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conocer y abrazar a sus personajes favoritos- tal como pregonaba una de las
leyendas de la promocin.
Los Hechos
El hipermercado, puso a conocimiento del pblico una promocin por medio
de la cual ofertaba ciertos productos, donde por cada $5 invertidos en los mismos,
se obtena un
cupn para participar en un concurso con distintos premios, el ms relevante
consista en 160 viajes a Walt Disney World en Orlando, Florida.
El menor de edad A.F.G., conjuntamente con su padre M.M., adquirieron los
productos identificados con la silueta de Mickey Mouse, para poder ingresar al
espectculo y obtener los cupones para participar del sorteo. De esta manera,
conjuntamente llenaron los cupones adquiridos, a nombre del menor, que era el
interesado en el premio.
El da 14/05/2001, se comunicaron desde Carrefour Argentina S.A., con el
actor, a efectos de comunicarle que era beneficiario de uno de los viajes a Disney
promocionados. Sin embargo, al consultarle la edad del beneficiario del cupn,
Carrefour le comunico que pese a haber resultado sorteado no poda ser acreedor por
tratarse de un menor de edad.
Sin embargo, no se encontraba establecido claramente (ni en el
hipermercado, ni en la publicidad de la promocin que se trasmita por la
televisin); que deban abstenerse de participar los menores de edad. Es
ostensible que el nico objetivo que tena la publicidad realizada por Carrefour, era
individualizados por la silueta del ratn Mickey- para llamar la atencin de los
menores-, de ese mismo modo deberan haber estado publicadas las bases y
condiciones
Con un acertado criterio el Dr. Posse Saguier, intent hacer hincapi en la
manera en la que las empresas utilizan la publicidad para conseguir sus objetivos, en
este caso aumentar la venta de productos, sin siquiera establecer claramente cuales
son las bases para que dicha promocin tenga validez.
Dadas las caractersticas de la promocin, esto es que el premio era
justamente un viaje a Disney y que los productos que haba que comprar para
obtener cupones a los fines de participar del sorteo eran identificados con la
imagen de "Mickey", como as tambin que las pginas de la grfica de la
promocin contienen ilustraciones de Goofy, Donald, Blanca Nieves, La Bella y la
Bestia, Buzz y la fotografa del Castillo de Disney; que en letras destacadas se
publicitaba "Conoc y abraz a tus personajes favoritos de Disney", es evidente
-tal como lo destaca la juzgadora- que la publicidad se hallaba dirigida a los
nios, y que, del modo en que sta fue realizada, llevaba a colegir que eran
destinatarios del premio, por lo que al resultar confusa la publicidad, con mayor
razn todos los requisitos debieron ser dados a conocimiento del pblico de
manera clara y precisa, lo que no sucedi en el caso de autos.
La demandada aleg que las bases y condiciones eran exhibidas a los clientes
en los locales (lugares de acceso), podan conseguirse telefnicamente y tambin
solicitarse a la empresa. Carrefour, tambin mencion que el Diario Clarn- que
contaba con un amplio espacio publicitario para la promocin- especificaba las
bases y condiciones del concurso.
Frente a esta posicin, el Magistrado, sostuvo que el premio dirigido a los
nios ocupa un gran espacio, mientras que las bases y condiciones se establecen en
letra pequea, de difcil lectura; adems agreg que por ms que el Diario Clarn es
un medio de comunicacin masiva, es cierto que los clientes no tenan obligacin
alguna de leerlo ese da.
La apelante tambin se agravio respecto a la indemnizacin por el rubro de
dao moral, el cul considero abultada. Frente a este argumento el Magistrado,
sostuvo lo ante dicho por la jurisprudencia en cuanto al otorgamiento facultativo por
el Juez de la indemnizacin por dao moral, dependiendo de la prueba del efectivo
incumplimiento contractual y la existencia de una lesin espiritual y de la ndole
del hecho generador de la responsabilidad y de las circunstancias del caso (Todo
ello conforme a lo resuelto por la C. Nac. Civ, Sal A, R. 161.722 del 5/4/1995).
En el caso, el Dr. Posse Saguier, valoro la frustracin del viaje y su
implicancia para las expectativas del nio y considero que era procedente la
indemnizacin por el rubro de dao moral.
La jurisprudencia en la materia
Respecto de esta temtica la jurisprudencia sostuvo que El acto publicitario
despliega una virtualidad significativa en el momento contractual, haciendo nacer
en su receptor el derecho a obtener lo prometido, si por su parte entra en el
supuesto de un hecho jurdicamente relevante (C. Nac. Com., sala C Barzola,
Gervasio y otros v. Siembra Seguro de Retiro y otros, 02/02/2007).
a constituir una oferta, integra el contenido del contrato con las caractersticas,
condiciones y limitaciones que ella contenga ". (C. Nac. Com., sala D, LL
16/11/2005). (C. Civ. y Com. Santa Fe, sala 1, Escudero, Eduardo y otro v. Nuevo
Banco Santa Fe, 23/05/2006).
Al respecto, esta sala ha expresado que: "La publicidad en s misma tiende
a lograr convencer al pblico de la necesidad de adquirir un bien o servicio,
muestra al producto o servicio de la manera ms persuasiva resaltando sus ventajas
o bondades, y debe `informarlo' de manera que pueda decidir con conocimiento de
sus cualidades, atributos y posibilidades. El consumidor tiene derecho a que se lo
informe en forma veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas
esenciales de los bienes y servicios que le son ofrecidos segn lo dispone el art. 4
ley 24240" (sala 4, in re "Modart SACIFeI. v. Secretara de Comercio e Inversiones
- DNCI. 2602/1995", del 19/11/1995) (esta sala in re: "Epac SRL. v. Secretara de
Comercio e Inversiones - disposicin DNCI. 582/1997 ", de fecha 11/12/1997).( C.
Nac. Cont. Adm. Fed., sala 2, American Express Argentina S.A. y otro v.
Direccin Nacional de Comercio Interior, 13/07/2006)
Conclusin
En el fallo en anlisis la publicidad emitida por el hipermercado, se considera
engaosa puesto que uno de los datos elementales, la edad que deba tener el
participante, se oculta, se menciona de forma poco clara.
La realidad de los hechos es que si M.M hubiera sabido que deban abstenerse
de participar menores de edad, podra haber llenado los cupones a su nombre, o
decidir no participar del concurso- y por ende no comprar los productos que se
requeran para obtener los cupones del sorteo.