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AO lxxIX N150
BUENOS AIRES, argentina - mircoles 12 DE agosto DE 2015
los proyectos de reforma al derecho privado argentino. IV. Debe la responsabilidad por actividades riesgosas ser tipificada por el legislador? V. La responsabilidad por actividades riesgosas
o peligrosas en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Ramn D. Pizarro.......................................................................................................................... 1
Los cdigos de Portugal (art.493), Hungra del ao 1959 (art.345), Mxico (art.913),
Per del ao 1984 (arts.1970 y 1972), Bolivia
del ao 1975 (arts.955 y 998) y Paraguay
(art.1846),entre otros, contienen disposiciones expresas que regulan esta problemtica.
En algunos casos, la responsabilidad ha sido
edificada sobre la base de una presuncin de
culpa de carcter iuris tantum. Sin embargo,
en la mayora de dichos cdigos prevalece la
idea de fundar la obligacin de resarcir derivada de actividades riesgosas sobre parmetros objetivos de atribucin.
La mayora de los cdigos que se han ocupado del tema han dejado el concepto de riesgo de la actividad librado a la pura labor doctrinaria, sin precisar parmetros normativos
que permitan determinar, con exactitud, sus
alcances y mbito de aplicacin. Otros, en
cambio, brindan elementos normativos para
definir los perfiles del riesgo de la actividad,
aunque acudiendo a criterios menos genricos que los propuestos por los proyectos de
reforma antes analizados. As, por ejemplo,
los cdigos de Italia y Paraguay admiten la
existencia de actividades riesgosas por su
propia naturaleza o por la naturaleza de los
medios empleados.
Es importante sealar, sin embargo, que
en el derecho comparado no se registran antecedentes del denominado riesgo circunstancial de la actividad desarrollada.
Aplaudimos el criterio amplio del Cdigo
Civil y Comercial, que siguiendo al Proyecto
de Cdigo nico de 1987, al de la Comisin
designada por decreto 468 del ao 1992 y al
Proyecto de Cdigo Civil de 1998, admite la
existencia de un riesgo circunstancial. Este
riesgo circunstancial, insistimos, es significativamente ms amplio que el derivado de
la naturaleza de los medios empleados. Los
medios empleados son tan slo una de las
circunstancias que pueden tornar riesgosa
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jurisprudencia
Alimentos. Incidente de modificacin de cuota alimentaria. Conflicto negativo de competencia. Primaca del juez del domicilio del nio (CS)........................................................6
CENTRAL B
CUENTA N10269F1
FRANQUEO A PAGAR
Suspensin del juicio a prueba. Procedencia de la probation en un caso de violencia de gnero. Amenazas (CNCasCrim. y Correc.)............................................................. 10
jurisprudencia agrupada
Aplicacin del Cdigo Civil y Comercial en el tiempo..........................................................12
Responsabilidad
civil por actividades
riesgosas o peligrosas
en el nuevo Cdigo
viene de tapa
III. Las races de la solucin consagrada. La responsabilidad por actividades riesgosas en los
proyectos de reforma al derecho privado argentino
La mayora de los proyectos de reforma
a nuestro derecho privado, particularmente
los ms recientes, han abordado esta delicada cuestin de manera realista, siguiendo
muy de cerca el criterio dominante en nuestra doctrina.
a) El proyecto de 1954
Este valioso aporte fue realizado entre
1950 y 1954 por el Instituto de Derecho Civil
dependiente del Ministerio de Justicia de la
Nacin, bajo la direccin de un ilustre jurista,
el Dr. Jorge Joaqun Llambas(11).
Al igual que los cdigos del D.F. de Mxico
y de Italia, el art. 1091 del Anteproyecto de
1954 regula, con todo acierto, por vez primera en el derecho argentino, la responsabilidad
proveniente del ejercicio de una actividad peligrosa por su naturaleza o por la ndole de los
medios empleados, obligando a quien ocasiona daos a otro durante las mismas aunque
no obre ilcitamente, salvo que el perjuicio
provenga de culpa inexcusable de la vctima
o de una causa de fuerza mayor. Advertimos
que el fundamento de la responsabilidad est
en el riesgo creado(12) la norma hace referencia, incluso, a actividades peligrosas y
se aparta de la letra del art.2050 del Cdigo
italiano, cuya dudosa redaccin ha dado lugar a desencuentros doctrinarios con relacin a su fundamento y a las eximentes que
son admisibles(13).
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Para un estudio en profundidad de la responsabili-
Advirtase que el carcter riesgoso o peligroso se predica de una actividad, por lo que
el criterio de imputacin habr de requerir
en cada caso la determinacin cualitativa y
cuantitativa del grado de peligrosidad nsito
en aqulla. Una peligrosidad nsita que ha-
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{ NOTAS }
(21) Tal lo que sucede con la energa nuclear, elctrica, con el transporte de productos inflamables y con
otras actividades que tienen un riesgo natural, permanente, propio, que en la mayora de los casos resulta estadsticamente previsible.
(22) Ver, ALPA, Responsabilit civile e danno. Lineamenti e questioni, ps. 314/316; VISINTINI, Tratado
de la responsabilidad civil, t.II, n. 68, ps. 418 y ss. Esta
autora seala que la jurisprudencia de la Casacin italiana afirma que la nocin de actividad peligrosa postula
que la actividad represente en s misma una notable potencialidad daosa a terceros, mientras que una actividad normalmente inocua, que se torne peligrosa por la
conducta de quien la ejerce, comporta slo la responsabilidad segn la regla general del art.2043 del Cd. Civil
(sentencia n. 13. 530 del 21.12.92, Mas. Giur. It, 1992, citada por Visintini en nota 169)
(23) COMPORTI, Esposizione al pericolo e responsabilit civile, p.260, citado por VISTINTINI, Tratado
de la responsabilidad civil, t.II, n. 68, p.416, texto y nota
144.
(24) ZAVALA de GONZLEZ, Resarcimiento de daos, Hammurabi, Bs. As., 1999, t.4, n.132. p.607; Ver, asimismo, MOSSET ITURRASPE, Responsabilidad por
daos, t.IX (Responsabilidad de la empresa), p.39, texto
y nota 41 (Conducta y actividad constituyen la clase de
la distincin; la primera se juzga aisladamente y en s
misma, pudiendo darse o no negligencia, imprudencia o
impericia que, de existir, la tornan peligrosa; la segunda
viene de PGINA 3
Por tal motivo sostenemos que la responsabilidad por actividades riesgosas o peligrosas debe ser objeto de una ponderacin
rigurosa. Una actividad para ser considerada
tal y dar lugar al rgimen de responsabilidad
previsto en los arts.1757 y 1758 debe ser especialmente peligrosa, nocin que significa que,
conforme al curso normal y ordinario de las
cosas, existe una clara probabilidad objetiva
de que genere peligro o riesgo de daosidad
grave o frecuente(37).
c) Dnde queda el lmite entre la responsabilidad por culpa y por riesgo creado u otros factores objetivos de atribucin?
Zavala de Gonzlez se pregunta con razn
adnde queda dicho lmite, a cuyo fin tiene en
cuenta que como todo dao importa la creacin de un riesgo, cada vez que se produzca
un hecho perjudicial, podr encontrarse un
peligro precedente. Desde esta ptica, la responsabilidad objetiva por riesgo sera indefinidamente aplicable, absorbiendo y anulando
de modo total a la responsabilidad por culpa(38), lo cual agregamos nosotros es
absolutamente inconveniente.
Una vez ms insistimos en que el riesgo
de la actividad es un prius que debe ser ponderado atendiendo a lo que ordinariamente
sucede conforme al curso normal de las cosas. Como bien dice la autora antes citada,
la actividad no se transforma en peligrosa, sino que es peligrosa ya inicialmente,
reconocindose el riesgo desde el vamos,
conforme a los parmetros antes indicados(39). Quizs, desde esa perspectiva, se
entienda el criterio del Proyecto de Cdigo
Civil de 1998, en cuanto atinadamente haca
referencia a actividades especialmente peligrosas, queriendo con ello remarcar estos
aspectos y dejar en claro que se trata de una
especie cualificada por las sustancias, instrumentos o energas empleados, o por las
circunstancias en las que es llevada, que tienen virtualidad para causar daos frecuentes o graves.
Realiza la actividad riesgosa quien de manera autnoma lleva a cabo o ejecuta la actividad riesgosa, por s o por terceros.
Se sirve u obtiene provecho de la actividad
riesgosa quien satisface a travs de la misma
un inters patrimonial o extrapatrimonial.
actividad riesgosa por s propia. El riesgo de empresa requiere, como toda actividad que pretenda ser encasillada como riesgosa, de una cualificacin previa, en la que
habr que ponderar si existe ese riesgo o peligro para
terceros, y en qu consiste el mismo. Va de suyo que hay
actividades empresariales son riesgosas por su naturaleza o por las circunstancias de su realizacin, o por la
naturaleza igualmente peligrosa de los medios empleados y otras que no lo son.
(43) Conf.: VISINTINI, Tratado de la responsabilidad civil, t.II, n. 68, ps.417/418 y citas de jurisprudencia y doctrina italiana all efectuadas en notas 148 y 149;
BIANCA, Diritto civile, t.5, n. 301, ps.711/712.
(44) Conf: BIANCA, Diritto civile, t.5, n. 301, p.712;
TRIMARCHI, Rischio e responsabilit oggettiva,
p.278.
(45) Seala Zavala de Gonzlez que quedan comprometidas todas las personas que, por haber generado la
(47) Nos ocupamos del tema con detenimiento en PIZARRO, Tratado de la responsabilidad objetiva, t.1,
cap.7.
(48) ZAVALA de GONZLEZ, Resarcimiento de
daos, t.4, n.132, ps.612/613, quien seala que slo exime la causa esclarecida en tanto y en cuanto sea ajena
al riesgo de la actividad. La autora pone como ejemplo
algunos penosos sucesos de la vida real: se abre la puerta
de un avin, en pleno vuelo, y la azafata es arrastrada al
vaco; varios enfermos de hemodilisis se contagian de
HIV dentro de un establecimiento asistencial; explota un
polvorn en una fbrica militar; un avin cae al mar, sin
que se encuentre la caja negra, etctera. Si la causa del
siniestro es desconocida (o peor an enmarcable dentro
del riesgo de la actividad), no hay eximente alguna y se
mantiene la presuncin legal.
(49) Conf: ZAVALA de GONZLEZ, Resarcimiento
de daos, t.4, n. 132, p.613.
d) Legitimacin pasiva
{ NOTAS }
(37) CERUTTI, M. La responsabilidad por el hecho
de las cosas y por actividades riesgosas, Revista de derecho de daos, 2013-2, p.330, n. VI; ESPINOZA ESPINOZA, Derecho de la responsabilidad civil, p.493.
(38) ZAVALA de GONZLEZ, Responsabilidad por
riesgo. El nuevo artculo 1113, n. 76, p.227.
(39) Ver autora, obra y lugar citados en nota anterior.
(40) En cambio, no puede considerarse responsables
a ttulo personal, a los accionistas de una sociedad annima por los daos causados por actividades riesgosas
que sta realice.
(41) VISINTINI, Tratado de la responsabilidad civil,
t.II, n. 68, ps. 416/417; GALGANO, Diritto civile e commerciale, n. 190 p.381; ESPINOZA ESPINOZA, Derecho de la responsabilidad civil, p.499.
(42) La aclaracin es importante, pues no pocos autores incurren en el error de asimilar la figura del empresario y el riesgo de empresa a la existencia de una
{ NOTAS }
(50) Conf: ALPA, Responsabilit civile e danno. Lineamenti e questioni, ps.316/317; VISINTINI, Tratado de la
responsabilidad civil, t.II, n. 63, p.361 y ss.; BIANCA, Diritto civile, t.5, n. 301, p.704, texto y nota 55.
(51) VISINTINI, Tratado de la responsabilidad civil,
t.II, n. 68, p.422 y fallos citados en notas 170 y ss.
(52) Ver ZAVALA de GONZLEZ, Personas, casos
y cosas en el derecho de daos, n. 18 y ss., p.71 y ss.
(53) PIZARRO, comentario al art.1113 en BUERES -
jurisprudencia
Alimentos
Incidente de modificacin de cuota alimentaria. Conflicto negativo de competencia. Primaca del juez del domicilio del
nio.
nota a fallo
b) La exigencia constitucional de interpretacin de las normas procesales bajo la perspectiva del acceso a la justicia;
Silvia E. Fernndez
I. Introduccin
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Tal como clarifica desde su primer artculo el C-
digo Civil y Comercial de la Nacin, las normas jurdicas van dirigidas a la resolucin de casos, siendo ste
el sentido de su sancin e interpretacin. (art.1, CCyC).
(2) El carcter prctico del derecho, exige un permanente espritu de adaptacin; se trata de lo contrario al
As las cosas, y dado que el divorcio concluy en febrero de 2007 (v. art.6, inc. 3,
Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin), no
advierto ningn elemento que impida atribuir la competencia al tribunal bonaerense, pues en actuaciones cuyo objeto atae
a menores, como ocurre en la causa, corresponde otorgar primaca al lugar donde
stos se encuentran residiendo, ya que la
eficacia de la actividad tutelar, torna aconsejable una mayor inmediacin del juez
con la situacin de ellos (S.C. Comp. 237,
L. XLIX, D.P., A. c. D., H.R. s/ alimentos,
del 10/12/2013; y S.C. Comp. 122, L. XLIX,
A. C.G. c. S. R.H. s/ inc. cuota alimentaria,
del 07/10/2014).
Por lo expuesto, estimo que el pleito deber radicarse ante el Juzgado de Fami-
De all que la misma Corte regional sostiene en su especfica Opinin Consultiva N17
sobre Condicin Jurdica del Nio que En
definitiva, si bien los derechos procesales y sus
correlativas garantas son aplicables a todas
las personas, en el caso de los nios el ejercicio
de aqullos supone, por las condiciones especiales en las que se encuentran los menores, la
adopcin de ciertas medidas especficas con el
propsito de que gocen efectivamente de dichos
derechos y garantas...(11).
- III -
{ NOTAS }
(5) GROSMAN Cecilia P., Alimentos a los hijos y
derechos humanos. La responsabilidad del Estado, en
GROSMAN, C. (Dir.), Alimentos a los hijos y Derechos Humanos, Universidad, Bs. As., 2004, ps. 45 y ss.
(6) Cfr. Principio 2, Declaracin de los Derechos
del Nio (1959): El nio gozar de una proteccin
especial y dispondr de oportunidades y servicios,
dispensado todo ello por la ley y por otros medios,
para que pueda desarrollarse fsica, mental, moral,
espiritual y socialmente en forma saludable y normal, as como en condiciones de libertad y dignidad.
Al promulgar leyes con este fin, la consideracin fundamental a que se atender ser el inters superior
del nio.
(13) KEMELMJAER de CARLUCCI, Ada, Principios Procesales y Tribunales de Familia, JA, 1993-IV676.
(14) GARCA SOL, Marcela y BARBERIO, Sergio,
Lineamientos del principio de la tutela judicial efectiva, en Principios procesales, Peyrano, Jorge (Dir.),
t.II, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2011, p.255.
(15) Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
cit. en fallo de la CNFed. Cont. Adm., sala 4, 30/10/01,
B., N.N. v. DGFM, cit. en Peyrano Jorge (dir.), Barberio, Sergio y Garca Sol, Marcela (coords.),
Principios procesales, cit., p.195.
viene de PGINA 7
de las particularidades de la concreta situacin de hecho, puede llevar a la desproteccin del derecho de fondo en juego.
Ello as y en especial cuando se trata del
acceso a la justicia de nios y nias, pues es
arraigada la doctrina de la Corte Nacional
de que el acceso a la jurisdiccin de los nios
es un deber que el Estado debe garantizar a
travs de sus rganos competentes conforme
el art.12, pto. 2 de la Convencin de los Derechos del Nio(20).
las gestiones y costos necesarios para garantizar la prestacin del hijo menor de edad,
cuyo estado de necesidad se presume como
derivado de su propia condicin.
As entonces, a la luz del estndar que deriva del inters superior del nio y que impone la prevalencia de los derechos de ste en
caso de conflicto de intereses con terceros,
la preferencia del derecho del nio en el caso
concreto justifica la atribucin de la competencia en favor del juez del lugar en que
aqul vive. De este modo, la apreciacin de
la competencia a la luz del mejor inters del
nio guarda ntima relacin con un siguiente
principio integrante de la nocin de inters
superior y al que referimos a continuacin:
El centro de vida del nio, nia o adolescente.
(23) Comit de Derechos del Nio, Observacin General N14, 29 de mayo de 2013.
(24) CS, A., M. S., del 26/03/08, DJ, 2008-2, 272.
(25) CS, A., M. S., del 26/03/08, DJ, 2008-2, 272. .
{ NOTAS }
(16) ALEXY, Robert, Teora de los derechos fundamentales, Centro de estudios constitucionales, Madrid,
1997, p.472.
(17) CAPPELLETTI, Mauro, cit. por Bermejo, Patricia, La competencia de Familia conforme el Proyecto
de Reforma al Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
disposiciones procesales que omiten considerar el centro de vida del nio en casos en
que el conflicto se centra en sus propios intereses, contraran las normas superiores de
la ley26.061, las de la Convencin sobre los
Derechos del Nio y la Observacin General
del Comit citadas(30).
Lo afirmado no supone la crisis ni el desconocimiento de las normas procesales,
sino su reinterpretacin a la luz de la regla
de armonizacin del ordenamiento jurdico
en su integralidad (arts.1 y 2 del Cd. Civil y Comercial de la Nacin) y conforme a
la doctrina de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, segn la cual la interpretacin
armnica de una ley ...comprende adems, su
conexin con otras normas que integran el ordenamiento vigente, del modo que mejor concuerda
con los principios y garantas de la Constitucin
Nacional...(31).
En la lnea seguida por el fallo de la Corte Nacional, objeto de este comentario, un
contemporneo precedente dictado por la
Cmara Civil y Comercial del Departamento Judicial de Mar del Plata, sala III, resolvi justamente un conflicto de competencia
suscitado a la hora de imprimir trmite a un
proceso de modificacin de cuota alimentaria, planteado por la representante legal
del nio. En el caso, el proceso originario de
fijacin de la cuota se hallaba fuera de la jurisdiccin marplatense donde, aos despus,
mudan su domicilio madre e hija. La Cmara
rechaz la excepcin de competencia interpuesta por el demandado y sostuvo que al
contar con rango constitucional toda las cuestiones atinentes a lograr la efectiva realizacin
de los derechos de nias, nios y adolescentes
(arts.4 de la CDN; 1 de la ley26.061; cfr. Gil
Domnguez, A., Fam, M. y Herrera, M., obra
citada, p.44), es lgico interpretar que las normas procesales consagradas en la normativa de
fondo que los involucra (en el caso, ley26.061),
desplazan los preceptos locales (arts.6, inc. 1
y 647, CPC), en tanto la intencin del legislador, ha sido la de dar primaca al derecho de
fondo en juego, extendindose, incluso a la materia procesal (arts.75, inc. 19, 22 y 23, y ccds.
de la Constitucin Nacional; 1, 3 y ccds. de la
ley26.061; dec. 415/06, arts.1 y cdds. de la
ley13.298(32).
con sentencia firme, esta conclusin vara por tratarse de los alimentos debidos a
una persona menor de edad para su subsistencia; esta circunstancia provoca que
ms all de la regla procesal, no puede atribuirse la competencia a un juez lejano al
domicilio del beneficiario asistencial, pues
ello contrara los principio de celeridad y
economa procesal que deben impregnar la
materia y desatiende el superior inters de
aqul(33).
En conclusin, la aplicacin de la nocin
de centro de vida, satisface la finalidad de
proteccin diferenciada en favor de nios y
nias considerados sujetos vulnerables
a los fines de evitar que la lejana del lugar
de radicacin del rgano judicial respecto a
quien requiere su intervencin, atente contra la proteccin jurisdiccional de sus derechos(34).
El Comit de Derechos del Nio en la Observacin General N12 Derecho del Nio a
ser escuchado(37), aclar los alcances del
art.12 de la CDN en estos trminos: el prrafo 1 del artculo 12, dispone que los Estados partes garantizarn el derecho del nio de expresar su opinin libremente. Garantizarn es un
trmino jurdico de especial firmeza, que no deja
margen a la discrecin de los Estados partes.
Por consiguiente, los Estados partes tienen la
obligacin estricta de adoptar las medidas que
convengan a fin de hacer respetar plenamente
este derecho para todos los nios. Esa obligacin
se compone de dos elementos destinados a asegurar que existan mecanismos para recabar las
opiniones del nio sobre todos los asuntos que lo
afectan y tener debidamente en cuenta esas opiniones (p. 19).
La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires brinda notorio ejemplo
de las consecuencias de la no observancia de
este principio; as, tras afirmar que la exigencia del art.12 de la CDN constituye una garanta sustancial que fluye de su consideracin
como sujeto y no mero objeto de derecho(38),
entiende que en los casos en que los tribunales
jurisdiccionales resuelven cuestiones que involucran a menores sin previamente haberlos conocido y escuchado, dicha deficiencia procedimental
que repercute en los derechos sustanciales de
quienes se postulan como pretendidamente tutelados, genera la nulidad del pronunciamiento
as dictado.(39).
A la luz de la perspectiva realista que debe
acompaar siempre la interpretacin y aplicacin de las normas, es claro que esta escucha ser ms factible de garantizar por parte
del Juez que corresponde a la jurisdiccin del
centro de vida del nio.
Finalmente, no podemos dejar de mencionar que este principio de inmediatez es receptado en forma expresa en la regulacin
del captulo correspondiente a los Procesos
de Familia en el nuevo Cdigo Civil y Comercial sobre el que nos detendremos en
el siguiente punto bastando por ahora sealar que el Cdigo se preocupa en forma
especial de garantizar la inmediatez en todo
proceso que involucra a personas vulnerables, entre ellas, las personas menores de
edad(40).
VIII. Anlisis de la sentencia de la Corte Suprema nacional a la luz del Cdigo Civil y Comercial
Finalizada la regulacin de las instituciones del derecho de familia, el Cdigo dedica
un ttulo expreso a los Procesos de Familia.
A partir del art.705 se estructura del siguiente modo: Captulo 1, Disposiciones generales; Captulo 2, Acciones de estado de familia;
Captulo 3, Reglas de competencia; Captulo 4,
Medidas provisionales.
Una primera aclaracin sobre la que entendemos necesario referir brevemente a
fin de considerar ciertos cuestionamientos
que se han expresado en relacin con este
aspecto, guarda relacin con la siguiente
pregunta: Puede una norma de carcter nacional y propia al derecho de fondo,
impactar en las regulaciones procesales
que disean las provincias en materias no
delegada al Gobierno nacional, segn los
arts.5; 75, inc. 12 y 121 de la Constitucin
Nacional?
contina en pgina 10
{ NOTAS }
(26) CS, Wilner, Eduardo M. c. Osswald, Mara G.,
del 14/06/95, Fallos: 318:1269; B., S. M. c. P., V. A. s/ restitucin de hijo, del 19/05/10, Fallos: 333:604.
(27) CS, Ferreyra, Miguel ngel, del 20/08/08,
LaLey Online AR/JUR/9080/2008.
(28) CS, M. y S., del 25/11/05, La Ley online; CS, A.,
M. O., del 02/08/05, LLonline. Disponible en httm://
thomsonreuterslatam.com/2013/06/17/doctrina-deldia-aplicacion-del-interes-superior-del-nino-en-fallosde-la-corte-suprema/, fecha de consulta, 18 de julio de
2015.
(29) SCBA, C. 115.227, del 14/03/12.
(30) El desplazamiento de las normas procesales slo
tendr lugar en casos en que se detecte que su aplicacin
no aparece compatible con las de las normas sustanciales de proteccin al nio; caso contrario cabe procurar
siempre una solucin conciliadora, conforme doctrina
de la Corte de Suprema Nacional: ...una de las pautas
de mayor arraigo en la doctrina de este Tribunal, conforme a la cual la inconsecuencia o falta de previsin jams
20/7/09.
(38) SCBA, Ac. 63.120, 31-III-1998 JA, 1998-IV-29; Ac.
66.519, 26-X-1999 y Ac. 71.303, 12-IV-2000.
(39) SCBA, Ac. 87.754, 9-II-2005; Ac. 71.380, 24-X2001; Ac. 72.890, 19-II-2002 y Ac. 78.446, 27-VI-2001.
SCBA, Causa C. 99.204, O., N. L. s/ Proteccin contra la
violencia familiar (ley12.569), del 20/09/06; Ac. 56.195,
17/10/95; Ac. 41.811, 10/10/89, causa Ac. 78.728, 2/5/02; C.
107.966, 13/7/11 y Ac. 78.728, 2/5/02.
(40) As, vgr., el principio de inmediatez se plasma
en el art.35 entrevista personal para la persona con
discapacidad; en el art.113 entrevista del Juez con
el nio en el proceso de tutela; art.404 entrevista
personal en la dispensa judicial; art.438 audiencia
para evaluar el convenio regulador de los efectos del
divorcio; art.607 declaracin de adoptabilidad;
arts.613 y 617 guarda preadoptiva y adopcin;
art.642 desacuerdos en el ejercicio de la responsabilidad parental, entre otros.
viene de PGINA 9
IX. Conclusin
La solucin adoptada por el Mximo
Tribunal Nacional en este fallo no puede
menos que compartirse. No obstante que
en sus argumentos no ha sido mencionada
la normativa que es actualmente aplicable
en funcin del Cdigo Civil y Comercial, lo
cierto es que contiendas de competencia
de este tipo cesarn de producirse con el
Cdigo vigente, demostrando nuevamente
la compatibilidad de esta sustancial e histrica reforma con los principios fundamentales, base del estado constitucional,
como los de la tutela judicial efectiva, el
acceso a la justicia, la proteccin especial
de nios y nias y el inters superior del
nio.l
adolescente tiene su centro de vida. El art.581 en materia de filiacin impone tambin la competencia del juez
del lugar del centro de vida de la persona menor de edad
o del demandado a su eleccin estableciendo una regulacin diferenciada de la que se impone como regla general para el reclamo filial en caso de personas mayores
de edad. El art.615 en materia de adopcin reconoce la
competencia en favor del juez que otorg la guarda preadoptiva o, a eleccin de los pretensos adoptantes, el del
lugar donde el nio tiene su centro de vida si el traslado
fue tenido en consideracin en esa decisin.
{ NOTAS }
(41) FARAONI y CAPELETTI, op. cit., ps. 136 y 137;
PALACIO, Lino, Derecho procesal Civil, t.I, 2da edicin, Abeledo Perrot, Bs. As., 1994, p.30; GIL DOMNGUEZ, Andrs; FAM, Mara Victoria y HERRERA,
Marisa, Derecho constitucional de Familia, t.I, Ediar.
(42) CS, Fallos: 138:157 y 136:154.
(43) GIL DOMNGUEZ, A.; FAM, M. y HERRERA,
M., Ley de proteccin integral de nias, nios y adolescentes, comentada, anotada, concordada, Edit. Ediar,
Bs. As., 2007, p.45.
(44) LLOVERAS, Nora y SALOMN, Marcelo, El
derecho de Familia desde la Constitucin Nacional,
Universidad, Bs. As., 2009 ps. 68 y 69.
(45) GONZLEZ de VICEL, Mariela, Procesos de fa-
Suspensin del
juicio a prueba
Procedencia de la probation en un caso de
violencia de gnero. Amenazas
Hechos: El juez resolvi no hacer lugar al
pedido de suspensin del juicio a prueba solicitado por la defensa del imputado por el
delito de amenazas, que habra cometido
contra su esposa. Interpuesto recurso de casacin, la Cmara revoc el decisorio.
Bajo el ttulo Motivos, se plante la errnea aplicacin de la ley sustantiva (art. 456
inc. 1, CPPN) en cuanto el caso no se ajust
debidamente al art.76bis, CP. Tambin argument que la falta de motivacin y fundamentacin de la decisin del tribunal configuraba
otra razn para la interposicin del recurso
de casacin (arts.123 y 456 inc. 2, CPPN).
II. Contra esa sentencia, el defensor pblico oficial, Daniel E. Parodi, interpuso recurso de casacin (fs. 129/136). Para fundar su
admisibilidad, sostuvo que si bien la resolucin recurrida no era una sentencia definitiva, constitua un auto equiparable (art. 457,
CPPN), toda vez que la interpretacin jurdica realizada por el tribunal ocasionaba un
perjuicio de imposible reparacin posterior a
su asistido.
En ese sentido, siguiendo lo establecido por
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en
Sobre esta cuestin, si bien podemos remitirnos a lo dicho en Gmez Vera, corresponde efectuar una puntualizacin, porque
siendo el MPF el titular exclusivo de la ac-
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contina en pgina 12
{ NOTAS }
(1) G.61.XLVIII Gngora, Gabriel Arnaldo,
23/4/2013.
(2) Sentencia del 10/4/2015, registrada bajo el nmero
12/2015.
(3) Sentencia citada, voto del juez Bruzzone, punto
II,a).
(4) Sentencia citada, voto del juez Sarrabayrouse,
punto b).
(5) Sentencia citada, voto del juez Morin, punto1.
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viene de PGINA 11
5. Las caractersticas del caso. De acuerdo con las constancias reunidas en la causa
surge que: a) E. P. T. manifest que con R.
nunca tuvieron problemas, salvo el da del
hecho aqu analizado, donde el imputado haba bebido. Estaba de acuerdo con la suspensin del juicio a prueba (acta de fs.119/120).
b) R. consume bebidas alcohlicas, aunque
no todos los das (acta de fs.119/120). c) La
relacin entre ambos tiene ms de quince
aos y de ella nacieron cuatro hijos (acta
citada y audiencia celebrada ante este tribunal). d) La Oficina de Violencia Domstica
de la CSJN recibi, nuevamente, a la denunciante el 8 de octubre de 2014, donde relat
que haba mantenido una discusin con el
imputado porque no quera que contine
con el embarazo sin agresiones fsicas, sino
slo verbales.
Adems, R. sostendra el hbito de consumir bebidas etlicas. e) El informe interdisciplinario de situacin de riesgo elaborado en esa oportunidad por profesionales
de la OVD seal que habran existido desacuerdos de pareja, malos tratos psicolgicos y un episodio en el plano fsico. Concluye: ...se infiere que se tratara de una
conflictiva de pareja en el contexto de inminente nueva parentalidad y antecedentes de
violencia familiar de data reciente....
A ttulo preventivo, el informe valor la
situacin como de riesgo moderado (cfr.
fs.102/110). f) R. carece de antecedentes (cfr.
informes 4 y 8/10 del legajo de incidentes). g)
Los delitos imputados permiten prever una
condena de ejecucin condicional. h) Resulta razonable lo manifestado con respecto a
la reparacin del dao. 6. La ponderacin de
todos estos elementos, en particular, la participacin de E. P. T. en distintas fases del
proceso, sumado al consentimiento del fiscal, la falta de antecedentes del imputado, la
posibilidad de aplicar una pena de ejecucin
condicional, la razonabilidad de lo manifestado con respecto a la reparacin del dao,
evidencian que el tribunal a quo resolvi el
caso de manera automtica, sin valorar sus
particularidades e interpret errneamente
el art.76 bis, CP.
Por lo tanto, corresponde casar la sentencia recurrida y conceder la suspensin
del juicio a prueba (arts. 456 inc. 1 y 470,
CPPN; art.76 bis, CP).
7. En cuanto al tiempo de la suspensin
del juicio que aqu se otorga, consideramos
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jurisprudencia agrupada
edictos
{ NOTAS }
Hammurabi, Buenos Aires, 2015, p.197; de la misma autora, vase tambin Medidas alternativas a la prisin y
violencia de gnero, en Gnero, sexualidades y derechos
humanos, Revista Electrnica Semestral del Programa
Mujeres, Gnero y Derechos Humanos, vol. I, n2, julio
2013, ps.5- 14.
/thomsonreuterslaley
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