Determinar que es el poder Constituyente no es una tarea fcil, es an

un problema no resuelto en el Derecho Constitucional. No hay

explicaciones homogneas sobre su significado y existencia una gran
variedad de teoras que lo explican basadas en modelos histricos
dispares de poder constituyente
El poder constituyente es en principio, aunque no slo un poder poltico
existencial y fctico, que brota de la comunidad la que decide darse una
Constitucin, constituir un Estado o que asume transforma o sustituir el
status quo imperante. Tal como lo seala Vanossi, todo poder
constituyente cumple cualquiera de las dos siguiente funciones: ya sea
expresando un poder funcional (creando el Estado) o a travs del poder
de revolucin (el cambio de formas del Estado)1.
EXPLICACIONES DEL PODER CONSTITUYENTE
La teora del poder constituyente ha tendido diversas vertientes. Una
de las primeras de carcter moderno fue la contractualista. El origen
del Estado y del Derecho es un pacto: la comunidad decide organizarse
institucional y jurdicamente desde la libertad, sin vnculos
sacramentales o derivados del poder de un solo hombre. Claro ejemplo
es el de los Estados Unidos, donde el poder constituyente fue el
resultado de acuerdos y negociaciones para distribuir el poder interior
de la comunidad.
Una Segunda explicacin dominante sobre el poder constituyente es la
francesa surgida a partir de 1789. En sta las ideas relevantes no son
las del pacto o contrato sino las de creacin del Estado por un acto
revolucionario y de ruptura con el poder establecido. Al mismo tiempo
que insiste en el carcter ilimitado y absoluto del poder de
transformacin. El titulas de la soberana y por consiguiente del poder
constituyente es el pueblo, que tiene el derecho inalienable de
modificar y alterar la estructura del Estado () como quiera sin
restricciones, libre de todo respeto a organizaciones pretritas, con una
amplia y discrecional potestad para elegir el rgimen poltico a
implantar ()2
Una tercera explicacin sobre el poder constituyente entiende ste, no
solo como el pacto o el contrato o, exclusivamente, como el acto
1 Jorge Reinaldo Vanossi, Estudios de teora constitucional, Mxico, UNAM,
2002, P.241.
2 Vanossi, op. Cit. p. 243.

revolucionario de transformacin, sino como un proceso de legitimacin

democrtica. Las Constituciones no derivan del mero factum de su
nacimiento, sino de la magnitud que las precede y que aparece como un
poder o autoridad especial que no es otra cosa que el poder
constituyente. El poder constituyente rebasa el mbito del Derecho y
tiene que ver sobre todo con el fundamento y legitimidad de su poder
aunque para ellos es obvio el problema pertenece tambin al Derecho.
Por tanto Al hacer referencia al concepto de poder constituyente nos
limitamos a sealar como aquel que representa la esencia del poder de
un Estado, limitndonos a la figura de la soberana. El poder
constituyente tiene estrecha relacin con el concepto de soberana, por
lo que en ciertos casos, puede decirse que el poder constituyente est
en manos del pueblo, que es soberano y, en otros, en la nacin
representada por el rey o los representantes del pueblo. De la misma
manera, el poder constituyente se puede expresar de manera directa
(Constituyente primario), que es el pueblo cuando crea una nueva
constitucin a travs de mecanismos no previstos en la constitucin
anterior; o de manera derivada poder constituyente derivado (El
Congreso por ejemplo, cuando reforma a la constitucin).
Otras definiciones son: Badeni sostiene que el poder constituyente es:
La manifestacin primaria del poder de una sociedad poltica
global, para establecer una organizacin jurdica y poltica
fundamental mediante una Constitucin, y para introducir en ella
las reformas parciales o totales que estime necesarias con el
objeto de cristalizar jurdicamente las modificaciones que se
producen en la idea poltica dominante en la sociedad.3
Por su parte Bidart Campos afirma que es:
la capacidad o energa para constituir o dar constitucin al
estado, es decir para organizarlo, para establecer su estructura
jurdico poltica 4
La segunda definicin es asimilable al concepto de poder constituyente
originario, mientras que la primera, adems incluye el concepto de
poder constituyente derivado, temas que abordaremos ms adelante.
3 BADENI, Gregorio Instituciones de Derecho Constitucional. Ad Hoc.
Buenos Aires, 1999. Tomo 2. p. 145
4 BIDART CAMPOS, Germn Manual de la Constitucin Reformada. Ediar.
Buenos Aires, 2000. Tomo III. p. 373

TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE

Este punto merece ser abordado en forma dual: de una parte nos
referiremos al plano estrictamente jurdico y por la otra al plano fctico.
Adems debemos distinguir entre el poder constituyente originario y el
derivado. As, la titularidad del ltimo de los nombrados se encuentra
siempre en la ley fundamental anterior, esto es en la Constitucin que
regulaba los procedimientos admisibles para la revisin del cdigo
poltico del Estado. Dependiendo de la rigidez de dicho texto variar el
procedimiento y la exigencia de la participacin popular en la reforma.
El poder constituyente originario est en manos del pueblo, a quien le
corresponde su ejercicio. As ha sido desde el origen de esta doctrina,
aunque dependiendo de circunstancias histricas y de la ideologa
dominante esta titularidad ha variado. De esta forma en Francia en
1789 se le atribuy al pueblo que configuraba la nacin. Posteriormente
con la Restauracin monrquica se convierte el Rey en sujeto del poder
constituyente, la figura de la carta otorgada obliga a admitir que la
Corona ha actuado como fuente y origen de las constituciones.
NICOLS PREZ SERRANO5 al referirse a este punto, seala adems
las variaciones de la titularidad del poder segn la frmula
doctrinaria, que han sido numerosas y nobles en sus aspiraciones.
As, habr un poder constituyente basado en el dualismo, conciliador,
de dos factores coexistentes y en cierto modo cosoberanos: el Rey, de
una parte, y el pueblo o nacin representado por el parlamento, de otro.
Finalmente, una minora, en algunas ocasiones aristocracia, en otras
oligarqua; que toma para s la titularidad del poder constituyente y lo
ejercita de hecho, adoptando las decisiones fundamentales sobre la
forma de existencia poltica y sin invocar a la mayora de los
ciudadanos. Fue as, por ejemplo, en la organizacin comunista de
Rusia o en el fascismo italiano. Es este un ejercicio de facto, que en
muchos casos ha determinado una nueva y radical orientacin en la
vida de esos Estados, rompiendo con sus formas tradicionales.
Aceptando como vlidos los postulados de la democracia y del Estado
constitucional, esto es la soberana popular como principio poltico
democrtico, el nico que legtimamente est llamado a ejercer como
titular de ese poder, es el pueblo polticamente organizado. Slo la
comunidad poltica lo posee y est facultada para ejercitarlo, pues slo
ella tiene la legtima facultad de autorganizarse, de decidir sobre su
destino y su articulacin poltica.
En la poca actual, caracterizada por el constitucionalismo democrtico
surgido tras la segunda postguerra, resulta absolutamente aceptado
5 NICOLS PREZ SERRANO, El Poder Constituyente, Grfica administrativa,
Madrid, 1947, p. 21.

como nico titular legtimo del poder constituyente al pueblo, en

expresin de su soberana.
En conclusin la titularidad del Poder Constituyente corresponde al
pueblo, y es este el que va a decidir, a travs del sufragio, quienes van a
ser sus representantes para ejercer la titularidad material del Poder
Constituyente.
CONSTITUYENTE ORIGINARIO
Pues pertenece slo al pueblo quien lo ejerce directamente o por medio
de representantes elegidos. Es decir que no dimana o proviene de
ningn otro poder. l emerge como acto de voluntad poltica del pueblo,
como acto soberano del mismo para darse una organizacin jurdica
poltica que se plasma en la Constitucin y para cualquier modificacin
posterior que pretenda hacrsele a la Carta Fundamental del Estado
debe intervenir el Poder Constituyente a travs de las formas de
manifestar su voluntad y su accin. Bien se afirma en este sentido que
la obra del poder constituyente solo puede ser vlidamente modificada
por el mismo poder constituyente
En definitiva El Poder Constituyente es originario cuando se ejerce en
la etapa fundacional del estado, para darle nacimiento y estructura.
El Poder Constituyente originario tiene como titular al pueblo o a la
comunidad, porque es la colectividad toda la que debe proveer a su
organizacin poltica y jurdica al momento de crearse el estado, esta
nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del Poder
Constituyente originario
CONSTITUYENTE DERIVADO
El Poder Constituyente es derivado cuando se ejerce para reformar la
constitucin.
BIBLIOGRAFIA GENERAL
Bidart Campos, German J.; Tratado Elemental de Derecho Constitucional
Argentino.
Bidegain, Carlos Maria; Curso de Derecho Constitucional.
Quiroga Lavie, Humberto; Estudio Analitico de la Reforma Costitucional.
Quiroga Lavie, Humberto; Lecciones de Derecho Constitucional.
Linares Quintana, Segundo V.; Tratado de la Ciencia del Derecho

Constitucional.
Sanchez Agesta, Luis; Principios de Teora Poltica.
http://earchivo.uc3m.es/bitstream/10016/2529/4/tesis_hernandez_camargo_CapituloI.
pdf
http://www.fusda.org/Revista17%20y18/EL%20SIGNIFICADO%20DEL
%20PODER%20CONSTITUYENTE.pdf
http://www.fce.unal.edu.co/academia/files/CP/constitucional.pdf
http://www.espaciosjuridicos.com.ar/datos/AREAS
%20TEMATICAS/PUBLICO/Poder%20Constituyente.htm#_ftn1

PONTIFICA UNIVERSIDAD CATLICA DEL ECUADOR

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
AYUDANTIA DE TEORA GENERAL DEL ESTADO Y LA CONSTITUCIN

TEMA: EL PODER CONSTITUYENTE.

DIEGO JIMNEZ PAZ

18/IV/2011