENTREGA
Pode
ser
de
estrangeiro ou de
nacional, desde que
o Estado no se
comprometa
em
punir a conduta
criminosa, j que o
TPI tem natureza
complementar.
Ocorre entre um
pas soberano e
uma
organizao
internacional
supranacional
No tem
criminal
conotao
Tratado de Roma
TPI
TITULARIDADE
RE 215267 / SP - SO PAULO RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. ELLEN
GRACIE Julgamento: 24/04/2001 rgo Julgador: Primeira Turma Publicao: DJ
DATA-25-05-2001 PP-00019 EMENT VOL-02032-05 PP-00977 RTJ EMENTVOL-00177002 PP-00965 EMENTA: Ao estrangeiro, residente no exterior, tambm assegurado
o direito de impetrar mandado de segurana, como decorre da interpretao
sistemtica dos artigos 153, caput, da Emenda Constitucional de 1969 e do 5., LIX
da Constituio atual. Recurso extraordinrio no conhecido.
INCONSTITUCIONAL,
ou
seja,
trata-se
de
uma
inconstitucionalidade por omisso (ADI por omisso ou MI).
Entretanto, h normas relativas a direitos fundamentais que no so autoaplicveis, por carecerem de interposio do legislador para que produzam
todos os seus efeitos, vg, as normas que dispem sobre direitos
fundamentais de ndole social, usualmente tm sua eficcia condicionada a
uma complementao pelo legislador.
Direitos
e
garantias
dos provenientes dos
tratados
internacionais e de
direitos humanos
Artigo 5o. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito VIDA, LIBERDADE, IGUALDADE, SEGURANA
e PROPRIEDADE, nos termos seguintes:
1) DIREITO VIDA
A) DIREITO EXISTNCIA
foi
tida
como
"IV - para verificao de sua carga no caso de restrio legal (artigo 21) ou de porte
proibido de equipamento (pargrafo nico do artigo 21);"
"V - para averiguao de ilcito."
" 1 A autoridade aeronutica poder empregar os meios que julgar necessrios
para compelir a aeronave a efetuar o pouso no aerdromo que lhe for indicado."
" 2 Esgotados os meios coercitivos legalmente previstos, a aeronave ser
classificada como hostil, ficando sujeita medida de destruio, nos casos dos
incisos do caput deste artigo e aps autorizao do Presidente da Repblica ou
autoridade por ele delegada."
" 3 A autoridade mencionada no 1 responder por seus atos quando agir com
excesso de poder ou com esprito emulatrio."
B) DIREITO DIGNIDADE
C) DIREITO INTEGRIDADE
D) DIREITO PRIVACIDADE
O sigilo bancrio pode ser quebrado pelas CPIs, mas no o pode pelo MP.
Exceo: quando o MP esteja investigando as verbas pblicas, no precisa
de autorizao judicial.
O STF tem uma deciso (MS 23452) dizendo que a CPI pode no
relatrio final divulgar os dados sigilosos, quando seja de interesse
pblico. Nem o juiz, nem o MP podem fazer isso. um caso tpico de
poder da CPI maior do que o poder do magistrado.
Depois, o Min. Seplveda Pertence afirma que no era necessrio porque era
mero reforo de prova HC76060.
Na RCL 2040, Gloria Trevi, o STF mandou fazer o exame com a retirada de
material biolgico da placenta, em que pese a oposio da extraditanda.
Reconhecendo o direito imagem da instituio pblica.
O direito de passeata tambm assegurado pela CF, pois esta nada mais
do que o exerccio do direito de reunio em movimento.
Privacidade: abrange relaes com o meio social nas quais no haja interesse na
divulgao, assim como os dados relativos a situaes de maior proximidade
emocional. a vida particular.
O STF admite a quebra do sigilo pelo Judicirio ou por CPI (federal ou estadual, mas
no municipal), mas resiste a que o MP possa requisita-la diretamente, por falta de
autorizao legal especfica (salvo a hiptese de existir procedimento
administrativo investigando utilizao indevida de patrimnio pblico). O STF no
toma a quebra do sigilo bancrio como deciso integrante do domnio de matrias
sob reserva de jurisdio.
4) PRINCPIO DA LEGALIDADE
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude
de lei.
No que respeita aos particulares, tem ele como corolrio a afirmao de que
somente a lei pode criar obrigaes e, por outro lado, a assero de que a
inexistncia de lei proibitiva de determinada conduta implica ser ela permitida.
Relativamente ao Poder Pblico, o princpio consagra a idia de que o Estado se
sujeita s leis e o ato de governar atividade cuja realizao exige a edio de leis.
6) DIREITO IGUALDADE
PROUNI:
7) DIREITO SEGURANA
Mais adiante o autor arremata: Quando houver o conflito entre dois ou mais
direitos ou garantias fundamentais, o intrprete deve utilizar-se do princpio da
concordncia prtica ou da harmonizao de forma a coordenar e combinar os bens
jurdicos em conflito, evitando o sacrifcio total de uns em relao aos outros,
realizando uma reduo proporcional do mbito de alcance de cada qual, sempre
em busca do verdadeiro significado da norma e da harmonia do texto constitucional
com sua finalidade recproca.
Ainda quanto aos limites dos direitos fundamentais, vigem as teorias interna e
externa para justificar a possibilidade de limites e restries. A compreenso da
diferena entre a teoria interna e externa passa, em princpio, pelo estabelecimento
das definies terminolgicas utilizadas por elas. Normalmente, as palavras
limites e restries so utilizadas como sinnimos, o que, para parte da
doutrina, um erro. Para quem enxerga a diferena, limites so processos internos,
no influenciados por processos externos. J as restries no influenciam no
contedo do direito, mas, simplesmente, restringem seu exerccio em um
determinado caso concreto, no afetando sua validade. Assim, a teoria interna
trabalha com o conceito de limites, sem pensar em influncias externas, no
havendo possibilidade de coliso de direitos. A idia central da teoria interna de
que o direito cessa onde o abuso comea (ex: no direito liberdade de expresso).
J a teoria externa est diretamente ligada s idias de Dworking e Alexy,
preocupando-se com as influncias exteriores para a restrio ou sopesamento de
princpios. A idia de que os princpios exigem que algo seja realizado na maior
medida possvel dentro das possibilidades jurdicas e fticas existentes. A soluo
entre a aplicabilidade da teoria interna ou externa para Alexy pode ser solucionada
ao se partir do pressuposto de que as normas de direitos fundamentais so
princpios ou regras, se forem consideradas princpios refuta-se a teoria interna, se
forem consideradas normas, refuta-se a teoria externa.
9) PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE _
Contempla-se,
na
verdade,
a
ponderao
entre
os
valores
constitucionalmente tutelados no caso concreto, mediante a utilizao do
recurso da concordncia prtica. Desse modo, cada um dos valores em
conflito ganha realidade: ponderao de bens tendo em vista o caso
concreto.
Direito
de
propriedade.
Funo
social
da
propriedade. Desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica. Desapropriao por interesse
social. Desapropriao judicial. Regime das jazidas.
Direito urbanstico.
A. Direito Constitucional
1. Direito de propriedade:
Previsto no art. 5, XXII e XXIII da CF, vige uma noo moderna de verificao
do direito de propriedade, j que deve atender a funo social, ou seja, o dono no
faz o que quer com a coisa, deve respeitar o interesse da coletividade. Exemplos de
Restrio ao Direito de Propriedade: tombamento, desapropriao, usucapio.
O artigo 170, II, fala tambm da funo social da propriedade.
Propriedade:
Noes gerais:
O direito de propriedade, de acordo com a legislao civil, consiste na
faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem
quer que injustamente a possua ou a detenha (art. 1228 do CC/02).
24
Conceito:
Consiste no direito de utilizar a coisa de acordo com a sua vontade, com a
excluso de terceiros, de colher os frutos da coisa e de explora-la economicamente
e do direito de vender ou doar a coisa (jus utendi, fruendi e abutendi).
Garantia de conservao: ningum pode ser privado de seus bens fora das
hipteses previstas na Constituio.
Artigo 5o. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas, a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes: (...)
XXIII a propriedade atender a sua funo social;
nos artigos 182 e 186, quando respectivamente afirma que atendem funo
social:
Esse dispositivo est a rigor redigido de maneira deficiente, em que pese ser
tima a ideia. O proprietrio no pode praticar atos que no lhe tragam benefcio
algum, desde que sejam animados com a inteno de prejudicar outrem, sob pena
de ser aplicada a Teoria do Abuso do Direito, ou seja, no se pode exercitar um
direito, com o nimo de prejudicar outrem.
3. Desapropriao
interesse social:
por
necessidade,
utilidade
pblica
ou
cumprindo a sua funo social (art. 184, caput) e do imvel urbano no edificado,
cujas indenizaes sero pagas mediante ttulos da dvida pblica.
contraditrio
5. Desapropriao judicial:
O Art. 1.228, 4 e 5 do CC dispe:
(art. 1.228, 4 e 5)
(arts. 10 a 12 do Estatuto da
cidade)
Populao
(apenas).
de
Prazo de 5 anos.
Boa-f.
Boa-f ou m-f.
renda
Prazo de 5 anos.
baixa
Finalidade de moradia de um
grupo de pessoas.
No h indenizao.
Sendo o caso de interesse social, nos termos do art. 127 da CF, o MP pode ter
legitimidade. Nesse sentido o enunciado 305 do CJF dispe:
Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia
hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou
7. Direito urbanstico:
Noes gerais:
Emprega-se o termo urbanizao para designar o processo pelo qual a
populao urbana cresce em proporo superior populao rural. No se trata de
mero crescimento das cidades, mas de um fenmeno de concentrao urbana.
A urbanizao da humanidade um fenmeno moderno da sociedade
industrializada, fruto mesmo da revoluo industrial. Ao nos referirmos s cidades
logo visualizamos os grandes centros em que se aglomeram fbricas e servios,
atividades necessariamente desvinculadas do produto natural da terra, este, ao
contrrio, objetivo principal das atividades do campo.
2. princpio da igualdade;
3. funo social da propriedade.
Considerando o respeito pelas virtudes e qualidades humanas, o Direito
Urbanstico, uma vez voltado ao desenvolvimento das tcnicas de ordenao dos
territrios e utilizao social da propriedade, apresenta-se como cincia das mais
relevantes para a concretizao do direito dignidade da pessoa humana. No h
dignidade sem moradia, sem condies de habitao, sem instrumentos urbanos
que garantam a circulao, o lazer e o trabalho.
Dessa forma, no h mais como negar a autonomia acadmica e polticoinstitucional do Direito Urbanstico, no s pelas referncias explcitas feitas ao
ramo do Direito na CF/88, mas tambm pelo fato de que foram claramente
cumpridos todos os "critrios" tradicionalmente exigidos para o reconhecimento da
autonomia de um ramo do Direito: o Direito Urbanstico tem objeto, princpios,
institutos e leis prprias.
Objeto do Direito Urbanstico:
O Direito Urbanstico objetivo (conjunto de normas) tem por objeto regular a
atividade urbanstica, disciplinar a ordenao do territrio. Visa precipuamente a
ordenao das cidades, como nota Hely Lopes Meirelles, mas os seus preceitos
incidem tambm sobre as reas rurais, no vasto campo da ecologia e da proteo
ambiental, intimamente relacionadas com as condies da vida humana em todos
os ncleos populacionais, da cidade e do campo.
Para Hely Lopes Meirelles, ainda, manifestam-se dois aspectos do Direito
Urbanstico:
por meio das limitaes e dos atos legislativos que impem o funcionalismo
da propriedade que as normas urbansticas se exteriorizam. As limitaes so
medidas de interesse pblico, decorrentes de lei genrica e abstrata, que se
revestem do poder de imperium estatal e decorrem do poder de polcia inerente
Administrao Pblica.
Cabe ao Municpio a elaborao dos Planos Diretores que definiro, (art. 182,
CF/88) em substncia, a utilidade funcional da propriedade, sempre em
Alm disso, nos termos do artigo 30, I e VIII, compete ao municpio legislar
sobre assunto de interesse local, notadamente sobre planejamento e controle do
uso do solo e parcelamento e da ocupao do solo urbano.
A. Direito Constitucional
1. Ordem Econmica. Princpios
A ordem econmica indica o conjunto de normas tendentes a disciplinar o
fenmeno econmico. A ordem econmica o plexo normativo, de natureza
constitucional, no qual so fixadas a opo por um modelo econmico e a forma
como deve se operar a interveno do Estado no domnio econmico.
EROS ROBERTO GRAU define o Direito Econmico como sendo o sistema
normativo voltado ordenao do processo econmico, mediante a
regulao, sob o ponto de vista macrojurdico, da atividade econmica de sorte
a definir uma disciplina destinada efetivao da poltica econmica estatal.
Volta-se o Direito Econmico, portanto, regulao macroeconmica, tais como: a
renda nacional, emprego, preos, consumo, poupana, investimentos etc. Assim, do
ponto de vista macrojurdico, permite-se destacar o Direito Econmico das normas
jurdicas que tomam o fato econmico sob a tica microjurdica (individual), por
exemplo: o Direito Comercial, do Consumidor, do Trabalho etc.
PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA: previstos nos arts. 170 CF/88.
Antes disto, porm, preciso que se tenham em mente os fundamentos da ordem
econmica, previstos no art. 170, caput, da CF, quais sejam: a) valorizao do
trabalho humano; e b) livre-iniciativa. Em igual sentido, insta observar que o art. 1,
IV, CF, estabelece serem fundamentos da Repblica Federativa do Brasil: a) os
valores sociais do trabalho; e b) os valores sociais da livre-iniciativa.
Embora o constituinte tenha primado pelo modelo capitalismo, no podemos
esquecer a finalidade da ordem econmica: assegurar a todos uma existncia
digna, conforme os ditames da justia social, afastando-se assim de um estado
absentesta nos moldes do liberalismo.
So princpios gerais da atividade econmica:
I - soberania nacional;
Trata-se da soberania nacional econmica. Constituio econmica esse
conjunto de regras da ordem econmica. A economia globalizada trouxe abalo para
a soberania dos estados, pois h sociedades com muito mais poder econmico do
que os estados, havendo um conflito de foras entre estados e multinacionais. O
Estado para ser soberano tem que ter fora econmica. Tal princpio visa evitar a
influncia descontrolada de outros pases em nossa economia ou de agentes
econmicos dotados de grande poder. Pode-se enunciar como consequncia disso,
disposto no art. 172, CF, a lei disciplinar, com base no interesse nacional, os
investimentos de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a
remessa de lucros.
II - propriedade privada e sua funo social;
25
II) Interveno estatal indireta (por direo ou induo art. 174, CF)
Apesar da CF/88 ter consagrado uma economia descentralizada, de mercado,
autorizou o Estado a intervir no domnio econmico como agente normativo e
regulador (ex.: a alquota da CIDE-combustveis poder ser diferenciada por produto
ou uso ou reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo, independentemente
do princpio da anterioridade - art. 150, III, b), com a finalidade de exercer as
funes de fiscalizao, incentivo e planejamento indicativo ao setor privado,
sempre com fiel observncia aos princpios constitucionais da ordem econmica,
pois a ordem econmica est sujeita a uma ao do Estado de carter normativo e
regulador.
Essa atuao do Estado como agente normativo ou regulador de ser concretizada
com respeito aos princpios constitucionais que regem a ordem econmica, fundada
na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, visando a assegurar a todos
uma existncia digna, conforme os ditames da justia social. LER ART. 174 CF.
Logo, a interveno indireta ocorre quando o Estado condiciona, motiva ou
enquadra a atuao dos agentes econmicos, sem que ele, contudo, assuma
qualquer papel como produtor ou distribuidor de bens e servios.
Como agente regulador da economia, observando o princpio da subsidiariedade,
o Estado exercer a funo fiscalizatria da atividade econmica. Como promotor,
o Estado atuar como incentivador da atividade econmica. Como planejador, o
planejamento da atividade econmica ser exercido por meio da elaborao de
planos por parte do Estado com o fito de organizar determinadas atividades
econmicas com o escopo de obter resultados previamente estabelecidos, sendo
que o planejamento ser determinante para o setor pblico e indicativo para o setor
privado
ECONMICO
DIREITO
DA
DIREITO ANTITRUSTE
Conceito: O direito dos pases de economia de mercado trata das situaes que
desregulam a economia, o que se chama de direito antitruste ou direito da
concorrncia. Tem o objetivo de identificar: quem so os praticantes do abuso, os
rgos que iro regulamentar, os que iro fiscalizar e quais as normas aplicveis.
Natureza jurdica: um ramo dos direitos difusos (por isso no direito
comercial), ou seja, o interesse de proteo de toda a estrutura de mercado. Se a
economia capitalista e baseada na concorrncia, a concorrncia deve criar todos
os seus frutos para garantir a eficincia de todo o sistema. Desta forma, o direito da
concorrncia tutela esse interesse de bom funcionamento do sistema de economia
de mercado, baseada na concorrncia. Por evidente, de maneira reflexa, os direitos
individuais so tutelados, quando se protege a incolumidade do sistema de
economia de mercado.
O pargrafo nico do artigo 1o. da 12.529/2011 expressamente afirma que a tutela
do direito antitruste est voltada para a proteo da coletividade, um comando que
resulta da Constituio econmica brasileira. Isto , a proteo da concorrncia,
mediante a vigilncia do abuso do poder econmico, forma de garantia da prpria
economia de mercado. Conseqncias da natureza jurdica de direito difuso:
responsabilidade objetiva e solidria, at como garantia da efetividade da tutela.
Origem: o termo TRUSTE (como instituto jurdico) deu origem ao nome, mas no
uma terminologia correta, porque o direito a concorrncia combate o abuso do
poder econmico.
Formas de abuso do poder econmico: h duas formas de abuso do poder
econmico:
Concentrao (truste): um agente econmico muito grande que aproveita de seu
poder econmico.
Coluso (cartel): vrios agentes econmicos unindo foras em acordo expresso ou
implcito (alinhar conduta com a conduta do outro, mesmo que no tenham um
vnculo, trata-se de uma linguagem comportamental). Essa forma tratada com
mais rigor do que a forma acima.
A CF previu trs formas de abuso de poder econmico, a lei reprimir o abuso do
poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da
concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Essas formas previstas na CF no
podem ser extrapoladas pelo legislador, no pode criar nenhuma forma que no
tenha como contexto ftico bsico o domnio dos mercados, porque o direito da
livre concorrncia no est preocupado com conflitos meramente interindividuais,
que no so capazes de abalar as estruturas do sistema de economia de mercado.
EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA:
Segundo definio de Celso Antnio Bandeira de Mello, a sociedade de economia
mista federal a pessoa jurdica cuja criao autorizada por lei, como um
instrumento de ao do Estado, dotada de personalidade de Direito Privado, mas
submetida a certas regras especiais decorrentes desta natureza auxiliar da atuao
governamental, constituda sob a forma de sociedade annima, cujas aes com
direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou entidade de sua Administrao
indireta, sobre remanescente acionria de propriedade particular.
economia mista e de fundao. E nos termos do inc. XX, a criao das subsidirias
fica a depender de autorizao legislativa em cada caso, assim como a
participao de qualquer delas em empresa privada. Lembrar que a autorizao
para criao de subsidirias j pode vir contida na lei autorizativa da criao da
prpria empresa pblica ou da sociedade de economia.
RE 220906 / DF A Empresa pblica que no exerce atividade econmica e
presta servio pblico da competncia da Unio Federal e por ela mantido
deve observar ao regime de precatrio, sob pena de vulnerao do disposto
no artigo 100 da Constituio Federal.
RE 407099 / RS - As empresas pblicas prestadoras de servio pblico
distinguem-se das que exercem atividade econmica e esto abrangida pela
imunidade tributria recproca.
ACO 765-QO, voto-vencedor do Min. Eros Grau, Info. 390 - As empresas
pblicas prestadoras de servio pblico no se sujeitam s obrigaes
tributrias s quais se sujeitam as empresas privadas.
Quanto ao regime dos bens, h posies discrepantes na doutrina a respeito da
natureza jurdica dos bens das empresas estatais, Carvalho Filho defende a
caracterizao dos bens como privados, sobre os quais no recaem as garantias da
imprescritibilidade, impenhorabilidade e alienabilidade condicionada, mas deve ser
salientado que no existe consenso na doutrina e na jurisprudncia, constando
precedentes no STJ, bem como do TRF1 pela imprescritibilidade dos bens da CEF.
(AC 42914 MG 2002.01.00.042914-7 TRF1).
A. Direito Constitucional
Texto extrado do resumo do Ponto 10 de Direito Constitucional, atualizado em
agosto de 2012 por Heitor M. Gomes (p. 8-17).
1. Da comunicao social
A garantia constitucional de liberdade de comunicao social, prevista no art. 220,
complemento da norma prevista no art. 5, IX, que consagra a liberdade de
expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou licena.
Conceito de comunicao social: o ramo da comunicao que tem como cujo
objeto os meios de comunicao de massa (tambm chamados de Mdia)
principalmente o Jornalismo e a Comunicao Organizacional (Publicidade,
Propaganda, Relaes Pblicas, Comunicao de Marketing) de empresas e de
organizaes governamentais ou no-governamentais.
A publicao em veculo impresso de comunicao independe de licena de
autoridade (art. 220, 6). Por outro lado, os servios de radiodifuso sonora e de
sons e imagem sero explorados diretamente pela Unio ou mediante autorizao,
concesso ou permisso (art. 21, XII, a, e 223, CF).
A comunicao social tambm orientada por uma srie de princpios, dentre os
quais destacamos: a) inexistncia de restrio: a manifestao de pensamento,
a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo, no
sofrero qualquer restrio, observado o disposto na CF. Isto significa que as
restries e limites s podero ser aqueles previstos na CF. b) plena liberdade de
informao jornalstica: nenhuma lei conter dispositivo que possa embaraar a
plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao
social, observado o disposto no art. 5, IV, V, IX, X, XIII e XIV, CF. Lembrar aqui que,
em 17.06.2009, o STF derrubou a exigncia de diploma para o exerccio da
profisso de jornalista, entretanto, tramita no congresso um projeto de Lei prevendo
a necessidade do diploma para o exerccio da profisso.
Obrigaes
NO-fazer
ESTADO LIBERAL
28
(liberdades
Direitos
providncia
FRATERNIDADE
ESTADO
LIBERAL
DIREITOS
SOCIAIS
DA
SOCIAL
(artigo
Individuais
Do trabalhador
Coletivos
ORDEM
Sade
Seguridade
social
Assistncia
Previdncia
social
Educao
Cultura
Desporto
Cincia
Tecnologia
Comunicao
social
Meio ambiente
Famlia
Criana
Idoso
Adolescente
ndio
4. Organizao sindical
O art. 8 menciona dois tipos de associao: profissional e sindical. Em verdade,
ambas so associaes profissionais, com algumas diferenas. O sindicato uma
associao profissional com prerrogativas especiais, tais como: defender os direitos
e interesses coletivos ou individuais da categoria, at em questes judiciais e
administrativas; participar de negociaes coletivas de trabalho e celebrar acordos
6. Da Cincia e da Tecnologia
Compete, constitucionalmente, ao Estado promover e incentivar o desenvolvimento
cientfico, a pesquisa e a capacitao tecnolgicas (art. 218), sendo, inclusive,
facultado aos Estados e ao DF vincular parcela de sua receita oramentria a
entidades pblicas de fomento ao ensino e pesquisa cientfica e tecnolgica.
A pesquisa cientfica bsica receber tratamento igualitrio do Estado, tendo em
vista o bem pblico e o progresso das cincias. A pesquisa tecnolgica voltar-se-
preponderantemente para a soluo dos problemas brasileiros e para o
desenvolvimento do sistema produtivo nacional e regional.