Apunte de clases.

DERECHO CIVIL IV
Derecho Sucesorio.

Universidad Academia de Humanismo Cristiano-2011

Vctor Negrn Gonzlez.

CONCEPTO DE SUCESION POR CAUSA DE MUERTE.

Mayor referencia, la sucesin por causa de muerte es la transmisin
del patrimonio de una persona o de bienes determinados a favor de
otras personas tambin determinadas.
Para Manuel Somarriva, la sucesin por causa de muerte consiste en un
modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o
sea, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles. Lo que
se resume en simples palabras, pasar a ocupar el lugar que jurdicamente tena
la persona difunta dej vacante.
En esta materia, el derecho sucesorio se ir a comprender en tres
instituciones:
Derecho sucesorio como modo de adquirir el dominio;
El derecho real de herencia; y
La comunidad hereditaria.
En la legislacin chilena, al aplicarse la teora del patrimonio,
particularmente como atributo de la personalidad, nunca se debe desprender la
capacidad de goce en la actualidad.

ADQUISICION DEL PATRIMONIO EN LA SUCESION.

A travs de ello, se puede desprender dos formas de adquisicin: de
modo activo y de modo pasivo.
MODO DE ADQUISICION ACTIVA: el heredero adquiere el derecho real
de herencia y no de dominio comprendidos entre otros: todos los bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, quedando fuera de esta transmisin por
sola excepcin, todos los casos que la ley seale para ello; tal es el caso de
algunos derechos personalsimos o intuito personae, como el estado civil, el
nombre, etc.; o de algunos derechos reales como el de usufructo, uso y
habitacin. Porque con la sola muerte del causante, desaparecen
absolutamente.
MODO DE ADQUISICION PASIVA: por regla general, es que todo el
patrimonio del causante es transmisible. Si entonces al hablar que esto es un
modo de adquirir el dominio, habr un hecho que opera de este modo, que lo
ser a partir de la muerte de la persona. Esa muerte podr ser tanto natural
como presunta.

MUERTE DEL CAUSANTE.

La persona termina con la muerte natural. (Art. 78 C. Civil) Donde
determinar desde cuando se reputa esa condicin irreversible, de acuerdo a los
2

efectos de ley de rganos, el cese de las funciones enceflicas, acuerdan el

trmino de la existencia de la persona natural. En cambio, en la muerte
presunta, se presumir muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose
si vive, y verificndose las condiciones que van a expresarse. (Art. 80 C. Civil)
Generalmente, la relacionamos como un hecho relevantemente jurdico,
donde a partir de ese momento pone en marcha los mecanismos de sucesin
por causa de muerte, denominado apertura de sucesin; cuyo concepto,
consiste en un hecho que a habilita la sucesin a los herederos del difunto para
entrar en posesin de los bienes hereditarios. Siempre que coincidan con el da
de la muerte natural; salvo que se trate de una muerte presunta, ser el juez
que en su respectiva resolucin judicial sealar el da de la muerte de la
persona desaparecida. Institucin que se opone con la delacin de la
sucesin, la delacin de la asignacin es el actual llamamiento de la ley para
aceptar o renunciar una herencia (Art. 951, inciso primero C. Civil). Para este
caso, puede coincidir o no con la muerte del causante; sino que coincidir
cuando se trate de una sucesin intestada o siendo testado sta no contendr
asignaciones testamentaria condicionales, porque de existir la delacin se va a
producir slo cuando se cumpla la condicin.
Ahora, para poder ser heredero deber cumplir ciertos requisitos
designados por la ley:
- Que debe existir la persona;
- Que sea capaz; y
- Que sea digno.
Siempre y cuando haya testamento, se podr llamar a herencia.
Instituyndose legado a una persona.

NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO REAL DE

HERENCIA.
La naturaleza jurdica de este derecho real de herencia es de un bien
universal de universalidad jurdica, y no un bien singular. Una de esas razones,
veremos a continuacin, es la forma de adquirir puede ser por tradicin o
prescripcin adquisitiva; como en el caso de una persona que ocupa un bien
raz, alegue ser heredero singular, el legislador le permitir adquirirlo por
derecho real de herencia mediante ttulo singular. De ah que veremos en el
caso de adquirir la posesin por heredero putativo del art. 404 n 4 del Cdigo
Civil.

FORMAS DE INICIAR LA SUCESION POR CAUSA DE

MUERTE.
Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad,
tercio o quinto.
3

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos

ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de
cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo. (Art. 951 C. Civil)
De este artculo podemos destacar los siguientes aspectos:

ASIGNATARIOS A TITULO UNIVERSAL: cuando se habla de ellos, nos

encontramos con los herederos sean universales, herederos de cuota, o
de remanente. En general, estos asignatarios son sucesores de la
persona del causante; sucedindoles por lo tanto, en todos sus derechos
y obligaciones transmisibles.
ASIGNATARIOS A TITULO SINGULAR: en cuanto a estos asignatarios,
nos encontramos con los legatarios que redundantemente obtendrn
un legado, que es una institucin propia de la sucesin testada.
Para adentrarnos en los asignatarios a titulo singular, ellos no son
sucesores al momento de representar al causante en sus derechos y
obligaciones transmisibles. Slo les sucede en los bienes sealados
expresamente en la clusula testamentaria, cuya clasificacin comn ser
segn sean:
- Legatarios de especie o cuerpo cierto; y
- Legatarios de gnero.
El legatario en la sucesin testada, no representa al causante porque no
es heredero, sino cuando le nace el testamento. Vale decir, no responde por las
deudas y slo espera recibir un bien especificado porque es legatario de
especie. Cuya distincin es importante tratndose si es de persona
determinada o de una cosa fungible o especie alguna.

SUCESION POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE

ADQUIRIR EL DOMINIO.
Los modos de adquirir el dominio se encuentran regulados en el artculo
588 del Cdigo Civil, donde adems de la tradicin, accesin, ocupacin y
prescripcin, tambin menciona la sucesin por causa de muerte.
En sentido genrico, consiste en que una persona reemplace a otra en la
posicin de sujeto activo o pasivo de relaciones jurdicas. Es as como puede
decirse que el adquirente sucede al tradente en el dominio de la cosa que es
objeto de la tradicin el comprador al vendedor; el donatario; el heredero al
difunto, etc.
Para eso, el patrimonio por el slo ministerio de la ley o por cada uno de
los herederos.
Al hablar de modo de adquirir, es engaoso, porque en el caso si sea de
cualquier forma, es simple ejemplificarlo, como en el caso de un padre que
fallece, no ser el heredero dueo de esa casa, porque no hay derecho real de
4

dominio; porque slo va a depender del conjunto de activos y pasivos, donde

adquiere el derecho real de herencia sean en bienes o deudas sealadas.

CARACTERISTICAS DE LA SUCESION POR CAUSA DE

MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
Las caractersticas a destacar que la sucesin por causa de muerte:
1.
2.
3.
4.

Es
Es
Es
Es

un
un
un
un

modo
modo
modo
modo

de
de
de
de

adquirir
adquirir
adquirir
adquirir

de carcter derivativo;
por causa de muerte;
a ttulo gratuito;
tanto a ttulo universal como a ttulo

singular.
ES UN MODO DE ADQUIRIR DERIVATIVO: es esencial la existencia de
una relacin entre antecesor y sucesor, porque el dominio no nace de una
forma espontnea para el asignatario respecto de este derecho real de
herencia. Y para que opere este derecho a favor del sucesor, debe
necesariamente existir la calidad de heredero respecto del antecesor (revestido
en la figura del causante). De esta forma lo que recibe el sucesor, lo realiza en
las mismas condiciones jurdicas que tena el antecesor sea en trminos
positivos como negativos. Como por ejemplo: los bienes gravados con hipoteca
se mantendrn en ese estado an despus de la muerte del causante.
La medida del derecho del adquirente est determinada por la extensin
del derecho del antecesor (causante).
ES UN MODO DE ADQUIRIR POR CAUSA DE MUERTE: vale decir, que
es aquella que para producir sus efectos respectivos, se requiere la
concurrencia de la muerte de la persona natural (requisito sine qua non).
Por ser el nico por causa de muerte, se vincula al objeto ilcito, porque
los pactos de sucesin futura, por regla general estn prohibidos, pero
excepcionalmente ser el derecho a la herencia de una persona viva. Se
prohbe la sucesin bajo acuerdo de voluntades y la regla del artculo 1463 que
dispone que el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva
no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
Para Somarriva, los modos de adquirir son los hechos materiales a los
que la ley atribuye efecto de hacer nacer o traspasar el dominio; se les
clasifica, de acuerdo a la doctrina a los modos de adquirir a ttulo gratuito o a
ttulo oneroso, segn si el hecho que hace nacer o traspasar el dominio es un
acto entre vivos o la muerte de una persona.
ES UN MODO DE ADQUIRIR A TITULO GRATUITO: de la clasificacin
de los actos que se ejecutan a ttulo gratuito o a ttulo oneroso, segn si existe
un gravamen o contraprestaciones recprocas respectivas, en la sucesin por

causa de muerte, el adquirente no debe efectuar desembolso alguno para la

adquisicin de su derecho.
Se precisa, que si viene cierto las deudas se transmiten por regla
general, y de una deuda de cierta cuanta de pagar impuesto, lo transforma de
una herencia a ttulo oneroso. Hay que deducir las deudas y los impuestos sin
herencia, aceptado por el slo ministerio de la ley.
LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE PUEDE SER A TITULO
UNIVERSAL O SINGULAR: a partir del artculo 951 del Cdigo Civil, esta
clasificacin depender del si se adquiere totalmente o en proporcin a sus
derechos; segn si mediante l se adquiere una universalidad jurdica o una
cosa determinada.
Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos. El ttulo es
singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos. (Art. 951
C. Civil)
El derecho real de herencia o se adquieren algunas especies
individualizadas al menos en cuanto al ejemplo; si se entrara en herederos
legatarios.

CLASES DE SUCESION.
Dentro del derecho sucesorio existen tres clases de sucesin que son:
Sucesin testada;
Sucesin intestada; y
Sucesin mixta (testada e intestada).
Tratndose de la sucesin intestada, es la ley la que seala quines
tienen derecho a concurrir a ella, en qu lugar y en qu proporcin (la
distribucin de los bienes la hace la ley) a travs de los rdenes sucesorios.
En cambio, para que exista sucesin testada, se requiere de un testamento
eficaz; ello significa que ese testamento sea capaz de producir, asignaciones
distintas de las sealadas en la ley. Y ahora, tratndose de la sucesin mixta,
ocurre que habiendo un testamento, es parcialmente eficaz. Porque lo que no
dispuso de la totalidad de sus bienes. Como olvidando la sucesin o legado de
algunos inmuebles (esta sucesin no est reglamentada en Chile por una razn
de normatividad dispersa).
En el caso de las cuartas, sean cuartas de libre disposicin, cuarta de
mejoras; slo nacen cuando haya un testamento masa hereditaria-; y siempre
distingue tres cosas:
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1. Sucesin por causa de muerte;

2. La comunidad hereditaria;
3. El derecho real de herencia.
En cuanto a las cuartas, nacen cuando exista un testamento, sin este
requisito, todo habr que repartirlo.
COMUNIDAD HEREDITARIA. A partir de esto, siempre habr que
distinguir entre ella, con la sucesin por causa de muerte y el derecho real de
herencia. Si slo hay un heredero, slo ser asignatario de esa herencia. Habr
comunidad hereditaria cuando haya dos o ms herederos que en su conjunto,
sumando todas sus cuotas hereditarias, tienen derecho a los bienes que
comprende esa masa hereditaria en proporcin a sus cuotas. Mientras exista
comunidad hereditaria, ninguno de los herederos ser dueo de un bien en
particular, sino slo de su cuota. Y esta comunidad hasta la poca del
fallecimiento, durar hasta que se efecte la particin.
Cada uno de los herederos, siempre conserva su accin para liquidar
esos bienes.
Cada vez que existe una comunidad, cada heredero conserva su accin
de particin para que se disuelva la comunidad, el heredero puede ceder sus
derechos hereditarios que por sola disposicin de la ley, es solemne, vale decir,
efectuado mediante escritura pblica. Pero la ley nada seala respecto de la
obligacin de inscribir en el Conservador de Bienes Races esa cesin de
derechos, siempre y cuando esa masa se sirva de bienes inmuebles.
Como opera la calidad de heredero, siempre la ley seala quines son
los herederos; esta calidad de pariente del muerto, no le da necesariamente la
calidad de heredero, donde hasta el Fisco tiene preferencia, ya que debe estar
dentro de los rdenes sucesorios.
DERECHO REAL DE HERENCIA. Es el bien que se adquiere de la
sucesin por causa de muerte, en proporcin a las cuotas que seala y que se
puede ejercer individualmente o pro indiviso.
Si hay comunidad, lo que exista sobre sta es un derecho real de
herencia.
La herencia en un sentido objetivo, est representada por la masa
hereditaria, por el patrimonio del causante; por consiguiente, es el conjunto de
bienes que forman una universalidad, en donde la herencia de tal persona sea
cuantiosa.
Claro est en un sentido subjetivo, que la herencia es un derecho
subjetivo, que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en
el patrimonio del causante o en una cuota de l.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO REAL DE HERENCIA.

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Es un derecho real;
Constituyente en una universalidad jurdica;
Tiene una vida efmera.

EL DERECHO DE HERENCIA COMO DERECHO REAL. El derecho de

herencia, es muy distinto al de dominio. De acuerdo a la postura de la doctrina
francesa, se buscan las siguientes razones:
1.- Al enumerar los derechos reales del artculo 577 del Cdigo Civil
menciona expresamente el de herencia;
2.- Acerca de la definicin del derecho real en el mismo precepto, como
el que se tiene una cosa sin respecto a determinada persona, se comprende en
tal definicin, porque se tiene sobre el patrimonio del deudor o sobre una cuota
de l.
3.- En relacin a los titulares del derecho real, no se tienen respecto a
determinadas personas, estos titulares gozan del derecho de persecucin, vale
decir, perseguir contra cualquier persona que est en posesin de la herencia.
LA HERENCIA COMO UNIVERSALIDAD JURIDICA. stas al mismo
tiempo, pueden ser de hecho o de derecho. Sern universalidades de hecho,
aquellas existentes en un conjunto de bienes denominados genricamente
como una biblioteca, sin diferir de su volumen de cosas. Al contrario, sern de
derecho, aquellos conformados por un conjunto de derechos y obligaciones que
tenga a su goce como atributo de la personalidad del punto de vista
econmico, vale decir como patrimonio.
En el caso de fallecimiento de una persona, opera la sucesin por causa
de muerte, y nace el derecho real de herencia, cuyo objeto es precisamente el
patrimonio del causante o en una parte de l.
La doctrina nacional civil afirma que la herencia constituye una
universalidad jurdica como un continente distinto de su contenido; en que el
objeto de este derecho es la universalidad del patrimonio en conjunto y no los
bienes que lo forman prcticamente. Como una universalidad en s, la herencia
representa una verdadera abstraccin jurdica, una intelectualidad.
LA HERENCIA COMO VIDA EFIMERA. Al ocurrir el fallecimiento del
causante, nace el derecho real de herencia, y con l, si hay varios herederos, la
indivisin hereditaria, a la que se pone trmino mediante la particin, es decir,
la liquidacin de la comunidad y las adjudicaciones correspondientes.
La adquisicin del Derecho Real de Herencia es por el slo ministerio de
la ley a los herederos legales una vez obtenida la posesin efectiva de los
bienes, pero esto no les otorga el derecho de disponer de manera alguna de los
bienes que constituye la masa hereditaria. Para que se pueda disponer de
dichos bienes es necesario realizar las inscripciones sealadas en el artculo
688 del Cdigo Civil que dispone que:
En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se
confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no
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habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras

no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin
administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el
conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que
haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda
en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero
y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos
disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y
3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el
heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la
particin le hayan cabido.
Por tanto, sacando extracto de lo que se ennegreci, las inscripciones
que se pueden realizar de acuerdo a la disposicin citada, sern:
- Resolucin o decreto de la Posesin Efectiva emitida por el
Registro Civil o Tribunal en su caso;
- Inscripcin real de herencia;
- Inscripcin del acto de particin en su caso.

LA POSESION DE LA HERENCIA.
La sucesin por causa de muerte otorga al heredero el dominio de la
herencia, de los bienes hereditarios; por eso, la ley distinguir en cuanto a
distintas clases de posesiones de herencias que a continuacin se darn:
- Posesin legal;
- Posesin efectiva y
- Posesin real.
POSESION LEGAL. La posesin de la herencia se adquiere desde el
momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore. El que vlidamente
repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams. (Art. 722 C. Civil)
En caso que si hay comunidad, lo que existira sobre sta sera un Derecho Real
de Herencia, lo que es la posesin legal de la herencia.
Se caracteriza porque esta posesin la otorga el legislador presumiendo
la concurrencia de elementos que, en conformidad al artculo 700 del Cdigo
Civil, integran la posesin, es decir, la tenencia de la cosa o corpus (elemento
material); y, el nimo de seor o dueo, llamado simplemente animus.
POSESION EFECTIVA. Es aquella que se otorga por resolucin judicial
o administrativamente a quien tiene la apariencia de heredero.
Se diferencia de la posesin legal, porque la efectiva no se adquiere de
pleno derecho, sino que se requiere de sentencia judicial o resolucin de la
Direccin Regional del respectivo Servicio de Registro Civil e Identificacin.
Antiguamente, la posesin efectiva era el primer trmite judicial, pero no
contencioso. Ser contencioso, la presentacin de este decreto. Ahora, en los
9

casos en que haya testamento, la posesin efectiva, se solicitar ante los

tribunales de justicia.
El objeto de la posesin efectiva tiene dos rumbos:
- Determinar con claridad quienes son los herederos que tienen
derecho a esa masa hereditaria; y
- Permitirle a los herederos disponer de consuno de los bienes
muebles hereditarios.
Pero tambin puede ocurrir, que desconozca los herederos. Donde
cualquiera puede efectuar la posesin efectiva, slo habr que pedirla como
inscripcin. Queda preferido al momento de realizar la posesin, quienes surten
el silencio de la herencia.
Recalcar que ningn heredero por s solo puede ser heredero, sino que
tiene que ser acordado con los otros herederos; siempre y cuando haya
posesin efectiva. Porque los herederos no son dueos exclusivos de la cosa,
sino dueo parte de su cuota.
POSESION REAL O MATERIAL. Esta posesin, consiste en una
presuncin real del legislador; en que, equivalente a la posesin definida en el
artculo 700 del C.C., requiere la concurrencia del corpus y animus, y puede
encontrarse radicada tanto en el verdadero como en el falso heredero.
Habr posesin real de herencia, donde sea consistente que aparezca
a nombre de todos los herederos el o los bienes races que estn en
esa masa. En caso que haya bienes races, inscrito a nombre de la sucesin
de X persona fallecida. Donde puede disponer de esos bienes races, siempre y
cuando que hayan acordado eso. Sin la inscripcin, se producir la nulidad
absoluta de la enajenacin, y por ltimo, el acto de particin, que ocurre
cuando termina la comunidad y se reparten los bienes, donde basta que el
heredero se adjudique la herencia. En caso de no haber acuerdo, ser el juez
partidor el que designe esos bienes determinados.

INSCRIPCION ESPECIAL DE LA HERENCIA.

Si existen bienes races en esa masa hereditaria, hay que efectuar la
inscripcin especial de esa herencia.
La inscripcin especial tiene por finalidad que aparezca el nombre de
todos los herederos en l o los bienes races que estn en la masa hereditaria.
Si no se realiza esa inscripcin, se producir la nulidad absoluta de la
enajenacin.

INSCRIPCION DEL ACTO DE PARTICION DE BIENES.

Aqu, no necesita coincidir el porcentaje del derecho con el bien que se
adjudica; si no se ponen de acuerdo, el juez determinar el porcentaje de
derecho y el valor. Como se ha dicho que el derecho real de herencia tiene una
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vida efmera, se extingue con la particin, donde el heredero que se adjudica el

bien pasa a ser dueo exclusivo de ste.

DE LA APERTURA DE LA SUCESION.
Se define como el hecho que habilita a los herederos para tomar
posesin de los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad.
Consecuentemente, la apertura de la sucesin da lugar a la sucesin por causa
de muerte.
MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA APERTURA DE LA SUCESIN.
La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte. (Art. 955 C. Civil)
La apertura de la sucesin se produce al fallecimiento del causante;
tanto en la muerte real como la presunta.
En el caso de la muerte presunta, la apertura de la sucesin se produce
al momento de dictarse el decreto de posesin provisional de bienes (Art. 84 C.
Civil); si no ha existido posesin provisional, al dictarse el decreto de posesin
definitiva (Art. 90).
IMPORTANCIA AL MOMENTO DE DETERMINAR LA POCA DE APERTURA.
Como el fallecimiento del causante da origen a la apertura de la
sucesin; se destaca a partir de ah, el momento en que se determinar la
importancia de este hecho jurdico:
A) Del punto de vista de la asignacin y su validez.
El monto de la apertura determina las personas hbiles para suceder al
difunto. En este momento los asignatarios deben ser capaces y dignos,
teniendo vocacin para suceder.
El momento preciso de la muerte del causante determina cules son sus
herederos; las incapacidades e indignidades para suceder, de que hablaremos
ms adelante, deben ser entendidas en relacin con el momento del
fallecimiento.
A.1) Determinacin de la validez de las asignaciones
testamentarias. Se determina en relacin con la legislacin vigente al
momento de la muerte del testador.
Las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley
coetnea a su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn
subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallezca el testador.
En consecuencia, prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte las
que regla la incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las
11

legtimas, mejoras, porcin conyugal y desheredaciones. (Art. 18 Ley de Efecto

Retroactivo)
Si el testamento contuviere disposiciones que segn ley bajo la cual se
otorg no deban llevarse a efecto, lo tendrn sin embargo, siempre que ellas
no se hallen en oposicin con la ley vigente al tiempo de morir el testador. (Art.
18 Ley de Efecto Retroactivo de las leyes)
Por ejemplo: al redactarse un testamento se regirn a la ley coetnea un
5 de abril del 2011, dejando un legado de 50 millones de pesos a X persona,
contraviniendo a la ley vigente, pero antes de su fallecimiento, se dicta una
nueva ley, pasando a ser este legado, totalmente vlido. Por la razn de que
prevalece la voluntad del testador.
Si no se respetaron los requisitos de forma, ese testamento se habr
otorgado en forma viciada, por ende un testamento nulo; por ms que sean
vlidas las disposiciones en ambos momentos, cuando se otorga y fallece el
causante, tampoco se irn a cumplir estas disposiciones. Sin el testamento, la
asignacin vlida tampoco se podr cumplir.
A. 2) Segn el tipo de delacin. Se produce normalmente los efectos
de la delacin. Cada vez que una persona fallece, los herederos deben segn el
tipo de delacin a concurrir a aceptar o repudiar esa herencia; ya que en caso
contrario se puede dar lugar a la llamada herencia yacente, que es aquella
que no ha sido reclamada por ningn heredero, ser necesario nombrarle un
curador.
Esta conducta de aceptacin como se puede hacer despus de este
fallecimiento, siempre hay que tener cuidado que no prescriba ese derecho,
que cualquiera de estas conductas, la aceptacin o repudiacin opera como
efecto retroactivo.
Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se retrotraen
al momento en que sta haya sido deferida. Otro tanto se aplica a los legados
de especies. (Art. 1239 C. Civil)
La delacin opera retroactivamente, al momento del fallecimiento del
causante. De acuerdo a este hecho, tiene importancia tanto desde el punto de
vista activo, como pasivo.
PUNTO DE VISTA ACTIVO: si el heredero ha aceptado la delacin, se
entiende que es dueo del derecho real de herencia desde la muerte del
causante sin solucin de continuidad.
PUNTO DE VISTA PASIVO: si el heredero ha repudiado la delacin, se
entiende que nunca adquiri deudas, entendindose que nunca ha sido
heredero.
Es importante resaltar en este punto que una cosa es declarar la
herencia yacente, y la otra, la prescripcin del derecho real de herencia.
12

Como este hecho jurdico de la muerte tiene mltiples consecuencias;

Sobre quin recae la carga probatoria; el que debe probar el
derecho de herencia es el que lo alega;
La existencia del causante: acreditndose la muerte de la persona
con la respectiva partida de defuncin o certificado de defuncin.
Sin embargo, no es la nica forma de muerte de una persona, ya
que de acuerdo al artculo 309, inciso 2 del Cdigo Civil, donde
dispone que la filiacin, a falta de prueba o subinscripcin, slo
podr acreditarse o probarse los instrumentos autnticos
mediante los cuales se haya determinado legalmente. Pero, en
caso de muerte sospechosa, se proceder la exhumacin bajo las
reglas del proceso penal chileno (Art. 202 Cdigo Procesal Penal).
A.3) Pueden celebrarse pactos sobre derechos en una sucesin.
En el instante mismo en que fallece el causante, pasa a ser perfectamente
lcito celebrar toda clase de actos y contratos relacionados con la sucesin
actual; ya que los pactos de sucesin futura, adolecen de objeto ilcito (Art.
1463 C. Civil), pero s el Cdigo acepta expresamente en la cesin de derechos
(Arts. 1909 y 1910).
A.4) Nace la indivisin hereditaria. Si existe pluralidad de herederos,
al fallecer el causante se forma entre ellos una comunidad; el patrimonio del
causante pasa a pertenecer en comn, pero indiviso, a los herederos,
denominado indivisin hereditaria (Somarriva).
Este procedimiento se realiza mediante la particin, o tambin llamada
liquidacin de la comunidad, cuya adjudicacin de los bienes hecha en la
particin opera retroactivamente al momento en que naci la indivisin, vale
decir, desde el fallecimiento del causante.
SITUACION DE LOS CO-MURIENTES.
Se habla de co-murientes en el caso en que dos o ms personas
fallezcan en un mismo acontecimiento, como un naufragio, incendio, ruina o
batalla, sin que pueda determinarse quin muri primero. A partir de ese
momento, se determinar el hecho de la muerte misma y del cmo ocurri; al
saber que eran dos herederos, y del quin heredaba a quin en la sucesin.
Para el derecho romano, la herencia la reclamaba el pariente ms
longevo por razones socio-histricos como funcin de servicio en las funciones
militares para el Imperio.
En el acabado del origen de esta situacin que s dispuso nuestro Cdigo
Civil, se hizo aplicable en el artculo 958: Si dos o ms personas llamadas a
suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas
suceder en los bienes de las otras.

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Ahora, viendo el precepto sealado en el primer artculo del Cdigo Civil,

el art. 79 dispone que: Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo
acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra
causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen
perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las
otras. Quiere decir, que si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra
hayan muerto en el mismo momento, y ninguna de ellas suceder en los
bienes de las otras, se evita superponerse dos sucesiones y herencias distintas,
excluyndose los co-murientes entre s, concurran en los tres siguientes
momentos:
a) Que dos personas sean herederos recprocos;
b) Que fallezcan en un mismo momento;
c) Que tengan herederos distintos entre s.
Esto tiene importancia precisamente en la sucesin por causa de
muerte; por ello es el artculo 958 en que si dos o ms personas llamadas a
suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas
suceder en los bienes de las otras. La disposicin no es sino corolario lgico,
entendido que fallece al mismo tiempo, ninguna heredera a la otra. Se recalca
la idea del mismo momento, porque no puede ser el mismo lugar como razones
de acontecimientos de los fenmenos de la naturaleza.
LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESION.
La apertura se produce obviamente con la muerte del causante, que
conforme al artculo 955 del Cdigo Civil, la regla general es que la sucesin
de los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en el ltimo
domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por
ley del domicilio. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre;
salvas las excepciones legales.
El lugar de la muerte se determinar la sucesin desprendindose
segn:
- Segn la competencia del tribunal que va a conocer de la
herencia, los legados o cuestiones relativas a la herencia (Art. 148
Cdigo Orgnico de Tribunales);
- En cuanto a la legislacin aplicable, se har segn la ley chilena o
extranjera.
La legislacin aplicable del ltimo domicilio del causante; en caso que si
la muerte del causante ocurre en Chile, ya sea chileno o extranjero, el domicilio
aplicable ser el civil y no el domicilio poltico.
Por ejemplo: si una persona muere en Punta Arenas pasando sus
vacaciones como turistas, pero viva en Santiago, en la comuna de San Miguel,
el juez aplicable para conocer de la sucesin, ser el de San Miguel. Pero en
caso si fallece en el extranjero un chileno, se regir por la ley del ltimo
domicilio que haya tenido registrado en Chile, slo tratndose de muerte
presunta. A contrario sensu, si fallece de muerte natural ese mismo chileno en
14

el extranjero, ser competente el tribunal que tena domicilio en el extranjero,

pero si ese chileno que fallece en el extranjero y no tena parientes en Chile, no
hace aplicable; en cambio si tena bienes en Chile, se hace aplicable la ley
chilena, y uno de los interesados sera el Fisco.
Lo mismo en el primer caso, siempre que tenga parientes en Chile con
derecho a suceder; porque estos parientes en Chile tienen derecho a reclamar
de ese mueble situado en el extranjero, segn los derechos que le confieren la
ley chilena a esos parientes.

MODOS DE ADQUIRIR DEL DERECHO REAL DE

HERENCIA.
El derecho real de herencia se adquiere a travs de dos modos de
adquirir de acuerdo al artculo 588 del Cdigo Civil, pueden ser por tradicin de
derecho real de herencia, o por prescripcin.
ADQUISICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA POR TRADICION.
Tambin conocido como tradicin o cesin de los derechos hereditarios,
es otro modo de adquirir adems de la posesin y la prescripcin que tiene su
ttulo aparte en nuestro Cdigo Civil. En principio debe existir un verdadero
heredero con voluntad de enajenar, y el modo ms idneo es la cesin de
derechos hereditarios.
Regulado en nuestro Cdigo Civil, en el Ttulo XXV, prrafo 2, con slo
dos preceptos de los artculo 1909 y 1910. Hace sinnimos la tradicin de
derecho de herencia, con cesin de derechos hereditarios. No cabe confundir la
cesin como ttulo, con la tradicin como modo de adquirir el dominio.
Respecto de la cesin de derechos, revista forma de compraventa,
rigindose las normas supletorias por el ttulo de la compraventa, rigindose en
las mismas normas de ese contrato, conviene resaltar la caracterstica de la
solemnidad de este derecho. Existe tradicin o cesin de derechos en el caso
de que el heredero, una vez fallecido el causante, transfiera a un tercero ya sea
la totalidad de la herencia, sea una cuota de ella.
REQUISITOS PARA PROCEDER EL DERECHO REAL DE HERENCIA.
1. La tradicin del derecho de herencia debe efectuarse una vez
fallecido el causante; no procede los pactos de sucesin futura, ya que
adolecera de objeto ilcito, cuya sancin ser la nulidad absoluta.
2. La cesin de derechos hereditarios, como tradicin que es dichos
derechos, es una convencin, y supone la existencia de un ttulo traslaticio
de dominio. Como lo dicho anteriormente.
3. No deben cederse bienes determinados; sino la universalidad de
la herencia o una cuota de ella.
FORMA DE EFECTUAR LA TRADICION DE LOS DERECHOS
HEREDITARIOS.
15

La caracterstica ms destacable es la solemnidad de la tradicin, ya que

obligatoriamente, se debe realizar por escritura pblica, al igual que los
bienes races, al cumplirse esa solemnidad en forma independiente si hayan o
no bienes races en la masa hereditaria; sin esa solemnidad, ese acto es nulo
de nulidad absoluta.
Como seala Somarriva, en primer lugar, la tradicin no se efecta por la
inscripcin en el Registro del Conservador, tanto porque no es un acto que se
refiera a inmuebles, como porque el artculo 688, al enumerar los derechos
cuya tradicin se efecta por dicha inscripcin, no considera expresamente el
de herencia. Tampoco, para realizar esta tradicin, requieren los herederos
efectuar previamente las inscripciones del artculo 688, porque no estn
disponiendo de inmuebles.
Desde el punto de vista del contenido (donde habr verdadera cesin de
derechos hereditarios, cuando lo que se cede es la totalidad de uno u otro). Y
no cuando se cedan derechos sobre ciertos bienes de la masa hereditaria,
debidamente individualizados; para que exista verdadera cesin de herencia,
vender la totalidad de bienes en la calidad de heredero.
De ac:
- Corresponde vender mi cuota hereditaria;
- Lo que no se dice claramente, ocupar en la misma situacin de
subrogacin personal;
- Se cede la cuota de esa sucesin.
Vender la totalidad de la masa hereditaria respecto de la masa de cuotas
sobre un bien individual.
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE CESION DE HERENCIA.
Cabe resumir las caractersticas ms importantes del contrato de cesin
de derecho de herencia que es aleatorio y solemne.
ALEATORIO. Es aleatorio, aun cuando sea a ttulo oneroso, el cedente
slo se hace responsable de su calidad de heredero, y no de la existencia o
inexistencia de bienes de la masa hereditaria (dependiendo si el saldo es
positivo o negativo).
El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin
especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su
calidad de heredero o de legatario. (Art. 1909 C. Civil)
El cesionario tambin es responsable de deudas hereditarias, aquellas
que el causante contrajo en vida, y de las deudas testamentarias, aquellas
impuestas por el causante a sus herederos por medio de un testamento;
respecto de ambas deudas, el cesionario debe responde como si fuera un
verdadero heredero.

16

Esta cesin inoponible a los acreedores, donde pueden optar por dirigirse
contra el cedente o tambin, contra el cesionario. En este ltimo caso ser
necesario que hayan tomado conocimiento de la existencia de la sucesin. Si
deciden demandar al cesionario, este ltimo puede despus repetir contra el
cesionario.
SOLEMNE. Como estamos frente a una tradicin, y se requiere un ttulo
traslaticio de dominio, que puede ser de la compraventa, la permuta, la
donacin o cualquier otro ttulo gratuito u oneroso que justifique la
enajenacin. Conforme al artculo 1801 del Cdigo Civil, la venta de una
sucesin hereditaria requiere de escritura pblica, aun cuando no haya
inmuebles comprendidos en la herencia. Una vez que el cesionario ostente el
poder de cesin, podr serlo cuando:
1. Una vez solicitada la posesin efectiva. Con las mismas
obligaciones que los que corresponde a cualquier heredero. Ej: cumplir
mandato del artculo 688 del C. Civil.
Si se solicita la posesin efectiva, la deber solicitar para l, y debe
incluir a todos los que tengan derecho sobre esa sucesin.
2. Pedir la particin en los trminos del artculo 1320 del C. Civil.
Si un coasignatario vende o cede su cuota a un extrao, tendr ste igual
derecho a que el vendedor o cedente para pedir la particin e intervenir en
ella. (Art. 1320 C. Civil)
Le permite disolver la comunidad hereditaria y proceder la liquidacin de
los bienes para eventualmente adjudicarse, algunos de ellos en relacin a la
cuota adquirida. Recordando que la particin, proceder siempre cuando haya
comunidad, sin plazo de prescripcin.
3. El cesionario tambin puede ejercer accin de particin de
herencia como accin real (580 C. Civil) y la de reforma del
testamento (581 C. Civil). La peticin de herencia la podr dirigir contra
cualquier persona que se encuentre ocupando bienes de la herencia, para que
se los restituya, siempre y cuando esa persona alegue tambin poseer la
calidad de herederos.
La reforma al testamento podr solicitarlo el cesionario para que se
modifique las clusulas del testamento para que no lesionen su derecho
hereditario, como lesionar alguna clusula para privar el bien de una herencia
o que aplique el porcentaje distinto al que asigne la ley.
4. Al cesionario tambin le corresponde recibir por derecho de
acrecimiento en trmino del artculo 1910, inc. 3. Cedindose una cuota
hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que
por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado
otra cosa.
EFECTOS DE LA CESION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA.

17

Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido crditos

o vendido efectos hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al
cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar al cedente de los
costos necesarios o prudenciales que haya hecho el cedente en razn de la
herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo
las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo
que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario. (Art. 1910 C. Civil)
El cesionario adquiere la universalidad frente al cedente, pero frente a
terceros tan slo el aspecto activo, pues en cuanto al pasivo depende de la
calidad de heredero. Por la cesin. El cedente slo garantiza que l es heredero
pero no traspasa esa calidad. El pasivo de la herencia slo pasar al cesionario
si los acreedores hereditarios y testamentarios as lo quieren y aceptan al
cesionario como nuevo deudor.
En suma, si bien se reconoce al cesionario el derecho de hacer uso de
todos los acreedores son extraos al contrato celebrado entre cedente y
cesionario, pueden dirigirse indistintamente contra el cedente o contra el
cesionario. Claro est que si los acreedores aceptan la cesin y dan por libre el
cedente de las deudas, slo podrn dirigirse en contra del cesionario.

CMO SE EFECTA LA TRADICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA?

Para saber cmo es la forma de realizar la tradicin del derecho real de
herencia, conviene destacar que la reglamentacin ofrecida por el Cdigo Civil
acerca de la adquisicin, reglamenta el ttulo pero no el modo, abocando sobre
la tradicin de los bienes muebles e inmuebles, adems de otros bienes como
crditos, decidiendo qu reglas se debern aplicar el derecho real de herencia.
Existen opiniones de la doctrina y jurisprudencia, que hay una clara
mayora del derecho real de herencia a las reglas aplicables la tradicin a los
bienes muebles. Es decir, que se aplicara a la tradicin de los muebles del 684

18

del Cdigo Civil.1 De modo totalmente independiente si la masa hereditaria

hayan bienes races.
Como la masa hereditaria es una universalidad jurdica, que se distingue
de diversas clases de bienes, pero el bien en s mismo es sui generis, y al no
tener una reglamentacin especial en el Cdigo Civil, no queda otra forma de
aplicar ms que la regla general que es precisamente la de los bienes muebles.
El derecho real de herencia slo se verifica la tradicin de muebles de
cualquier modo en el que el cesionario y el cedente se enajene el derecho real
de herencia (independiente que haya bienes races en la masa hereditaria).
Si la preocupacin es que los bienes queden en el aire, se seala en el
artculo 688 C. Civil acerca del cmo se realiza la inscripcin de la posesin y
su escritura, porque es una carga de los herederos que pida posesin efectiva,
pueda solicitar la inscripcin real de herencia, que en la prctica se solicita
posesin efectiva, hay un formulario sobre la existencia de los bienes y el
respectivo pago de impuestos con boleta del SII.
Los bienes races que figuren a nombre del causante, van a pasar a la
sucesin cumplindose la historia de la propiedad raz. Y esa inscripcin
determina que el dominio de esa masa hereditaria va a depender de los que
han sido herederos de la posesin efectiva sobre el derecho real de herencia,
siempre que la comunidad hereditaria haya dos o ms herederos.
Como el derecho real es de carcter efmero, cuya existencia es limitada;
donde va a ser a la muerte del causante, se extingue el dominio, se realiza la
particin. Al convenir la teora del patrimonio, cuando una persona fallece, ese
patrimonio pasa a ser de los herederos hasta que se singularice el dominio
sobre ellos, en los mismos herederos o en un tercero.
Efectuada la particin de comn acuerdo, nace la comunidad hereditaria,
un derecho real y la posesin efectiva (ello realizado bajo un juicio arbitral, que
al inscribirse el acto, desaparece el derecho real de herencia).

1 Segn autores, entre ellos Ramn Gutirrez y Gonzalo Figueroa Yez, la herencia puede

clasificarse en mueble o inmueble segn lo sean los bienes que la componen. Sealan ambos
que, conforme al artculo 580, existe una comunicabilidad entre la universalidad jurdica y los
bienes que la componen, de suerte que si la herencia se compone slo de muebles, la tradicin
de ella debe someterse a las reglas de los inmuebles; lo mismo si est compuesta nicamente de
inmuebles, requirindose, por tanto, la inscripcin conservatoria.
En cambio, otros doctrinales como Leopoldo Urrutia, sostiene que es distinta la universalidad
jurdica de los bienes que la integran, porque escapa a la clasificacin de muebles e inmuebles, y
como la inscripcin es una regla excepcional para la tradicin, establecida nicamente para los
inmuebles, y la regla general es la tradicin de alguna de las formas del artculo 684 del C. Civil,
se concluye que la tradicin del derecho de herencia no necesita la inscripcin, ya que es viable
realizarse de cualquier forma.

19

A la disposicin del artculo 688 del C. Civil, en teora, mientras no se

haya otorgado el derecho real de herencia, no podr enajenarlo sin obtener las
inscripciones de este artculo. Pero surge la duda, en los bienes muebles;
porque de acuerdo al encabezado de ese artculo, hace relacin a los
inmuebles, a los herederos de comn acuerdo, podrn enajenar los bienes
muebles.
La posesin efectiva no seala la denominacin del heredero, sino ms
bien, la calidad de heredero. Y para disponer se requiere la posesin efectiva,
cuando hayan bienes races.
Cuando se requiera la inscripcin del derecho real de herencia, es
fundamental para vender, enajenar o disponer el dominio de los bienes del
causante, sin esa inscripcin, se sancionar con la nulidad absoluta2.
DERECHO REAL DE HERENCIA POR PRESCRIPCION ADQUISITIVA.
De la posesin, luego tradicin, el tercero de los modos de adquirir del derecho
real de herencia, es la prescripcin de carcter adquisitiva.
La ley acepta que se adquiera por prescripcin, si permite la adquisitiva,
acepta la posibilidad que un falso heredero adquiera el derecho real de
herencia. Lo que est advirtiendo expresamente el legislador, es la posibilidad
de que exista posesin sobre un bien incorporal y universal.
Puede adquirir el derecho real de herencia y no los bienes
considerablemente acotados. Puede que haya entrado la posesin de la masa
de bienes hereditarios, y del punto de vista del nimo de tener el bien (ya que
esta persona se comporta respecto de los bienes no como dueo, sino como
heredero).
PLAZO PARA ADQUIRIR LA HERENCIA POR PRESCRIPCION.
Sin importar si est o no de mala fe, porque no tiene justo ttulo, ya que
el plazo para reclamar la prescripcin es de 10 aos porque hace referencia a
un falso heredero, salvo excepcin del artculo 704 del C. Civil, si se trata que
ese falso heredero haya adquirido por posesin efectiva le sirve como justo
ttulo; y por lo tanto, pasa a ser prescripcin ordinaria que ser de cinco aos.

TEORA DE LOS ACERVOS.

La palabra acervo tiene su origen etimolgico en la expresin latina
acervus que significa el todo de la herencia indivisa.
2 A pesar de lo desarrollado por Somarriva, desarrolla tres doctrinas de
sanciones de nulidad de acuerdo a lo que ha fallado la jurisprudencia, que no
conviene al caso segn la postura del profesor Osvaldo Garca, porque siempre
tendrn efecto relativo, tanto al momento en que se haya ejecutado la
posesin, como al tiempo de ejecutarse la cesin de derecho hereditario.
20

El acervo se identifica coloquialmente como la masa hereditaria,

definindose como el conjunto de bienes, derechos y obligaciones donde deben
ejecutarse las disposiciones que haga la ley o el testador vale decir, todo lo
que qued o restante.
En materia sucesoria, se dividen los acervos en:
a. Acervo Lquido o partible;
b. Acervo Bruto, comn o especial;
c. Acervo Ilquido y las bajas generales de la herencia y;
d. Acervos Imaginarios.
ACERVO LQUIDO.
Este acervo del punto de vista de su confirmacin, va a depender de la
existencia o no de un testamento, ya que en este ltimo caso, la existencia de
un testamento determina que esta masa hereditaria se divide en cuatro partes.
Donde dos cuartas partes, corresponder a la mitad legitimaria, y las otras dos
a la cuarta de mejoras y a la libre disposicin respectivamente. Si no hay
testamento, no existen las cuartas. Po tanto, la distribucin que hace la ley,
la hace sobre toda la masa hereditaria.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley. (Art. 959,
inc. Final del C. Civil)
La ley determinar los rdenes sucesorios segn la masa hereditaria; y
este clculo se deber realizar en operaciones matemticas determinadas.
ACERVO COMUN O BRUTO.
La caracterstica ms visible de este acervo es aquel que en l se
confunden los bienes propios del difunto con bienes que pertenecen a otras
personas. Es lo que qued al fallecimiento del causante, porque se encuentra
mezclado con bienes de terceros, bienes que sern necesario descartar o
descontar para poder llevar al acervo ilquido. Se concurre siempre al ejemplo
del causante que estaba casado en sociedad conyugal, donde hay que separar
lo correspondiente al otro cnyuge sus bienes (transmitir todo lo
correspondiente de ese acervo).
Tambin debe descontarse, bienes de terceros que el causante posea
slo como mero tenedor como por ejemplo: si los tena a ttulo de comodatario
o arrendatario.
Tambin debe descartarse aquellos derechos que son intransferibles e
intransmisibles como los derechos personalsimos, como tambin aquellos
derechos reales cuya existencia est determinada por la vida del titular como
por ejemplo: el usufructo.
Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes
pertenecientes a otras personas por razn de bienes propios o gananciales del
cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas, u otro motivo
21

cualquiera, se proceder en primer lugar a la separacin de patrimonios,

dividiendo las especies comunes segn las reglas precedentes. (Art. 1341 C.
Civil)
ACERVO ILQUIDO Y LAS BAJAS GENERALES DE LA HERENCIA.
El acervo ilquido es el conjunto de bienes pertenecientes al causante,
pero sin haber realizado an las bajas generales de herencia del artculo 959
del Cdigo Civil.
Se compone por los bienes propios del causante, los bienes que pasan a
constituir la herencia; quedando despus de separar del acervo comn los
bienes de otra persona, lo que es generalmente despus de deducir lo
correspondiente al cnyuge sobreviviente por rgimen de sociedad conyugal 3.
A este acervo, se debe realizar bajas generales de herencia, que son
aquellas conocidas como deducciones que la ley establece para el mbito
sucesorio.
En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes
que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las
dems anexas a la apertura de la sucesin;
2. Las deudas hereditarias;
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas. (Art. 959 C. Civil)
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y
las dems anexas a la apertura de la sucesin. En cuanto a los costos de
apertura, entran todos los gastos para la apertura de la sucesin no slo en el
testamento, por ejemplo: los honorarios de los abogados, gastos de la ltima
enfermedad del causante, gastos notariales, posesin efectiva; vale decir, todo
gasto originario de la sucesin se descuenta del art. 959.
2. Las deudas hereditarias. Corresponden a aquellas deudas que el
causante contrajo cuando estaba en vida: deducindose antes en ellas. Estas
deudas, las que dispone el testador a sus herederos y que se pagan con carga
al acervo lquido; no se imputan a la cuarta de mejoras ya que, al existir un
testamento, se impondrn segn corresponda a la cuarta de libre disposicin.
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa
hereditaria. Al realizar esa obligacin, se asumen a prorrata de los derechos
hereditarios.
Como reminiscencia histrica, en 1932, se dict el Decreto-Ley N 363,
que estableci un impuesto de herencia que gravaba toda la masa hereditaria,
sin perjuicio del impuesto que deba pagar cada asignacin en particular. La ley
3 Manuel Somarriva. Derecho Sucesorio. Editorial Jurdica de Chile, pgina 109.
Tomo I.
22

N 5.427 que derog dicho decreto ley; posteriormente, esta norma fue
suprimida por la ley N 16.271, ley actualmente vigente que dej sin aplicacin
el artculo 959 del C. Civil.
Al rebajar este impuesto, mediante erudicin (estudios en materia
tributaria para designar asuntos que merezca una justa rebaja del patrimonio a
expensas del fisco).
4. Las asignaciones alimenticias forzosas. Una vez descontado
este impuesto, eventualmente deben deducirse los alimentos forzosos; no los
que voluntariamente tuvo ocasin de pagar. Por ejemplo: si una persona
fallece, en condicin familiar de separada, paga una pensin de alimentos, ese
dinero se deduce como baja general, y lleva como heredera su posesin de la
herencia. Si qued algo, recin se puede aplicar los rdenes sucesorios o de
testamento, es ah donde se exige el pago.
ACERVO IMAGINARIO.
En estos acervos, eventualmente, corresponde a un acervo lquido de
operaciones, debiera descontarse de forma imaginaria de ciertas disposiciones
que ha hecho el causante en vida.
Se diferencian estos acervos de los anteriores en que no es un acervo
forzoso que en una sucesin existan acervos imaginarios.
Por medio de la formacin del acervo imaginario se procura reconstituir
ideal o imaginariamente el patrimonio del causante al tiempo en que se
hicieron las deducciones, poniendo el acervo lquido el monto de dichas
donaciones.
Se encuentra regulados por orden de tres artculos del Cdigo Civil: en
los arts. 1185, 1186 y 1187.
En cuanto a la legtima, son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la
maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido
determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre,
salvo el caso del inciso final del artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que
por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial. (Art. 1182 C. Civil)
Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a
ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos. (Art. 1181 C. Civil)
PRIMER ACERVO IMAGINARIO.
23

Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se

acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables
e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en
que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero
cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de
la sucesin.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario. (Art. 1185
C. Civil)
El propsito de este acervo es mantener la igualdad entre los
legitimarios llamados a la herencia. El descuento no es real, es ms bien una
imputacin contable; refirindose a las donaciones revocables en razn de las
legtimas mejoras que el causante haya efectuado en vida a sus legitimarios;
siempre a que se refiera de una sucesin testada.
En la donacin debe constar por escritura alguna sealando
expresamente a su mejora legitimaria, con cargo cuando una persona fallece,
si no seala eso, no habra mejoras de resulta.
SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO.
Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre
vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de
la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los
legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al
acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras. (Art. 1186 C. Civil)
Las imputaciones contadas, lo que el causante hizo en vida a terceros,
aquellos que no tienen la calidad de legitimarios del artculo 1182; lo que hace
la ley en definitiva, es delimitar la posibilidad del testador de donar una
cantidad de bienes que termine perjudicando las asignaciones forzosas, o que
en definitiva se realice con el slo objeto de perjudicar a sus legitimarios.
Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el
difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas
rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la
restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en
un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por
las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los otros. (Art. 1187 C. Civil)
Corresponde a que eventualmente, si el exceso es tal, podra inclusive
generarse una restitucin material, esta institucin se conoce como la accin
de inoficiosa donacin.
Si excede la cuarta de libre disposicin, la cuarta parte de dinero se
podra aplicar la accin de libre disposicin que la ley permite disponer todo
ese plazo; si no se paga, se impetra esta accin.
24

LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

Constituyen la gran limitacin que una persona tiene para disponer
libremente de sus bienes. La distribucin de los bienes la realiza el testador y
se materializa en las clusulas del testamento. Pero, tratndose de la sucesin
testada, no es libre el testador para disponer de la totalidad de sus bienes, ya
que tiene que respetar lo que se denomina genricamente como asignaciones
forzosas, se encuentra en el Cdigo Civil en el art. 1167 C. Civil.
DEFINICION DE ASIGNACIONES FORZOSAS.
Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que
se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los
ascendientes y del cnyuge. (Art. 1167 C. Civil)
En el caso de las legtimas, la distribucin de los bienes tambin tiene un
mnimo de esta masa correspondiente a los legitimarios del 1182 del C. Civil.
Dentro de esa mitad legitimaria corresponde al cnyuge y a los hijos,
respecto de la porcin conyugal; antiguamente, el cnyuge no era considerado
heredero, pero s tena derecho a la porcin conyugal que corresponda a la
cuarta parte del acervo ilquido, pero siempre y cuando sea un cnyuge pobre
o menesteroso. Despus de las ltimas modificaciones, el cnyuge pas a ser
otro heredero ms, y al ser heredero legitimario, siempre tiene derecho a su
cuota hereditaria, sino de cualquier otro legitimario de la mitad lquida.
Al cnyuge siempre le corresponde el doble de lo que le corresponde a
un hijo en el caso de la sobreviviente; pero, nunca utilizando esta frmula
puede llevar menos del 25% del total o de la mitad legitimaria, sea sucesin
testada o intestada.

SUCESION INTESTADA.
Tambin conocida como la sucesin abintestato, reglado en el Cdigo
Civil en el Ttulo II, del Libro III a partir del art. 984 y siguientes.
Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha
dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto
sus disposiciones. (Art. 954 C. Civil)

25

El artculo 983 del Cdigo Civil, enumera los siguientes rdenes que son
llamados a la sucesin intestada:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Los descendientes del difunto;

Sus ascendientes;
El cnyuge sobreviviente;
Sus colaterales;
El adoptado, en su caso, y;
El Fisco.

La ley seala la forma en que se van a distribuir los bienes quines

tienen derecho a concurrir, y de forma concurren; es decir, cuando no hay
testamento, se aplican los rdenes sucesorios, que son, aquel grupo de
parientes que concurren a una sucesin y que a su vez son excluidos por
otro grupo de parientes.
Antiguamente exista en Chile, tres tipos de rdenes, de acuerdo al
punto de vista de su relacin familiar, por ende, si el causante era legtimo o
ilegtimo, tena o no orden sucesorio. Hoy en da, es ms igualitario, ms
sencillo y solamente con un solo orden (dictacin de la ley de filiacin Ley N
19.585 de 1998).
PRIMER ORDEN: LOS DESCENDIENTES.
Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere
tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aquellos.
(Art. 988, inc. 1 C. Civil)
Esto queda que lo primero que hay que sealar ese orden es de los hijos
y nietos; pero que pueden concurrir personalmente los representados; ahora, si
no hay hijos, pueden haber nietos descendientes del causante, si la persona
perdi la herencia. Ocupando en el lugar del padre o abuelo, es descendiente
del causante en el primer orden.
El cnyuge que se lleva el doble que le corresponde a un hijo por
legtima rigorosa o efectiva.
Ahora desde el punto de vista en el primer orden lleva el doble, si hay
legtima rigorosa, se asigna la ley, o la efectiva (complementada con la cuarta
de mejoras), calculndose de la siguiente forma:
-Si existen tres hijos, y un cnyuge sobreviviente, la herencia se dividir
por cinco, pero dos quintos es inferior; si el cnyuge lleva el doble, se cuenta la
cantidad de hijos para hacer esta divisin. El tope en no llevar menos del 25%
rebajndoles igualitariamente a los hijos.
- Slo si no hay descendientes del causante, el cnyuge pasa al segundo
orden, y en el segundo orden, la herencia se divide en tercios, un tercio para
los ascendientes, y dos tercios para el cnyuge, si slo hay ascendientes, se lo
llevan todo, si slo hay cnyuge, se lo lleva todo, vale decir, nunca se pasa la
herencia a los hermanos.

26

Cuando fallece una persona o heredero, concurre decidir si acepta o no

la designacin.
Cualquiera que sea la forma la forma directamente a recibir esta
asignacin, vale decir, que en el evento que acepten, reciban directamente la
asignacin y no por interpsita persona (asignatarios directos).
En nuestro ordenamiento jurdico existe la posibilidad de que las
asignaciones queden al momento de fallecer una persona, recibindose a
travs de otro, es decir, de forma indirecta sin referencia al caso de
representacin legal.
Dentro de las asignaciones indirectas, se encuentran cuatro
instituciones:
a. El derecho de transmisin:
b. El derecho de representacin:
c. La sustitucin, y;
d. El acrecimiento.
De estas figuras, hay tres que son propias de la sucesin testada que
son: el derecho de transmisin, sustitucin y acrecimiento. En cambio, la
representacin, es propia de la sucesin intestada.
Esto significa que se establece un verdadero orden de prelacin
establecido quin es el heredero con derecho preferente para concurrir a la
asignacin. De modo que no se generen conflictos en cuanto a la asignacin y
distribucin de bienes.
Entre todas estas asignaciones, la que ms similitudes presenta son: la
representacin y la transmisin. Pero no debieran entrar en colisin al aplicarse
en sucesiones distintas; salvo, algunos casos donde la representacin tambin
se aplica en la sucesin testada (rige testamento). En un caso, la colisin se
puede dar en la denominada mitad legitimaria, ya que en esta porcin de
bienes los legitimarios pueden concurrir a ella personalmente o representados.
La otra situacin en la cual se puede dar una colisin, tambin entre la
transmisin y representacin, cuando el testador establece una asignacin
indeterminada a los parientes ms pobres.
El problema se da con la representacin, en que el hijo podr concurrir,
por derecho de representacin, representado al padre respecto del abuelo que
concurre con la mitad legitimaria.
Y por ltimo, tambin se da la colisin de sucesin en parte testada e
intestada, cuando el legislador no ha puesto a disposicin de los bienes,
cuando se cie del artculo 957 del C. Civil: primero, se analiza si alguien
concurre por transmisin, luego por sustitucin y al final por acrecimiento; y
segundo, si hay representacin, no hay testamento.

27

SUCESION TESTADA
TRANSMISION (Art. 957 C. Civil)

SUCESION INTESTADA
REPRESENTACION (Art. 984 C.
Civil)
SUJETO: CAUSANTE
REPRESENTADO
REPRESENTANTE

SUJETO: CAUSANTE
TRANMISOR
TRANSMITIDO

DERECHO DE TRANSMISION.
Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito,
fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha
deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha
herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona
que lo transmite. (Art. 957 C. Civil)
Es una institucin propia de la sucesin testada, porque habla de
herederos y legatarios; por eso, es propia de la sucesin testada. La persona
que instituye una herencia o legado, es en relacin al hijo al transmitirse.
Para ejercer el derecho de transmisin, se requiere
necesariamente que el transmitido acepte la herencia del transmisor;
porque esa opcin va envuelta en los derechos hereditarios. Adems
que el transmitido, sea capaz y digno de suceder al transmisor, porque
si no lo puede o es indigno, se le restringir el derecho de
transmisin.
La existencia de la herencia o legado, se ejerce el derecho de
transmisin.

DERECHO DE REPRESENTACION.
Se encuentra regulado y definido de los artculos 984 al 987 del C. Civil,
en su Ttulo II, Libro III.
CONCEPTO DE REPRESENTACION.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no
pudiese suceder. (Art. 984, inc. 2 C. Civil)
Es una institucin similar a la transmisin.
Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representacin. (Art. 984, inc. 1 C. Civil)

28

La representacin en materia sucesoria existe desde el derecho romano

y se funda en el deseo de producir la igualdad entre los herederos, evitando
que algunos de ellos resulten perjudicados.
Esta sucesin opera normalmente respecto de los hijos, que en caso de
si falta el padre o madre, el hijo puede concurrir en la herencia de su abuelo
representando a uno de ellos.
El padre o la madre incapaces o indignos de suceder o no quieren
acceder a la herencia (repudian herencia), puede el hijo ocupar el lugar de sus
padres, concurriendo a la herencia del causante.
Como figura de la ficcin legal, el representante concurre a la herencia
del causante en forma directa a travs del padre o la madre. Por eso, no
necesita aceptar la herencia del padre o madre, pudiendo repudiar la herencia
que le viene por asignacin directa, y aceptar la deferida por derecho de
representacin.
Resaltar que el hijo no necesita aceptar la herencia del padre o madre,
pudiendo repudiar la herencia que tiene por asignacin directa y aceptar la que
tiene por derecho de representacin.
CLASES DE REPRESENTACION.
POR ESTIRPE. Los que suceden por representacin heredan en todos
los casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos
que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la
porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. (Art. 985, inc. 1 C.
Civil)
Se sigue el ejemplo en que si el causante tena tres hijos, en que esa
cuota hereditaria del padre, se repartirn en partes iguales; porque los hijos
concurren en conjunto a la sucesin, a la cuota de su padre en la herencia del
causante.
POR CABEZAS. Los que no suceden por representacin suceden por
cabezas, toman entre todos y por iguales parten la porcin a que la ley los
llama: a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente (Art. 985,
inc. 2 C. Civil)
La postura de la cual forma parte el profesor Garca, es que esta clase de
representacin formara parte de la sucesin testada; sabiendo que
paradojalmente pertenece la representacin como una institucin de la
sucesin intestada; pero la ltima parte del artculo citado, donde dice a
menos que la misma ley establezca otra divisin diferente. De ser as, se
degenerara en derecho de transmisin.
La representacin slo se aplica hasta el tercer orden.

29

Como el cnyuge se concurre el derecho de representacin como la

condicin de heredero; a falta del cnyuge, concurrirn sus hijos. Importando la
relacin directa con el causante.

DERECHO DE ACRECIMIENTO.
Regulado en el Cdigo Civil en el prrafo 8 del Ttulo IV del Libro III, en
los artculos 1147 y siguientes.
Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno
de ellos que por falta de ste se junta con las porciones de los otros, se dice
acrecer a ellas. (Art. 1147 C. Civil)
CONCEPTO. Hay acrecimiento cada vez que el testador haya
llamado a dos o ms asignatario a un mismo objeto sin designacin de
cuota, su porcin acrece a los dems en igual proporcin.
Tampoco hay derecho de acrecimiento cuando se efecta una asignacin
a un mismo objeto, pero se divide ese objeto en tanto por obligacin es como
la asignacin designe.
Pero, no siempre que falte un asignatario va a existir acrecimiento; la
regla general es la contraria: la ausencia del asignatario que falta, beneficia a
aquellas personas a quienes perjudicaba la asignacin, o bien a los herederos
abintestato.
Habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una
misma clusula
o en clusulas separadas de un mismo instrumento
testamentario. (Art. 1149, inc. 1 C. Civil)
Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento
anterior se presumir revocado en toda la parte que no le fuere comn con el
llamamiento posterior. (Art. 1149, inc. 2 C. Civil) No es necesario para el
derecho de acrecer que la designacin del objeto a dos o ms personas sea en
una misma clusula; ya que slo basta para que opere (dos personas en un
mismo objeto, sin designacin de cuota). La referencia del artculo 1149 se
refiere a la existencia de dos testamentos; donde slo vale el ltimo
testamento, no pudiendo existir dos pese a ser coherentes o contradictorios.
Qu hacer con la cuota que da el derecho de acrecer. Los coasignatarios
conjuntos se reputarn por una sola persona para concurrir con otros
coasignatarios; y la persona colectiva formada por los primeros, no se
entender faltar, sino cuando todos stos faltaren.
Se entendern por conjuntos los coasignatarios asociados por una
expresin copulativa como Pedro y Juan, o comprendidos en una denominacin
colectiva como los Hijos de Pedro. (Art. 1150 C. Civil) Por eso, no puede
repudiarse la herencia y conservar el derecho de acrecimiento.
La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes consigo, excepto los
que suponen una calidad o aptitud personal del coasignatario que falta. (Art.
1152 C. Civil)
30

Los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin, o de una pensin

peridica, conservan el derecho de acrecer, mientras gozan de dicho usufructo,
uso, habitacin o pensin; y ninguno de estos derechos se extingue hasta que
falte el ltimo coasignatario. (Art. 1154 C. Civil)
Al constituir derechos reales mencionados como el de usufructo en
conjunto, opera el derecho de acrecer; pero si slo queda uno, no se extingue.
Cada vez que haya un derecho real por sucesin testamentaria, el derecho no
se extingue hasta que concurra su existencia.
POR IGUALES PARTES
A QUE HAYA

OPERA EL DERECHO DE ACRECER, PESE

UN PORCENTAJE QUE HAYA EN CADA CUOTA.

DERECHO DE SUSTITUCION.
Se encuentra en el Prrafo 9 del Ttulo IV del Libro del Cdigo Civil, de
los artculos 1156 y siguientes.
La sustitucin supone que en el testamento se designe a la persona que
reemplazar al asignatario en caso de faltar ste, de modo que si esto ocurre
por cualquier causa, pasar a ocupar su lugar el sustituto establecido por el
legislador.
Posteriormente, segn donde se aplique la sustitucin; puede ser vulgar
o fideicomisaria. (Art. 1156, inc. 1 C. Civil)
La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para
que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la
asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su
derecho eventual. (Art. 1156, inc. 2 C. Civil)
La sustitucin es vulgar aquella que en un testamento o un asignatario
se le asigne a un sustituto, una persona que lo reemplaza en el efecto de faltar.
El sujeto del sustituto fuerza al mximo la idea de que se respete la
voluntad del causante; en el legado operan los derechos de transmisin, sea
sustituto y por acrecimiento.
Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra
persona posea en propiedad fiduciaria.
La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo De la
propiedad fiduciaria. (Art. 1164 C. Civil)
La sustitucin opera para el propietario fiduciario cuando se designa a un
sustituto; constituyndose por acto entre vivos y por testamento. Opera tanto
para el propietario fiduciario como para el fideicomisario.
31

INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER.

Conforme al modo de adquirir de la sucesin por causa de muerte,
donde de acuerdo a las siguientes materias, el requisito para concurrir que el
asignatario: debe ser capaz y debe ser digno, adems de ser una persona
cierta y determinada.
CAPACIDAD PARA SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE.
La regla general en materia de sucesin por causa de muerte, es la
capacidad, que le permite suceder a otra en capacidad de ejercicio.
32

Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya

declarado incapaz o indigna. (Art. 961 C. Civil) En el derecho no basta ser
capaz, sino digno, y sobre la dignidad en materia de sucesin.
Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo
957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por
quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin
preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta
causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a
los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya
existido al momento de la muerte del testador. (Art. 962 C. Civil)
En general, cuando una persona es incapaz ante la ley, se ve impedido
de adquirir la asignacin; en cambio, cuando una persona es indigna ante la
ley puede adquirir igual la asignacin, pero la adquirir con el vicio de
indignidad.
Se destaca en los puntos de la clase, que tienen derecho a suceder tanto
las personas naturales como las jurdicas, slo que stas ltimas slo tienen
derecho a suceder en una sucesin testada. Porque en las primeras slo tienen
sucesin de personas naturales.
Al momento de la apertura de la sucesin, es siempre inicial la sucesin,
porque la legislacin chilena distingue la existencia natural y legal. Tambin,
esperar diez aos hasta que nazca desde la apertura de la sucesin (vlida una
asignacin pero esperarse a que exista).
Las personas jurdicas slo pueden ser objeto de asignacin
testamentaria, cuando hayan obtenido su personalidad jurdica, dndole
reconocimiento legal a la persona; salvo, que la asignacin tenga por objeto
precisamente, la obtencin de esa persona natural.
El artculo 962, dispone la hiptesis de personas naturales, del derecho
de transmisin en la apertura de la sucesin, para aceptar esa herencia del
causante.
En lo nico que hace excepcin al momento de la sucesin, cuando la
asignacin es testamentaria, y dirigida a una persona que no existe pero se
espera existir; en esta situacin se aplica la regla general, que esa asignacin

33

ser vlida siempre y cuando la persona llegue a existir en un lapso de diez

aos al momento de la apertura de la sucesin.
INCAPACIDADES PARA LA SUCESION.
Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o
establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida
sta, valdr la asignacin. (Art. 963 C. Civil)
Esta incapacidad hace referencia a todas las personas jurdicas que no
se hayan constituido por ley, y estas reglas estn acuerdas con el artculo 546
del C. Civil.
No son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se
hayan establecido en virtud de una ley, o que no hayan sido aprobadas por el
Presidente de la Repblica. (Art. 546 C. Civil)
Ahora, estas reglas cambian las circunstancias respecto de las personas
jurdicas: a. En relacin si son personas de derecho pblico o privado, o; b. Si
son personas jurdicas nacionales o internacionales. Se une a la lectura de
estos artculos, y se llega a la conclusin que sern incapaces para suceder las
personas jurdicas extranjeras sean de derecho pblico o privado que no se
hayan constituido de acuerdo a la legislacin chilena; como el caso de dejarle
un legado a Al Qaeda. Se deja un legado sin testamento.
La opinin mayoritaria tambin hace referencia a los arts. 14 y 16 del C.
Civil, que reafirman el principio de la territorialidad. La postura minoritaria en
cambio, dice que aun una persona jurdica no reconocida en Chile, igual tiene
derecho a rendir la asignacin, y seala la redaccin de texto, que el artculo
963 establece esta incapacidad como regla de carcter excepcional,
independiente que el 961 de la capacidad, siempre y cuando sean capaces
absolutos para suceder, excepto los que por ley sean declarados incapaces.
No es imposible que se le imputan a personas jurdicas si se le reportan
ciertos beneficios, si obtiene renta del derecho chileno, normas aplicables de
carcter tributarias, y esa asignacin debe ser vlida, con el fin de proteger la
libre voluntad del testador, que si respeta los lmites, nada obsta, que su cuarta
de libre disposicin ponga esta asignacin a quien quiera.
Respecto al testamento, citaremos el artculo 964 dispone que es
incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de
deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el
crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con
ella un matrimonio que produzca efectos civiles.

34

Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o

legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin
judicial.
La antigua ley de abandono de familia y de pensiones alimenticias
estableca una figura del crimen denominado de daado ayuntamiento, con
referencia a la clase de hijos que eran los sacrlegos, adulterinos e incestuosos.
Esta incapacidad en que el padre, se vea incapacitado para suceder a ese hijo,
por su origen sacrlego, se no podra suceder por rdenes sucesorios por tener
esa condicin, lo mismo ocurre con los adulterinos (que slo era aplicable a la
mujer) y no por amancebamiento, lo mismo con los incestuosos;
afortunadamente, estas figuras se encuentran derogadas como delitos en el
Cdigo Penal chileno. En cuanto al adulterio, todava subsiste como delito, pero
ahora, su sancin es de carcter civil para ambos cnyuges.
En cuanto a la incapacidad por eclesistico confesor, el art. 965 dispone
que por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir
herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que
hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente
en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o
cofrada de que sea miembro el eclesistico; ni sus deudos por consanguinidad
o afinidad hasta el tercer grado inclusive. En la sociedad chilena, era muy
comn que el causante en un estado moribundo, le daba confesin al
eclesistico, muy distinto de otras religiones; no coincida la asignacin del
territorio con la ubicacin del orden, pero s a la parroquia.
Otra incapacidad es referente a lo dispuesto del artculo 966: Ser nula
la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un
contrato oneroso o por interposicin de persona. Esas disposiciones sern de
nulidad absoluta, adems en general, las denominadas nulidades parciales,
que slo anularn las clusulas que burlen la incapacidad, dejando invlido el
testamento; y adems, por ser una norma de orden pblico, sus efectos se
producen sin necesidad de una resolucin judicial (produce efectos ipso iure).
Otra incapacidad es referente al artculo 1061 del C. Civil: No vale
disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el
testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de
dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes,
descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuados.
Hace referencia a las incapacidades que el legislador cre, acerca de las
incapacidades de las asignaciones realizadas por los Ministros de Fe,
escribanos o notarios, entre otros; que propende evitar el aprovechamiento del
derecho de fe para realizar un testamento, y si alguien se le ocurre burlar el
testamento, ser efectivo, la disposicin del art. 1062 del C. Civil. El acreedor
cuyo crdito no conste sino por el testamento, ser considerado como legatario
35

para las disposiciones del artculo precedente. El reconocimiento de la

disposicin de deuda en los testamentos, sea para cubrir o burlar la deuda.
Tambin ser nulo el testamento las deudas confesadas en el
testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por
escrito, se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las mismas
responsabilidades y deducciones que los otros legados de esta clase. (Art. 1133
C. Civil) Si aparecen en el testamento, una confesin de deuda, esa disposicin
sigue siendo nula, reconociendo que yo le debo al notario una suma de cinco
millones de pesos.
El fin de estos artculos, es encontrar la existencia de la deuda, que en
esa situacin, puede ser vlida, siempre que se respete al principio de prueba
por escrito (art.1709 C. Civil), con el otorgamiento de la prueba ante
instrumento pblico, esa disposicin ser vlida como pago al testamento.
INDIGNIDADES PARA SUCEDER.
La dignidad es el mrito para suceder a otro; nuestro Cdigo Civil lo
regula en un sentido negativo, por ende, la indignidad es la falta de mrito
para suceder. Lo que no es otra cosa que sancionar las conductas reprochables
que hayan tenido los asignatarios en relacin con el causante.
Se entiende que estas indignidades en general, tienen por objeto
cautelar los intereses del causante subyaciendo ms bien, en una proteccin
de los intereses particulares.
LAS REGLAS DE LA INDIGNIDAD Y CAUSALES.
Nuestro Cdigo Civil regula las causales a partir del art. 968,
continuando los numerales siguientes en los siguientes artculos del cuerpo
normativo.
Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del
difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej
perecer pudiendo salvarla. Al ser condenado por el homicidio y una vez
formalizado como imputado, se precisa que ha adquirido la indignidad, que si
llega a operar la transmisin, y tambin la asignacin deferida por transmisin
ir con el vicio de la indignidad.
Declarada judicialmente quien la ha recibido, no en relacin a la
herencia, sino que el indigno no tendra su sucesin; cosa que no ocurre con
una incapacidad.
Y la otra situacin de perecer el difunto pudiendo salvarla, cabe dentro
de la figura legal de auxilio al suicidio en materia penal; donde se diferencia
con el crimen, es que se debe acreditar la situacin como haber recibido la
herencia.
36

2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los

bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. Tiene que ver con la
situacin de ingratitud con el causante.
3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el
estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se
trata, no la socorri pudiendo. El legislador extiende hasta este grado,
debiendo haber extendindolo hasta el segundo grado.
Una razn se encuentra dentro de los rdenes sucesorios, que es recibir
por sucesin intestada, la conducta respecto del causante lo que establece el
legislador, y que se extiende mucho ms.
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin
testamentaria del difunto, o le impidi testar. Hace distingo entre la
sucesin testada e intestada; ello se puede probar mediante fuerza o engao o
perfectamente posible en la sucesin intestada como forma de no hacer el
testamento, y de lo que el testamento podra entregar que vulnere la voluntad
del causante.
5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin. Corresponde un caso muy excepcional, del cual se alude al caso
que el documento se encuentre extraviado, o se haya roto el documento con el
fin de ocultarlo, cuyo caso era de presuncin de dolo; como existe una
presuncin del legislador, el ocultar el documento, corresponde a un
documento simplemente legal. (Estos numerales corresponden al artculo 970
del C. Civil)
6 Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no
hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del
difunto, tan presto como le hubiere sido posible. Esta conducta
reprochable, regulada en el artculo 970 del C. Civil, busca slo la sancin de
indignidad.
Sin embargo, cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a
proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare
que el heredero o legatario no es cnyuge de la persona por cuya obra o
consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y
descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el
tercer grado inclusive.
(Art. 969 C. Civil)
7 Es indigno de suceder al impber, demente, sordo o
sordomudo que no pueda darse a entender claramente, el ascendiente
o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi
37

que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin

un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo
por s o por procurador. En la apreciacin del profesor Osvaldo Garca, esta
sancin que corresponde en este contexto, hace equiparable las sanciones de
indignidad en:
a) La que tiene que ver, aquel que contrae matrimonio por falta de
disenso (sin autorizacin del representante sujeto a patria potestad para el
menor que quiere contraer matrimonio), que deja la posibilidad de desheredar
a la persona constituyndose en indigno para suceder;
b) Lo relativo a las segundas nupcias (arts. 124 y 127 C. Civil), aquellos
que contraigan matrimonio por segunda vez, dndole un plazo a la mujer para
contraer matrimonio que evite una confusin sea viudo o divorciado, y que
haya anulado el matrimonio, perdiendo el derecho a suceder.
c) Es tambin equiparable, a aqul cnyuge separado judicialmente que
hubiere dado motivo a la separacin por su culpa, no tendr parte alguna en la
herencia abintestato de su mujer o marido. (Art. 994 C. Civil) Y que esa
sucesin puede ser testada como dejar algn legado; pero, si fuera intestada, y
hubiera sido la situacin intermedia como la separacin judicial, que es una
antesala al divorcio, pero relativa a los bienes en comn que hubiera regido.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos
aprovechar a los dems. (Art. 970, inc. 2 C. Civil)
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en
segundo grado a la sucesin intestada. (Art. 970, inc. 3 C. Civil)
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven
bajo tutela o curadura. (Art. 970, inc. 4 C. Civil)
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la
pubertad, o el demente sordo o sordomudo toman la administracin de sus
bienes. (Art. 970, inc. 5 C. Civil).
8 Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados
por el testador se excusaren sin causa legtima. (Art. 971, inc. 1 C. Civil)
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar
inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en
la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a
servir el cargo. (Art. 970, inc. Posteriores C. Civil)
CARACTERISTICAS DE LA INDIGNIDAD.
1. SON PERDONABLES. Pueden desaparecer con el perdn del
ofendido. Las causas de indignidad mencionadas en los artculos precedentes
no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los
hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo
conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus. (Art. 973 C. Civil)
38

2. LAS CAUSALES DE INDIGNIDAD DEBEN SER DECLARADAS

JUDICIALMENTE. Como la ley no ha establecido un procedimiento para la
declaracin judicial de nulidad, slo impetrar la accin procesal de nulidad
ordinaria o bien, de aplicacin sumaria. Slo la impetran aquellos que tienen
inters de carcter pecuniario. Por ejemplo: los herederos del causante, por
derecho de transmisin, un sustituto del asignatario directo.
3. LAS INDIGNIDADES PUEDEN SER SANEADAS. Este vicio se
sanea o purga por un lapso de cinco aos segn el Cdigo Civil, contados
desde la apertura de la sucesin por regla general, y excepcionalmente los que
haya existido una asignacin bajo condicin.
4. LAS INDIGNIDADES NO TIENEN EFECTO CONTRA TERCEROS.
Las asignaciones con este vicio no pasan contra terceros que estn de buena
fe, y estos terceros son aquellos que ignoran que estn afectos de la causal de
indignidad, y;
5. TANTO LA ASIGNACION, COMO LA INDIGNIDAD SE
TRANSMITEN DE LA MISMA FORMA. Quiere decir, que la indignidad se
transmite a los herederos, y cuyo vicio, se transmiten a travs de la
inestabilidad de la sucesin.
Se leen los artculos 973 al 977 del C. Civil.

REGLAS COMUNES TANTO PARA LA CAPACIDAD COMO LA INDIGNIDAD.

Por regla general, las capacidades tanto como las indignidades no privan
el derecho de alimentos, salvo casos sealados en el art. 968 del C. Civil. Es
decir, algunas causales de indignidad se entienden que estas privan del
derecho de alimentos que vienen a constituir la denominada INJURIA ATROZ.
En el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Pero
si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la
conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin.
Slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968.
Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la
madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido
ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin. (Art. 324 C.
Civil)
Prima en general este derecho de alimento porque es en verdad un
derecho asistencial, y que slo el derecho de alimentos pueden suspenderse o
extinguirse en caso de injuria atroz.
Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al
demandante la excepcin de incapacidad o indignidad. (Art. 978 C. Civil)
La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de
los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn
39

ningn derecho a alimentos. (Art. 979 C. Civil) Tanto el incapaz como el indigno
perderan adems el derecho de alimentos forzosos, que son bajas generales
de herencia.
Cuando se analiza el artculo 979 del C. Civil, hace referencia a los
deudores hereditarios; pero a qu tipo de deudores seala la ley; al respecto
existen dos interpretaciones:
- La postura ms corriente, dice que el artculo 978 seala que los
deudores hereditarios, eran los que el causante contrajo en vida.
- La otra postura, se estara refiriendo a los propios herederos en su
calidad de continuadores de la persona del causante en sus
obligaciones transmisibles.
Si en general se refieren a esa situacin a que estas personas no podran
oponer excepcin para no pagar su calidad de incapaz o indigno, pero esta
posicin slo podra ser aplicable a aquellos afectados por una causal de
incapacidad, y no sera aplicable por lo tanto a los afectos a la causal de
indignidad. Estas personas no pueden oponer su incapacidad o indignidad para
no pagar, porque se entienden proteger el acreedor para no burlar el crdito.
Por eso, no sirve en ningn caso para no pagar las deudas que el causante dej
en vida.
PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES Y LAS INDIGNIDADES.
1. Las causales de incapacidad son de orden pblico; en cambio, las
indignidades son de inters particular.
2. Las incapacidades no pueden ser perdonadas; en cambio, las
indignidades s pueden ser perdonadas. En el entendido que el perdn lo
pueden dar por regla general el causante, y excepcionalmente los que tengan
inters en la declaracin de incapacidad o en la indignidad pecuniariamente.
3. La incapacidad produce la imposibilidad de adquirir la asignacin; en
cambio, la indignidad produce la incorporacin de la asignacin al patrimonio
con el vicio de la indignidad (por asignacin inestable susceptible de
despojarla, sino en virtud de una sentencia, se puede privar al indigno de su
asignacin).
4. Tratndose de la incapacidad, no opera en ningn caso el derecho de
transmisin; asunto que s opera el derecho de indignidad.
5. Las incapacidades se transmiten y pasan contra todo tipo de
terceros, ya sea que estos terceros estn de buena o mala fe; en cambio, las
indignidades no pasan contra terceros de buena fe. Al aceptar la herencia de su
padre indigno, y de ellos respecto de su abuelo, y al ser de buena fe, por ley
siempre se debe presumir, por ende, no adquiere el vicio de nulidad respectiva.
6. Las incapacidades prescriben en 10 aos; en cambio, las
indignidades prescriben por regla general en el plazo de 5 aos. Tratndose de
la incapacidad en el plazo de la incapacidad, se refiere al plazo mximo de
adquirir por prescripcin adquisitiva, el bien que se ha recibido siendo incapaz,
como prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia.
En el plazo de cinco aos, ya adquirido el bien, el vicio se sanea, porque
consiste en un plazo de prescripcin adquisitiva, como forma de extinguir la
40

indignidad. Y esto se extiende en general cuando las incapacidades sean

absolutas; y las causales de indignidad son relativas.
La referencia, que a se incapaz para suceder, tiene efectos a cualquier
persona; en cambio, la indignidad, el sujeto no pierde por slo ese hecho su
capacidad a otros, porque son relativas a cuya causal la indignidad se alega.
ACCION DE PETICION DE HERENCIA.
Es la accin que protege al titular del derecho real de herencia, y permite
generalmente reclamar de manos de quien la posea alegando ser heredero, y
quien posea ese bien no lo es. Esta accin de herencia es una verdadera accin
reivindicatoria, slo referido al derecho real de herencia.
El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en
calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le
restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun
aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario,
prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus
dueos. (Art. 1264 C. Civil)
Hay alguien que ocupa bienes de la herencia, pero respecto de estas
personas, las alega siendo heredero. Por lo tanto, en general esta accin se
dirige contra cualquier persona que ocupe los bienes en calidad de heredero; y
no sindolo realmente de forma independiente a si sta de buena o de mala fe.
Pero podrn ser herederos de igual derecho, que al fallecer el causante,
si tienen un hermano, aparece llamado, sin que existan otras personas que
puedan llegar a suceder. Distinta es la situacin del hermano, que al no
corresponderle como heredero, no regulariza los papeles, no corresponde la
reparticin de herencia.
CARACTERISTICAS DE LA PETICION DE HERENCIA.
1. Esta accin protege un derecho real. Pueden erigirse contra todos los
que perturben el legtimo ejercicio del derecho real de herencia;
2. Es una accin divisible; correspondiente a los que tengan derecho en
la herencia, y cualquiera la puede ejercer;
3. Desde el punto de vista de su objeto, se persigue una universalidad
jurdica; pasando a ser una accin mueble; cuya consecuencia est en la
accin real del art. 580 C. Civil.
4. Es una accin patrimonial. A consecuencia de ella, es transmisible,
transferible, prescriptible y renunciable. Es una accin propia de los actos entre
vivos; y al ser prescriptible, perder el derecho real que la peticin de herencia
expira en diez aos. Pero que el heredero putativo, en el caso del inciso final
del art. 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos. Al
tratarse de un plazo de prescripcin extintiva o adquisitiva, ella suele ser
extintiva, pero no es as, porque esta prescripcin suele aplicarse a los
derechos personales; y de acuerdo al tenor de este artculo 2517, sobre el
plazo de cinco aos del heredero putativo, que se pierde en el derecho real de
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herencia, cuando el tercero traspasa la propiedad como derecho real de

herencia bajo prescripcin adquisitiva. Y por ltimo, la renunciabilidad, siempre
ser de carcter tcita, como forma de no ejercer la propiedad de ese bien.
TITULARES DE LA ACCION DE PETICION DE HERENCIA.
En general, pueden ejercerla todos aquellos que tienen un derecho a la
herencia:
1. Quines pueden ejercitarla? Inicialmente, los herederos, luego los
cesionarios del derecho real de herencia y; posteriormente, los donatarios de
una donacin revocable a ttulo universal.
La donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se
mirar como una institucin del heredero, que slo tendr efecto desde la
muerte del donante.
Sin embargo, podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de
ellos ejercer los derechos de usufructuario sobre las especies que se le
hubieren entregado. (Art. 1142 C. Civil)
A partir de este artculo, las donaciones se clasifican en: donaciones
revocables e irrevocables, donaciones comnmente que son actos entre vivos.
Pero las donaciones revocables, en general, ellas se rigen por la regla de los
testamentos, y de acuerdo al testamento, siempre es revocable porque es la
totalidad o parte del derecho real.
Qu ocurre si el falso heredero ha efectuado una cesin de derechos
hereditarios? Al fallecer una persona, y otra persona se cree heredero; este
falso heredero podr ser dirigido en contra del cesionario que poda haberlo
tenido, pero en caso de los terceros que eran de buena fe no tiene efecto
alguno.
Es tambin objeto de la accin de herencia, y quien lo cede, pasa
jurdicamente al lugar de otra persona; porque le es inoponible al verdadero
heredero; quin lo puede alegar por prescripcin adquisitiva. No regulado en
nuestro Cdigo Civil.
Desde el punto de vista del objeto de la accin es pedir la restitucin de
todos los bienes corporales e incorporales, muebles e inmuebles que el tercero
est ocupando en calidad de heredero; y deber restituir por lo tanto la cosa,
sus frutos, sus aumentos y mejoras.
Se aplican estas restituciones a las reglas anlogas para el dueo en el
ttulo de la accin reivindicatoria, distinguiendo si el tercero est de buena o
mala fe.
El lapso en que estuvo el falso heredero sobre los bienes, pudo haber
ejecutado actos, ya sea de administracin, disposicin o inclusive de
conservacin, puede haber pagado deudas de la herencia. La validez de estos

42

actos depender si este falso heredero ha pagado deudas, o ese pago tambin
extingue la obligacin, pasando a ser vlido el pago.
Respecto a los actos de administracin, el verdadero heredero no est
obligado a respetarlos; si se tratan de actos de conservacin urgentes, y
necesarios, que han sido tiles para la conservacin de esos bienes; la doctrina
acuerda en que tambin son vlidos, porque las poda impetrar cualquier
heredero, como pagar las contribuciones; respecto de los actos de disposicin,
son inoponibles al verdadero heredero siempre y cuando no hayan transcurrido
en el plazo mximo de prescripcin.
LA ACEPTACION O REPUDIACION DE LAS HERENCIAS.
Al utilizar el artculo 1437 del Cdigo Civil de las fuentes de las
obligaciones, que slo busca referencia de las obligaciones en contra de su
voluntad que se hace aplicable en la sucesin por causa de muerte, en que
nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad, como una expresin
exagerada y forzada como efectos de las obligaciones propios del aforismo
romano.
LAS CONDUCTAS O ACTITUDES EN LA HERENCIA.
Ellas pueden ser tres que son:
- La aceptacin;
- La repudiacin; y
- La aceptacin con beneficio de inventario (decidir
aceptar la herencia con sus beneficios y cargas o
deudas, pero respecto de estas ltimas se conocen como
beneficio de inventario):
LA ACEPTACION DE LA HERENCIA.
Corresponde a un acto jurdico de carcter unilateral, que acepta la
calidad de heredero o legatario segn sea el llamamiento.
Generalmente, no hay plazo para aceptar o repudiar, y respecto de la
aceptacin, no se puede aceptar asignacin alguna, sino despus de que se la
haya deferido. (Art. 1226 del C. Civil) Que da una idea acerca de los momentos
en que se puede aceptar.
La regla general, es que se puede aceptar al momento de la apertura de
la sucesin; coincide con la poca de la muerte. Pero tratndose de la sucesin
testada y en particular, de las asignaciones condicionales, stas se pueden
aceptar tambin cuando se cumpla la condicin (cuando la delacin sea
condicional).
LA REPUDIACION DE LA HERENCIA.

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Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se

podr repudiar toda asignacin y est pendiente la condicin. (Art. 1226, inc.
2 C. Civil)
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el
permiso concedido por un legitimario al que le debe la legtima para que pueda
testar sin consideracin a ella. 8Art. 1226, inc. 3 C. Civil)
En el caso del beneficio de inventario, slo se hace el inventario en la
masa de los bienes del causante, y no las deudas que pueda contraer.
Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier
persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y har esta
declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En
caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares
distantes, o de otro grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero
nunca por ms de un ao. (Art. 1232, inc. 1 C. Civil)
Todo esto cambia desde el punto de vista de la aceptacin, que la ley
busca el plazo para sealarla (de ello, se distingue si hay o no un requerimiento
judicial, cuyo primer caso, el plazo ser de 40 das establecido en el art. 1232
del C. Civil)
Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el
objeto asignado; podr implorar las providencias conservativas que le
conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o
testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en
sus casos. (Art. 1232, inc. 2 C. Civil)
El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y
papeles de la sucesin. (Art. 1232, inc. 3 C. Civil)
Si el asignatario ausente no compareciere por s o por legtimo
representante en tiempo oportuno, se le nombrar curador de bienes que le
represente, y acepte por l con beneficio de inventario. (Art. 1232, inc. 4 C.
Civil)
Este plazo una vez notificado de la demanda, es de carcter fatal, y la
ley interpreta en silencio, en un sentido negativo. Corresponde a una norma
aplicable a la calidad de heredero, y eventualmente legatarios (de gnero). Si
no hay requerimiento judicial, no hay plazo para aceptar o repudiar la herencia,
ni menos es un plazo expreso; ya que el nico plazo aplicable es de 10 aos,
siempre que el heredero haya adquirido la herencia por prescripcin
adquisitiva.
El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se
entender que repudia. (Art. 1233 C. Civil)
Tratndose de los legatarios en particular o asignatarios a ttulo singular;
hay que subdistinguir, entre los legatarios de especie y legatarios de gnero. El
44

legatario de especie o cuerpo cierto, no tiene plazo por razn que ese legatario
adquiere el dominio del bien, al momento de la apertura de la sucesin; de
modo tal que puede perder ese bien; es en caso que un tercero alegue ese bien
por prescripcin adquisitiva, y esos plazos son de cinco o diez aos. En cambio
si es un legatario de gnero, se remite al artculo 2515 del C. Civil; cuya
prescripcin ser en general de tres aos para las acciones ejecutivas, y de
cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y
convertida en ordinaria durar solamente otros dos. (Art. 2515 C. Civil)
Al adquirir un crdito exigible a sus herederos, y como todo crdito, si el
acreedor no lo ejerce, est afecto a la prescripcin extintiva, cuyo plazo es de
cinco aos.
Respecto de la aceptacin o repudiacin, se sealan las caractersticas
comunes:
a) Son transmisibles: tanto la aceptacin como la repudiacin, la
sucesin indirecta se puede aceptar o repudiar;
b) Tanto la aceptacin como la repudiacin son actos jurdicos puros y
simples; significa que ya sea que se desee aceptar o repudiar, a estos actos
jurdicos no se les puede agregar modalidad alguna.
CARACTERISTICAS DE LA ACEPTACION Y REPUDIACION.
1. Tanto la repudiacin como la aceptacin son indivisibles.
Eventualmente, la aceptacin pasa a ser divisible, cuando opera el derecho de
transmisin. (Art. 1228 y 1229 C. Civil)
Por ejemplo, si yo decido aceptar una herencia, se acepta slo en
vnculo, si eventualmente si se acepta la herencia. Un acto jurdico puro y
simple, se acepta los efectos negativos, y con qu bienes de la masa puede
hacerse el pago de la cuota hereditaria.
2. Opera por derecho de transmisin. Los que concurren por
derecho de transmisin, reciben por estirpes, y no por cabezas. Se seala el
ejemplo en el caso de fallecer una persona, pero al tener herederos; y que en
el imprevisto, se muere, y que tiene 10 hijos ese heredero, y los hijos de ese
heredero, pueden aceptar o repudiar esa herencia; y respecto del derecho de
transmisin, siendo puro y simple, se trasforma en divisible.
3. La aceptacin eventualmente la repudiacin, pueden ser del
punto de vista de la voluntad, expresa o tcita. La aceptacin de una
herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de
heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone
necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de
ejecutar, sino en su calidad de heredero. (Art. 1241 C. Civil)

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Se entiende que alguien toma el ttulo de heredero, cuando lo hace en

escritura pblica o privada, obligndose como tal heredero, o en un acto de
tramitacin judicial. (Art. 1242 C. Civil)
Los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin
provisoria urgente, no son actos que suponen por s solos la aceptacin. (Art.
1243 C. Civil)
La enajenacin de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de
administracin urgente, es acto de heredero, si no ha sido autorizada por el
juez a peticin del heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse en
calidad de tal. (Art. 1244 C. Civil)
Estas normas hacen alusin a la aceptacin, y es difcil que vaya a la
aceptacin de herencia, y puede ser expresa o tcita; al tenor de la ley
sucesoria, se perfecciona a travs de un instrumento pblico o privado; pero no
mediante una aceptacin expresa, porque la caracterstica del derecho
sucesorio, es de formalidad legal.
Las aceptaciones expresas que indique al legislador cualquier conducta
que el asignatario de un acto de heredero se interpreta como una aceptacin
tcita, tal cual lo seala el art. 1244, que no tiene una enumeracin taxativa de
formas, son presunciones simplemente legales.
4. Tanto la aceptacin como la repudiacin son irrevocables.
Deben ser efectuadas, una vez tomada bien esa decisin, porque no existe el
derecho a retracto; salvo, que se trate de incapaces que hayan aceptado o
repudiado la herencia sin respetar las formalidades habilitantes; siendo que
ella es ineficaz.
Tambin revocable la aceptacin, cuando exista vicio del consentimiento
al acto jurdico (arts. 1234 y 1235 C. Civil), se habla de fuerza o dolo como
lenguaje impropio, que se le haya forzado aceptar dependiendo de la persona
que haya aceptado esa presin o engao. Hace alusin a la fuerza moral y
fsica, como vicio de repudiacin de la herencia.
Se menciona adems el error como equivocacin del punto de vista del
asignatario. Y Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de
la asignacin en ms de la mitad. (Art. 1234, inc. Final C. Civil)
Estas figuras de lesin, fuerza o dolo, se transforma en irrevocables,
cuyo ejercicio para impugnarlo, ser mediante la accin rescisoria de nulidad
relativa.
Por regla general, no se revoca la aceptacin o revocacin de las
cuotas hereditarias, salvo que haya incapacidad.
5. La aceptacin como la repudiacin opera con efecto
retroactivo. Es decir, los efectos de ambas se retrotraen al momento
inmediatamente anterior a la apertura de la sucesin. (Art. 1239 C. Civil)
46

La palabra deferir, se habla al momento de los efectos respecto en el

momento en que se cumple la condicin.
LA HERENCIA YACENTE Y LA HERENCIA VACANTE.
Suelen confundirse estos dos conceptos, pero la diferencia sustancial,
dice que la herencia yacente, es aquella que en general no ha sido reclamada
desde el momento en que se toma conocimiento de la muerte del causante, y
que nadie aparece declarando en razn de ella de aceptar o repudiar una
herencia.
Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la
herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya
conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a
instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio,
declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de la
comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla
no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia
yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la
administracin de todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario
solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el
inventario, tomarn parte en la administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o
herederos que administren sern las mismas de los curadores de la herencia
yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de
temer que bajo su administracin peligren los bienes. (Art. 1240 C. Civil)
Al momento de aceptar o repudiar una herencia, hay muchos
interesados, no slo los herederos, y pensada fundamentalmente a los
acreedores y el fisco. Muchas veces, lo que parte como herencia yacente,
termina como vacante.
HERENCIA VACANTE. Es vacante la herencia que recibe el fisco como
heredero intestado; la ley menciona cuando no exista albacea para declarar
yacente una herencia; cuyo requisito debe haber un curador de la herencia
yacente que ir a administrar provisoriamente los bienes de la herencia, y
generalmente los actos del procurador, son slo actos de administracin. Y en
ningn caso de disposicin de bienes, lo que si le est permitido siempre es, el
pagar las deudas hereditarias o testamentarias en su caso.
La reclamacin de la herencia son mltiples, donde los acreedores del
causante de oficio, el juez que en muy pocos casos, acta de oficio; y se
habilita con la proteccin de los eventuales intereses fiscales, que al proteger
al fisco siempre en materia de sucesin intestada. En cambio, si se trata de
una sucesin testada, donde se nombr a un albacea, no proceder la
47

declaracin de herencia yacente (con facultades de administracin), cargo

efectuado por testamento, cuando se pone en marcha ese acto si existen o no
actos forzosos.
HERENCIA YACENTE. Es correspondiente en el quinto orden sucesorio,
que es perfectamente aceptable, donde al declarar yacente, se notificar al
Ministerio de Bienes Nacionales, rogando que nadie se presente. Pero es
posible que el Fisco no se entere de esa situacin; y cualquier particular por
accin popular, puede denunciar una herencia yacente, y si termina como
herencia vacante, tiene derecho a una recompensa (cuyo porcentaje de
ganancia es de un 20% segn Bienes Nacionales).
Tratndose de una herencia yacente o vacante, cualquier sentencia que
se pronuncie acerca de la calidad de heredero de una persona, produce efectos
erga omnes (efecto absoluto), como excepcin de la norma de resolucin
judicial que produce efectos relativos segn el art. 3 C. Civil.
Al que se presente como heredero que cit a alguien, y se present,
cuyo fallo se pronunciar cuando esa persona tenga el carcter de heredero
por la calidad de ese bien.

BENEFICIO DE INVENTARIO.
El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado. (Art. 1247 C. Civil)
Consiste en una facultad que tienen los herederos y excepcionalmente
algunos legatarios que al aceptar pueden limitar su responsabilidad respecto
de las deudas hereditarias o testamentarias en su caso. Esta institucin, se
encuentra regulada en el art. 1247 C. Civil.
Este beneficio por regla general debe solicitarse de forma expresa, es
decir, en el momento en que se acepta la herencia, y como la ley no
reglamenta la forma de solicitarlo, se entiende que deber efectuarse o constar
en aqul instrumento donde alguien tome la calidad de heredero; o por ltimo,
al momento de solicitar la posesin efectiva sealndolo expresamente la
solicitud.
Basta al solicitar la posesin efectiva, a que se confeccione un inventario
solemne de los bienes.

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En la confeccin del inventario se observar lo prevenido para el de los

tutores y curadores en los artculos 382 y siguientes, y lo que en el Cdigo de
Enjuiciamiento se prescribe para los inventarios solemnes 4. (Art. 1253 C. Civil)
Un inventario solemne se reputa aceptado con beneficio de inventario; que
indica a aceptar con beneficio de inventario; sin constar declaracin en ningn
instrumento que se indica ministro de fe.
En general, la aceptacin o repudiacin, nadie obliga a aceptar el
beneficio de inventario como un tratamiento especial, en que en ciertas
circunstancias, las personas que aceptan la herencia, deben hacerlo con
beneficio de inventario.
CASOS EN QUE ESTAN OBLIGADOS AL BENEFICIO DE INVENTARIO.
1. LOS COHEREDEROS. Si existen dos o ms herederos, y uno de
ellos, acepta el beneficio de inventario, quedando automticamente obligados
los dems. (Art. 1248 C. Civil)
2, PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PBLICO. Respecto a ellas,
quines son sus representantes legales, estn obligados a aceptar con
beneficio de inventario (Art. 1250 C. Civil). En ese caso, el Fisco es la nica
persona que est dentro de los rdenes sucesorios.
3. LOS INCAPACES. Ya sean absolutos o relativos (Art. 1250 C. Civil),
estas incapacidades no son las normas que corren de acuerdo a las normas
1445 y 1446 del C. Civil; basta que exista un incapaz que haya aceptado una
herencia para que la ley la haya aceptado con beneficio de inventario; porque
respecto de estas personas, hay un sentido de proteccin, sobre todo los
aspectos patrimoniales. La doctrina chilena y la jurisprudencia han dicho que
respecto de los incapaces relativos basta que hayan aceptado personalmente
sin respetar la formalidad habilitante correspondiente (si no se es ante
autorizacin del representante).
4. LOS HEREDEROS FIDUCIARIOS. Los herederos fiduciarios son
aquellos que recibieron por sucesin testada la propiedad fiduciaria. Una de las
formas de constituir el fideicomiso, es por testamento, como fin de respetar la
voluntad del testador. Ahora cuando no opera el beneficio de inventario, en
primer caso: no opera de aquellos herederos que han aceptado la herencia sin
realizar inventario solemne; y tampoco opera en aquellos casos que realizando
inventario, los herederos que hayan omitido de mala fe algunos bienes. (Art.
1251 C. Civil)
El heredero que en la confeccin del inventario omitiere de mala fe hacer
mencin de cualquiera parte de los bienes, por pequea que sea, o supusiere
deudas que no existen, no gozar del beneficio de inventario. (Art. 1256 C.
Civil)
Ello con referencia tanto al inventario solemne como el inventario
simple, siempre que lo haya hecho de mala fe.
4 Vanse los artculos 858 a 865 inclusive del Cdigo de Procedimiento Civil, y
la ley 16.271, de 10 de julio de 1965 sobre Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones (arts. 31 a 36 inclusive).
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Adems, de forma independiente, sin distinguir el tipo de inventario,

esta consecuencia slo se aplica respecto del heredero que omite estos bienes;
y es muy difcil aplicar la norma. Slo se entiende cuando la responsabilidad
del inventario solemne recae en su confeccin en alguno de los herederos.
Porque slo se tiene la firma, en cambio, la posesin efectiva, se busca el
solicitar como trmite especial.
EFECTOS DE ACEPTAR CON BENEFICIO DE INVENTARIO.
Segn el art. 1247 del C. Civil, es no hacer responsable de las deudas
hereditarias o testamentarias, y se discute si la interposicin de este beneficio
produce o no separacin de patrimonios.
Slo se persiguen en los bienes del causante, en cambio, si no produce
separacin de patrimonios, produce el efecto contrario, y esa forma, pagar la
deuda hereditaria.
La opcin en tribunales, ha sido que ello no produce separacin de
patrimonios. El mismo artculo 1247 que en su texto emplea la frase valor
total, el valor de los bienes, si este artculo produjera separacin del
patrimonio no se confundirn, y ese efecto se confunden los patrimonios del
causante y el heredero, adems de operar con efecto retroactivo, vale decir a
partir de la muerte del causante, implicando no hacerlo responsable del monto
de los bienes que ello no ha heredado. Otra postura, que es la mayoritaria, se
dice del art. 1260, inc. Segundo. Es de su cargo el peligro de los otros bienes
de la sucesin, y slo ser responsable de los valores en que hubieren sido
tasados. Ms an la fortalece ser mayoritaria, si al momento del causante de
su muerte, o hacer efectivo los crditos del causante, en esta disyuntiva, como
no hay norma aplicable, el valor a considerar, ser al momento de la muerte
del causante.
Desde el punto de vista procesal, este beneficio de inventario, puede ser
alegado como excepcin perentoria, que puede ser enervada la accin
deducida (ya sean por excepcin al pago efectivo o cosa juzgada).
Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las
deudas y crditos de la sucesin. (Art. 1259 C. Civil)
El heredero beneficiario ser responsable hasta por culpa leve de la
conservacin de las especies o cuerpos ciertos que se deban. (Art. 1260 C.
Civil) En razn a los montos heredados, responder de culpa leve porque el
legislador al momento de aceptar la herencia, existe un incremento
patrimonial, una utilidad que el heredero responda como un buen padre de
familia.
La responsabilidad de los herederos, las deudas testamentarias de los
herederos, stas se extinguen en dos circunstancias:
a. Cuando el heredero haya hecho abandono de los bienes a favor de los
acreedores (dacin en pago); y
50

b. Cuando los bienes de la herencia sean consumido en el pago de las

deudas de la herencia (Arts. 1261, 1262 C. Civil), en relacin a los bienes
recibidos por herencia.

DEL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y

TESTAMENTARIAS.
Regulado en el Ttulo XI del Libro III del Cdigo Civil. Y Lo que ocurre con
las deudas en la sucesin por causa de muerte, como modo de adquirir el
dominio; no hay que olvidar tambin que en virtud de ella, se transmiten las
deudas. Porque como modo de adquirir el dominio es un modo para aumentar
y no para disminuir. Como los herederos son los continuadores del lugar del
causante cedindole sus derechos y obligaciones.
El principio general que la responsabilidad del pago de las deudas
hereditarias y testamentarias, corresponde solamente a los herederos, es decir,
en general, a todos los asignatarios a ttulo universal, refrendando en los arts.
951 y 1097 del C. Civil.
CMO SE DIVIDEN LAS DEUDAS ENTRE LOS HEREDEROS?
Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las
deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de
las deudas hereditarias sino hasta la concurrencia de lo que valga lo que
hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 1356 y
1526. (Art. 1354 C. Civil)
Respecto de los legatarios, slo existen algunas situaciones en la cual
sern responsables de las deudas, pero son situaciones de excepcin. Esta
responsabilidad de los herederos tiene su fuente en la ley, porque es ella la que
impone la obligacin de pagar deudas. Y el principio general es que las deudas
se pagan a prorrata de la cuota hereditaria, lo que significa entonces que
respecto del activo, los herederos concurren segn la proporcin que establece
la ley de los denominados rdenes sucesorios, o lo que seale el testamento
en su caso, y de acuerdo a las reglas de la particin. Pero tratndose del
pasivo, los herederos concurren entonces como si fuera una obligacin
simplemente conjunta, vale decir, dividido por partes iguales.
Concurren en una proporcin mayor, de una forma igualitaria (sea cuotas
iguales y todos pagan lo mismo).
CONSECUENCIAS DE LA DIVISION DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS A
PRORRATA.
51

Existen los siguientes hechos:

a. Si se trata de una obligacin simplemente conjunta, la insolvencia de
uno de los herederos no grava a los otros excepto en los casos del art. 1287,
inciso segundo. (Art. 1355 C. Civil);
b. Si el causante era un codeudor solidario, la solidaridad no se extingue.
(Art. 1523 C. Civil). Si exista obligacin solidaria, al fallecer un codeudor, se
transmite slo la deuda, pero no la solidaridad.
Esta situacin es totalmente distinta si se trata de una obligacin
indivisible, como ocurre por ejemplo, la relacin a una hipoteca, la situacin se
da cuando en la sucesin existan varios inmuebles hipotecados y, en ese caso,
el heredero que se adjudica ese bien hipotecado queda obligado al total de la
deuda. Porque dentro del art. 1526 del C. Civil se contempla la accin
hipotecaria como un ejemplo de obligacin indivisible (Art. 1365 C. Civil) La
palabra solidaridad est muy mal empleada, vale decir, que la palabra correcta
debi haber sido indivisibilidad, porque es transmisible.
EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE QUE LAS DEUDAS SE DIVIDEN A
PRORRATA.
Pueden enumerarse los siguientes:
a. En el caso del usufructo;
b. En el caso de un fideicomiso;
c. En el caso que se asigne varios inmuebles sujetos a hipoteca.
Las reglas del fideicomiso.
Los herederos usufructuarios o fiduciarios dividen las deudas con los
herederos propietarios o fideicomisarios, segn lo prevenido en los artculos
1368 y 1372; y los acreedores hereditarios tienen el derecho de dirigir contra
ellos sus acciones en conformidad a los referidos artculos. (Art. 1356 C. Civil)
El propietario fiduciario y el fideicomisario se considerarn en todo caso
como una sola persona respecto de los dems asignatarios para la distribucin
de las deudas y cargas hereditarias y testamentarias, y la divisin de las
deudas y cargas se har entre los dos del modo siguiente.
El fiduciario sufrir dichas cargas con calidad de que a su tiempo se las
reintegre el fideicomisario sin inters alguno.
Si las cargas fueren peridicas, las sufrir el fiduciario sin derecho a
indemnizacin alguna. (Art. 1372 C. Civil)
Las reglas del usufructo.
Si el testador deja el usufructo de una parte de sus bienes o de todos
ellos a una persona y la desnuda propiedad a otra, el propietario y el
usufructuario se considerarn como una sola persona para la distribucin de
las obligaciones hereditarias y testamentarias que cupieren a la cosa

52

fructuaria; y las obligaciones que unidamente les quepan se dividirn entre

ellos conforme a las reglas que siguen:
1 Ser del cargo del propietario el pago de las deudas que recayere
sobre la cosa fructuaria, quedando obligado el usufructuario a satisfacerle los
intereses corrientes de la cantidad pagada, durante todo el tiempo que
continuare el usufructo.
2 Si el propietario no se allanare a este pago, podr el usufructuario
hacerlo, y a la expiracin del usufructo tendr derecho a que el propietario le
reintegre el capital sin inters alguno.
3 Si se vende la cosa fructuaria para cubrir una hipoteca o prenda
constituida en ella por el difunto, se aplicar al usufructuario la disposicin del
artculo 1366.
Las deudas del bien raz, se debe concurrir a las cargas del propietario
fiduciario y no el fideicomisario; si el fideicomisario se muere, se consolida la
propiedad fiduciaria. Y en la nuda propiedad y propietario fiduciario, que es el
dueo con gravamen.
La regla general de una obligacin simplemente conjunta, ser el pago
de las deudas hereditarias y testamentarias; pero existen tres cosas en que
hay divisin distinto desde el punto de vista de las deudas:
a. En cuanto a la voluntad del testador;
b. Dentro del juicio de particin;
c. Convencin o acuerdo entre todos los coherederos.
Conviene resaltar la siguiente regla, que la obligacin a la deuda, puede
alterarse; en cambio, la contribucin a la deuda, siempre es viable a
efectuarse.
LA VOLUNTAD DEL TESTADOR. Si el testador dividiere entre los
herederos las deudas hereditarias de diferente modo que el que en los artculos
precedentes se prescribe, los acreedores hereditarios podrn ejercer sus
acciones o en conformidad con dichos artculos o en conformidad con las
disposiciones del testador, segn mejor les pareciere. Mas, en el primer caso,
los herederos que sufrieren mayor gravamen que el que por el testador se les
ha impuesto, tendrn derecho a ser indemnizados por sus coherederos. (Art.
1358 C. Civil)
El testador establece una divisin distinta de la deuda, que impone a uno
o ms herederos la carga o gravamen de contribuir con un porcentaje mayor al
cual le asigna la ley; no obligando al acreedor constituir gravamen, sino es slo
una opcin. Si ejerce la opcin, el deudor que paga ms, una vez puede
dirigirse contra el resto por contribucin a la deuda, porque la ley siempre
protege la divisin en partes iguales.
EN EL JUICIO DE PARTICION. Se aplica para la particin,
distribuyndose entre ellos las deudas de diferentes modos referidos (Art. 1359
C. Civil). Como juicio en s, tambin se aplica la particin de comn acuerdo; un
heredero asume la deuda por s slo, pero luego se exige la contribucin a la
deuda (en virtud de una condicin o plazo por ejemplo).
53

ACUERDO ENTRE LOS HEREDEROS. Ya sea en la particin, o antes de

solicitar la posesin efectiva; debe realizarse en forma expresa, constando en
instrumento pblico, y dejando constancia al solicitar la posesin efectiva.; o
en el instrumento que d cuenta de la particin de comn acuerdo.
La regla general, es a prorrata de quienes tienen la calidad de heredero,
y no sus legatarios, ya que pueden contribuir al pago.
A la existencia de un testamento, se debe imponer al legatario como
carga el pago de una deuda hereditaria expresamente.
Para el legado de especie o cuerpo cierto con gravamen, no se hace
responsable de una deuda hereditaria.

RESPONSABILIDAD EVENTUAL DE LOS LEGATARIOS POR

LAS DEUDAS HEREDITARIAS PROPIAMENTE TALES.
Regulado en las normas del Cdigo Civil en los artculos 1362, 1363 y
1364 del C. Civil.
Primero sepamos en dos clases porque se dan en deudas de primera y
segunda clase, a la concurrencia de los legatarios en cuanto a las deudas
hereditarias.
En las deudas testamentarias, hay un legado que fija la ley en cuanto a
lo que deba el causante en vida; y es una excepcin al sistema de los cuales el
testador ha dejado algo, tambin incurrir en el pago de la deuda
testamentaria. Cuya responsabilidad, tambin alcanzar a los legatarios.
PRIMERA CLASE DE RESPONSABILIDAD; TRATNDOSE DE LAS
LEGITIMAS Y MEJORAS. Es perfectamente posible que el pago de los legados
exceda la cuarta de libre disposicin; ya que para el pago de las cuartas, existe
un orden de preferencia a favor de las legtimas o mejoras.
Cmo llegamos a la masa partible, haba que hacer una serie de
operaciones especficamente, de las deudas hereditarias. Pero, como no se
responden por las deudas hereditarias, se busca en deudas de primera clase, el
orden preferente de pago de cuentas, ya que es una responsabilidad.
Los legatarios no son obligados a contribuir al pago de las legtimas, de
las asignaciones que se hagan con cargo a la cuarta de mejoras o de las
deudas hereditarias, sino cuando el testador destine a legados alguna parte de
la porcin de bienes que la ley reserva a los legitimarios o a los asignatarios
forzosos de la cuarta de mejoras, o cuando al tiempo de abrirse la sucesin no
haya habido en ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias. (Art. 1362
C. Civil)

54

SEGUNDA CLASE. TRATNDOSE DEL ACERVO LQUIDO O MASA

PARTIBLE. Aquella que no contenga bienes suficientes para pagar las deudas
hereditarias (acaervo negativo); como si ni hubiera deudas.
La insolvencia de la masa tambin alcanza a los legatarios.
El Cdigo Civil no ha reglamentado orgnicamente como concurren
todos los legatarios; ni siquiera ha establecido un orden de prelacin que
seale la forma y el lugar en que concurren los diversos legatarios; y por lo
tanto, resulta de la aplicacin y anlisis de los arts. 1363, 1170, 1194 y 1141
del C. Civil.
ORDEN DE LEGATARIOS A COBRAR.
A) LOS LEGADOS COMUNES. Las donaciones revocables, inclusos los
legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no se
ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que
ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos. (Art. 1141, inc. Final C.
Civil) Es decir, el acreedor debe partir por ellos para el cobro de sus deudas
hereditarias; refirindose al acreedor del causante; demandndose a los
herederos y legatarios como legado comn y corriente. Si no alcanza, se erige
en segundo lugar contra aquellos legatarios beneficiarios a travs de una
donacin revocable o respecto de aquellos legatarios de especie que han
recibido en vida el bien legado.
Las donaciones revocables se rigen a travs de las normas de la
sucesin testada, y al igual que los legatarios de especie, si el donatario ha
recibido el bien en vida del causante, tambin estar obligado a concurrir el
pago de las deudas. Un ejemplo: si yo hice una donacin revocable a favor de
un amigo, y le di a Joselin un pago de 50 millones de pesos en vida; le doy a
ella un pago ante de lo testado.
A estas personas, si dentro de los legatarios comunes, tambin estarn
obligados a ese pago, basta que paguen. Si an as, no alcanza.
B) LOS LEGADOS ESTABLECIDOS CON UN GRADO DE BENEFICIO.
No contribuirn, con los otros legatarios aquellos a quienes el testador hubiere
expresamente exonerado de hacerlo. Pero si agotadas las contribuciones de los
dems legatarios, quedare incompleta una legtima o insoluta una deuda,
sern obligados al pago aun los legatarios exonerados por el testador. (Art.
1363, inc. 2 C. Civil)
El ejemplo: si dejo legado a X persona para exonerarle del pago tal suma
de dinero, se le vea alcanzado por esta eventualidad, debi haber sido
exonerado de la deuda. Y en un caso de contribucin a la deuda, si no alcanza
el dinero, tambin se veran obligados a pagar. Si pagaran los exonerados,
todava hay deuda, se erigen.
C) A AQUELLOS LEGATARIOS A QUIENES SU ASIGNACION
AFECTEN A LAS LEGITIMAS O MEEJORAS POR EXCEDER LA CUARTA DE
LIBRE DISPOSICION. Cuando haya deuda, testamento y diferentes tipos de
55

legatarios, y que a la fecha de existencia del acervo, el testador no respet el

tope de la cuarta de libre disposicin y eran 50 millones de pesos respecto del
legado, de una u otra asignacin; es porque en su gnesis no respeto la forma
de distribuirse las asignaciones.
Un legado puro aquel que se saca o se imputa slo la cuarta de libre
disposicin; porque respecto a la cuarta de libre de mejoras, se imputa la
cuarta de esa masa hereditaria y en los bienes legitimados. Si no hay deuda; el
ltimo lugar de prelacin pueden verse afectados los asignatarios forzosos, que
veremos a continuacin.
D) ASIGNATARIOS DE ALIMENTOS FORZOSOS. Los legatarios que
deban contribuir al pago de las legtimas, de las asignaciones con cargo a la
cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias, lo harn a prorrata de los
valores de sus respectivos legados, y la porcin del legatario insolvente no
gravar a los otros. (Art. 1363, inc. 1 C. Civil)
Los asignatarios de alimentos no estarn obligados a devolucin
alguna en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio
del difunto; pero podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan
desproporcionados a las fuerzas del patrimonio efectivo. (Art. 1170 C. Civil)
Resulta engaoso del punto de vista de su redaccin, porque son bajas
generales de la herencia, ni siquiera a ttulo de legado, si no que se cuentan
antes.
Para la jurisprudencia, ha comentado que si yo dejo expresamente en el
testamento en el legado de alimentos, el pago de ste, tambin puede ser
afectado en cuanto al pago de las deudas hereditarias.
Obligado a pagar ms que los alimentos hoy por hoy, se pagan
cantidades mensuales determinadas. Habra un saldo de alimentos futuros
afectados al pago de las deudas, pero nunca el pago forzoso de las deudas, y
ni siquiera el mnimo de ella.
DE LAS CARGAS TESTAMENTARIAS.
Lo primero, para distinguir del punto de vista de legados, sern aquellos
que contienen gravamen o estn exentos de ella, sea hipoteca o prenda;
porque esta especie de legados sobre bienes especficos, pueden estar sujetos
adems a una caucin real; en ese caso, la regla es que el legatario deba
responder en forma ntegra de la obligacin principal. Es decir, que el acreedor
hipotecario tiene derecho de cobrar el total de la deuda a ese legatario.
Sobre la deuda del legatario, se subroga los derechos del acreedor para
que una vez efectuado el pago, se dirija contra del resto de los legatarios.
Salvo, que el testador haya expresamente gravado a ese legatario con
gravamen.
Respecto de los legados en general, se determinan dos situaciones:
56

a. Quines estn obligados a pagar los legados; y

b. En qu orden deben pagarse los legados.
La obligacin de pagar los legados: si nada se ha dicho, los deudores son
los herederos que slo tienen que concurrir al pago de las cargas
testamentarias. Y si nada se ha dicho del testamento, concurrir a prorrata de
su cuota; salvo, que el mismo testador haya impuesto esta obligacin slo a
uno de los herederos o, que en el acto de particin de comn acuerdo o en el
propio juicio de particin (arbitro) hayan establecido una forma distinta de
dividirse las deudas. (Obligacin de pagar las deudas, pero tambin verme
obligado al acreedor a pagar la deuda o legados).
Asunto que en el arbitraje, en los juicios de particin, no obliga a al
acreedor a pagar la deuda o legados.
En cuanto al orden en que se paga, se pagarn por el siguiente orden: las deudas hereditarias y; las cargas hereditarias o legados.
Esto porque las deudas hereditarias son bajas generales de la herencia
de acuerdo al art. 959 del C. Civil. A contrario sensu, los legados al ser deudas
testamentarias, se imputan al acervo lquido o masa partible; en particular, a la
cuarta de libre disposicin.
Esta regla de pagarse el orden, es susceptible de modificaciones; vale
decir, que hay dos situaciones en la cual los legados pueden pagarse al mismo
momento que las deudas hereditarias. En el primer punto, cuando la herencia
no est excesivamente gravada; y en el segundo punto, cuando la herencia
est manifiestamente exenta de cargas.
Se destaca en negrita y subrayada, porque es en un sentido amplio de
caucin personal, cuando hay sucesin intestada, se forma un inventario, sin
esperar los cargos de inventario.
Como el legislador ha establecido la baja de preferencia, cuando se
paga, no se deja efecto alguno.
Si da las deudas para todos; todos los gastos que genere o irrogue la
regla del grado, son de cargo exclusivo del legatario.
Y en el ltimo caso, si hay bienes suficientes para pagar los legados,
pero no alcanza para todos, y existiendo slo legatarios comunes, se rebajan
proporcionalmente las asignaciones para todos. La ley no privilegia a uno o a
otro, sino se reparte a la misma cantidad designada de la herencia.
NORMAS DE LA PARTICION.
Su importancia radica en que las normas son de aplicacin general, para
cualquier situacin indivisin que exista. Ya sea una comunidad hereditaria,
disolucin de la sociedad conyugal, disolucin de una persona jurdica o
sociedad, etc. E inclusive se puede aplicar a una copropiedad inmobiliaria.

57

Estas normas slo se aplican cuando hay dos o ms personas que tienen
derechos sobre una misma cosa; siempre y cuando esos derechos sean de la
misma naturaleza. Quiere decir, si comprar un bien o propiedad, ambos son
dueos con derecho con una misma cosa o naturaleza. Y que dichas reglas se
aplican cuando los derechos son de la misma naturaleza.
CONCEPTO DE PARTICION.
Conjunto de actos complejos y sucesivos que tienen por objeto liquidar y
distribuir los bienes entre los diversos coasignatarios a prorrata de sus
respectivos derechos.
Ms que una accin, es un derecho que nace de la calidad de comunero;
ya que una accin, va asociada la idea de controversia jurdica. Mientras que
la particin no siempre se efecta en juicio.
Las normas tambin se aplican sin distinguir la naturaleza jurdica del
bien proindiviso (sin importar si es un bien singular o universal).
CARACTERISTICAS DE LA ACCION DE PARTICION.
1. ES PERSONAL. Emana de la calidad personal, ser coasignatario y
comunero. Por lo tanto, hay que estar habilitado para el ejercicio de dicha
accin. Y no cualquiera es su titular, desde el punto de vista del sujeto pasivo,
slo se puede dirigir contra el resto de los comuneros siempre que se haga
respecto de todos.
2. ES PATRIMONIAL. Vale decir, que es imprescriptible e irrenunciable,
porque nadie est obligado a estar en indivisin. Su excepcin est contenida
en la misma norma, sobre los pactos de indivisin. Situacin relativa a las
indivisiones forzadas. (Art. 1317, inc. 2)
El pacto de indivisin, consiste en el ttulo que origina la comunidad; por
ejemplo: la compraventa tratndose de la copropiedad o en un acto entre
vivos.
3. ES UN DERECHO ABSOLUTO. Desde sus efectos, esta accin es
declarativa.
Los coasignatarios pueden libremente renunciar al ejercicio de esta
accin por el plazo que seala la ley que es de cinco aos. Y en caso de la
jurisprudencia, mediante clusula de renovacin automtica.
El testador no puede imponer la indivisin, sino slo por el acuerdo de
los comuneros.
La comunidad como bien indivisible, sea servidumbre, propietario
fiduciario, etc. Debe estar sealado por la ley, segn el art. 1526 de
indivisiones forzosas.

58

LOS TITULARES DE LA ACCION.

1. Tratndose de la comunidad hereditaria slo son titulares, los que
tienen la calidad de heredero, y no los legatarios, siempre y cuando
sean coasignatarios (dos o ms herederos).
2. Cesionario del derecho real de herencia.
3. Los cnyuges, casados en rgimen de sociedad conyugal y
que esta se disuelva.
4. Los acreedores de los coasignatarios en virtud de normas
especiales del Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 519 y siguientes). El
acreedor puede solicitar la particin para pagarse de lo que se adjudique el
comunero.
EXCEPCIONES.
a. El tope ser aquel que no puede hacerse cuando hay parte de
indivisin; y
b. Segn el art. 1526, la indivisin ocasiona perjuicio a los comuneros.
FORMAS EN QUE PROCEDE LA PARTICION.
Procedern por:
a. Por el testador;
b. Por los consignatarios de comn acuerdo; y
c. Por el juez partidor.
TESTADOR.
El sujeto del testador puede designar a un partidor, sea de comn
acuerdo.
COASIGNATARIOS.
De la misma forma que el testador.
Sea la forma, se detendr en la situacin, si hay incapaces, se deber
solicitar autorizacin judicial, salvo que haya comn acuerdo.

59

SUCESION TESTADA.
Es aquella institucin vinculada con el testamento, donde antiguamente,
se vea como una institucin que normativa dispersa y de discriminacin social.
Cuyo mayor logro, fue una vez que se haya reformado la ley de Filiacin de
1998 N 19.585.
Vinculada con el testamento (999 C. Civil)
Produce la dispersa distribucin de la riqueza familiar.
No hay razn jurdica para afectar el patrimonio del heredero, hijos de
familia que viven esperando una herencia a que fallezca el causante.
EL TESTAMENTO.
El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto
despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva. (Art. 999 C. Civil)
60

CARACTERISTICAS DEL TESTAMENTO.

1. Es un acto jurdico unilateral. Ya que slo se requiere la voluntad de
una sola parte, que es la del heredero o legatario.
2. Es un acto ms o menos solemne. Ocurre que el testamento es
siempre solemne, pero tambin hay testamento ms solemnes, y otros que
deben cumplir con menos solemnidades; o tambin llamados testamentos
privilegiados como el testamento martimo, militar, etc. Pero todos los actos
testamentarios son solemnes.
3. Es un acto que se produce por actos de sucesin por causa de
muerte. Y tambin, la disposicin patrimonial por causa de muerte, que
significa que todas las clusulas del testamento que contengan este tipo de
disposicin, slo producir sus efectos a la muerte del testador.
4. El testamento es indelegable. La facultad de testar es indelegable
(art. 1004 C. Civil), es uno de los pocos actos jurdicos que no admite
modalidad alguna. Por tanto, no admite representacin, impidiendo que se
confiera mandato para testar por otro. Adems, tambin est prohibido en
Chile, lo que se conoce como los testamentos mancomunados. Es decir,
aquellos en que el testamento es producto de dos o ms voluntades (por
ejemplo: un matrimonio).
5. Por ltimo, es un acto jurdico esencialmente revocable, indicando que
se puede testar de forma ilimitada, las veces que uno quiera. Pero, el
testamento que tendr validez es aquel que est vigente a la muerte del
testador, el ltimo. Esta facultad de revocar, al ser un elemento esencial del
acto jurdico, es de orden pblico, y por lo tanto, es irrenunciable.
Se discute mucho, del cules son los efectos de los testamentos
complementarios, se da cuando se dispone efectivamente de cierta cantidad
de bienes, pero no de la totalidad de ellos, y luego, con posterioridad, se testa
nuevamente, pero slo para disponer del resto de los bienes, falleciendo la
persona. Se debe entender lo que se tiene, las disposiciones anteriores al
testamento, o verificar con el ltimo testamento. Ms discutible, es el de
reconocer una deuda, pero no el reconocimiento de un hijo extramatrimonial.
Sin hacerlo bajo condicin.
En Chile se da con la sucesin en parte testada, y en parte intestada. El
resto del patrimonio se aplica en relacin a los rdenes sucesorios, sea testada
o intestada.
Si el testador no lo dice, porque debe interpretar el testador de su
testamento.
CLASIFICACION DE LOS TESTAMENTOS.

61

TESTAMENTOS ABIERTOS O CERRADOS: en el sentido de ser un acto

ms o menos solemne, se encuentran los testamentos solemnes,
distinguindose en abiertos y cerrados testamentos. Estableciendo una serie
de formalidades en uno y en otro, adems, la ley permite que en circunstancias
extraordinarias, la persona pueda testar sin el cumplimiento de las
solemnidades generales, siempre y cuando con posterioridad, se proceda la
escrituracin de dicho acto testamentario. Un ejemplo: el caso del testamento
verbal, el legislador identifica las circunstancias imposibles de cumplir ante el
Ministro de Fe.
Puede el testamento, tener el mismo valor de una escritura pblica, ya
que debe constar por escrito. Si no se cumple dentro de los plazos sealados,
tienen la sancin de caducidad de la vigencia del testamento, perdiendo su
vigencia.
TESTAMENTO COMO ACTO PERSONALISIMO.
En Chile no se acepta testamentos mancomunados, y tambin, las
disposiciones captatorias entre dos personas en virtud del cual ambas
prestaciones reciben beneficios recprocos en una sucesin testamentaria.
REQUISITOS DEL TESTAMENTO.
Existen requisitos internos y externos.
Sern internos, referidas a aquellas exigencias que deben concurrir a
otorgar un testamento y que generalmente se resumen en dos requisitos:
A)
En relacin a la capacidad del testador; B) En relacin a la voluntad del
testador.
Y sern requisitos externos, aquellas en que concurran a los requisitos
comunes a todo testamento: a) La Escrituracin; b) La presencia de herederos.
En cuanto a los requisitos internos referidos a la capacidad del testador;
cuya regla general es la capacidad para testar a excepcin de aquellos actos
que la ley seala quienes son incapaces. Con respecto de las incapacidades
generales, de demencia o de impberes (Arts. 1005 y 1006 C. Civil).
Art. 1005: Incapacidades generales; en el ltimo caso, la voluntad para
testar; que esa voluntad debe ser clara, libre y espontnea.
Al analizar el Cdigo Civil, es respecto en cualquier acto jurdico, resulta
que estas dos incapacidades, la voluntad para testar, se aclara del punto de
vista del contenido de las disposiciones, y que la voluntad sea libre y
espontnea. Por eso suele ser incapaz, una persona en estado de ebriedad.
Pese a ser un acto jurdico por causa de muerte, lo que adems le
interesa el legislador, es que la persona haya sido capaz al momento de testar,
y no de fallecer. No alterndose por causa sobreviniente.

62

Adems de la capacidad: la voluntad debe ser libre; como acto jurdico

de testamento, es aplicable al testamento de aplicacin general, como son el
error, la fuerza y el dolo. Inclusive en algunas asignaciones testamentarias, hay
un lmite de relacin a la lesin enorme. Y tambin limitada a las asignaciones
forzosas.
Pero, a diferencia de lo que ocurre con los vicios del consentimiento, lo
usual, quien lo pueda alegar va a estar fallecido (hiptesis de engao). Art.
1007 C. Civil.
Al hablar de fuerza, no reglamenta cules son sus requisitos, y no indica
claramente si se trata de fuerza fsica o moral. Y Adems, al no referirse al tipo
de fuerza, tampoco no indica cul es su sancin, es decir, no se refiere a la
nulidad absoluta o relativa.
Los tribunales han fallado que se referira a todo tipo de fuerza, es decir,
adems de la moral, se incluye la fsica. Los manuales, slo se limitan a la
fuerza moral (nulidad relativa). Al decir nulo en todas sus partes, vale decir que
el legislador se inclinara como interpretacin como sancin de nulidad
absoluta, al basarse en el texto de 1853.
Lo que ocurre en realidad es que la expresin en todas sus partes, se
refiere a la situacin de la nulidad total o parcial. Y en este caso, quiere
refrendar la idea que todas las disposiciones del testamento debieran quedar
nulas. Es perfectamente que ese acto, surgiera como acto de amenaza, y no
produjera cuestiones de carcter patrimonial, que al otorgar un testamento es
perfectamente viciado el acto. La nica discusin que se encuentra abierta es
sobre su sancin si es absoluta o relativa. Eso no est zanjado.
En cuanto al dolo, es igual a la fuerza, ya que es muy difcil probar la
voluntad de las partes; y el legislador se ha preocupado de reglamentar el dolo.
La reglamentacin del dolo no aparece en el testamento, quien por engao
para poner una disposicin testamentaria, ha inducido al testador de error, ya
sea, del punto de vista de la calidad de quien lo engaa, como tambin, en el
tipo de relacin que existe, entre el testador y esa persona. (Arts. 1057 y 1058
C. Civil)
Como en el testamento no hay partes, es perfectamente posible que
alguien le diga que sea un hijo quin lo reconozca.
Si hay un engao, ese dolo lo acarre la ley. Para permitir el engao en la
accin; ya que al tratarse de nulidad relativa, la accin rescisoria es heredable
o transmisible. Y le permitir a los herederos alegar la correspondiente nulidad
de testamento. Al menos, en la o las disposiciones que le causan un perjuicio al
que lo alega. Ello subyace la proteccin al patrimonio, quien es perjudicado en
ello. Limitndose slo si ese error que se pretende alegar, afectar mi
asignacin testamentaria. Si esta induccin de error al testador, slo lo hace a
la cuarta de libre disposicin, no existira titular para esa nulidad. (Opinin del
prof. Garca)

63

Postura discutible, la validez testamentaria en cuanto a las capacidades.

LAS SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO.

El testamento solemne es siempre escrito (Art. 1011 C. Civil)
El testamento es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere.
El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse
algunas de estas solemnidades, por consideracin a circunstancias
particulares, determinadas expresamente por la ley.
El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el testador
hace sabedores de sus disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o
secreto, es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento
de ellas.
(Art. 1008 C. Civil)
Una de las caractersticas ms sobresalientes del testamento es que es
un acto solemne, precisamente un acto ms o menos solemne segn el artculo
999 del Cdigo Civil. Debe distinguirse en testamentos solemnes propiamente
tales (art. 1008), testamentos privilegiados, tambin conocido como menos
solemnes (1030 y siguientes del C. Civil).
Los testamentos solemnes se clasifican a su vez en testamentos abiertos
y testamentos cerrados.
Esta clasificacin guarda relacin con la difusin y comunicacin de sus
clusulas a terceros; quiere decir, que habr testamento abierto cuando el
testador divulga sus disposiciones (contenido del testamento) a viva voz. De
modo que los terceros oigan y conozcan el testamento en su integridad. Y
obviamente, el testamento ser cerrado aquel en que el testador oculta su
voluntad impidiendo que los terceros conozcan el contenido del testamento.
En general, en el testamento cerrado lo efecta el testador, que una vez
realizado el acto testado, se efecta un acto sellado ante Ministro de Fe, o a un
albacea designado al efecto (mandato especial). Para que en el da de su
muerte, ese testamento sea abierto en este ltimo caso, todos los testamentos
cerrados requieren de una tramitacin previa que es la apertura del
testamento, donde se traduce como la apertura del sobre de lo dispuesto en el
testamento.
Para cumplir con este tipo de testamento permite ante un ministro de fe
o un albacea, o en un testamento cerrado, en que sus herederos siempre

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ignorarn ese testamento que podra ser la forma ms usual que es de ocultar
algo.
Al designar un albacea especial para los cargos secretos y confidenciales
que slo los puede conocer el albacea, como un tenedor fiduciario.
Respecto de los testamentos abiertos, existen ciertas personas que
estn obligadas a testar de esta forma (es decir, no pueden conferir un
testamento cerrado) como en el caso de un ciego (por falta de lectura de ese
testamento debido a su discapacidad visual).
Este testamento solemne puede ser otorgado de dos formas:
Ante un Ministro de Fe y tres testigos; y
- Ante cinco testigos.
Para efectos de quines son ministros de Fe, la ley seala que podrn
ser:
- Un notario pblico siempre y cuando sea en aquellas
localidades o lugares donde no exista notario pblico, all
puede ser efectuado ante un oficial del Registro Civil; o
- Ante un juez competente.
Estos dos ltimos, siempre y cuando no haya notario pblico.
Desde el punto de vista del notario, se puede otorgar ante cualquier
notario independiente del lugar o domicilio civil.
El problema se da, cuando no hay notario, se constar ante el Oficial, o
ante el Juez, porque no hay un orden de prelacin o importancia del quin lo
subroga (Juez de Letras actual).
La Corte Suprema siempre se ha inclinado ante la postura del Oficial del
Registro Civil en caso de subrogacin.
Ahora, el otorgado ante cinco testigos hbiles, y que deben presenciar
en un acto continuo e ininterrumpido, el otorgamiento del testamento.
La ley le exige posteriormente, que el instrumento que contiene el
testamento sea protocolizado ante un ministro de fe; luego, concurrir a la
notaria donde la persona del notario incorporar el documento en un libro
denominado protocolo para guardar el valor de la escritura.
Tomando en cuenta de esos testigos hbiles es perfectamente posible
que algunos de los testigos sean inhbiles, y en este caso si es slo uno de los
testigos no invalida el acto testamentario.
Siendo la regla general la inhabilidad, la ley se encarga de sealar
quines son testigos inhbiles (1012 y 1013 C. Civil)
INHABILIDADES.
No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
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1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267,
nmero 7, y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna
o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos
deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando
concurrieren cinco. (Art. 1012 C. Civil)
Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo
precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se
ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose
la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el
testamento por la inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos.
(Art. 1013 C. Civil)
Salvo que la inhabilidad sea notoria, slo basta la habilidad putativa, si
se demuestra a una persona, y elaborada al momento de haberlo conocido,
mantiene su calidad de testigo hbil, volvemos a la calidad de testigo hbil.

TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS.
Regulado a partir del Prrafo 4 del Libro III del Cdigo Civil, a partir del
artculo 1030.
De acuerdo al artculo 1008 el testamento menos solemne o privilegiado
es aquel que pueden omitirse algunas de las solemnidades establecidas por la
ley por consideracin a circunstancias especiales, determinadas expresamente
por el legislador.
A partir del artculo 1030 del Cdigo Civil se considerarn testamentos
privilegiados:
1. El testamento verbal;
2. El testamento militar;
3. El testamento martimo.

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Si bien se pueden prescindir algunas solemnidades, siguen siendo ante

el derecho actos jurdicos solemnes.
Estos testamentos tienen cada uno de ellos una circunstancia especial
en la cual la ley lo habilita para testar. Pero en general, cada vez que
desaparece esa circunstancia, el testamento caducar (pierde su eficacia).

EL TESTAMENTO MILITAR.
CONCEPTO. Es aquel que pueden realizar las personas que se
encuentran dentro de un conflicto armado en forma activa, en el contexto de
una guerra interna. Donde queda comprendida entonces no slo las personas
uniformadas (militares), sino todos aquellos que sirven logsticamente dicho
fin.
En el caso de estar en campaa contra el enemigo de acuerdo a las
reglas del Cdigo Civil.
El testamento militar debe ser escrito y se debe realizar ante el capitn
de destacamento respectivo; o, ante el oficial de mayor rango, si ste no
existiere. Y por eso toma su nombre de esta circunstancia. La razn es que la
autoridad competente siempre ser un militar el que tomar registro escrito de
dicho acto testamentario.
Este testamento caducar si la persona sobrevive ms all de 90 das de
efectuado el acto testamentario o, si no lo protocolizar dentro del mismo
plazo. Al momento de que haya muerte, quede protocolizado, siendo Ministro
de Fe, la autoridad militar (sea subrogada por un notario).
EL TESTAMENTO VERBAL.
Es aquel que habilita para testar frente a un peligro inminente para la
vida de las personas. Como su nombre lo indica, no requiere escrituracin
alguna. Mientras dura la circunstancia o fallece el testador. Pero, si el testador
fallece despus de 30 das contados desde que test, o no se escritura desde
ese mismo lapso, el testamento caducar.
Se entiende por peligro inminente, cualquier situacin en la cual, el
testador tema fundadamente por su vida; independiente del hecho que la
ponga en riesgo. Esto quiere decir, que se puede testar verbalmente en
cualquier circunstancia de la vida. Y tambin, en el contexto de un conflicto
armado (guerra) o, cuando una persona se encuentra en altamar (en buque
fuera del mar territorial). Por eso se dice que el nico y el ms comn de los
testamentos.
Para testar verbalmente se requiere que sea realizado ante tres testigos
que deben ser hbiles conforme a la ley, pero que adems, deban saber leer y

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escribir (art. 1030), y estos testigos, en el caso que la persona fallezca,

debern dar cuenta de las siguientes circunstancias:
1. Que la persona haya manifestado su intencin expresa de testar;
2. Que la persona se haya encontrado en su sano juicio (concepto amplio
para efectos del testamento donde no requiere demencia, sino haber sido
vedado de su capacidad por ingesta de droga alguna); y
3. Debe dar cuenta de las disposiciones y de las declaraciones comunes
a todo testamento, es decir, disposiciones patrimoniales.
Cumplida estas tres circunstancias, ya que al fallecer la persona, pueda
este testamento ser vlido; luego se concurrir al tribunal donde ocurrido la
muerte del causante (regla especial), para que estos testigos ante el juez
efecten sus declaraciones; luego se levanta un acta, y posteriormente a
travs del decreto judicial correspondiente, se protocolice.
EL TESTAMENTO MARITIMO.
CONCEPTO. Es aquel que se realiza en un buque de guerra, en
circunstancias en que se encuentre en aguas jurisdiccionales internacionales o
en altamar. Y efectuado ante el comandante de la nave, o aquel que ejerza su
funcin. El que tambin deber levantar un acta de dicho acto testamentario, y
al igual de dichos casos. So sobrevive ms de 90 das, y no se protocoliza, el
testamento caducar.
La particularidad es que el plazo se cuenta desde que el barco toca
guerra. Por eso dice que aquella circunstancia.
Pueden testar martimamente cualquier persona, sea particular o civil en
los buques de la marina mercante. Siguiendo los mismos requisitos y plazos
para su protocolizacin.
Ahora, tratndose de los buques, no se necesita que est en guerra,
como tambin lo podr hacer un grumete, aunque no est en guerra de
manera formal.

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