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Alcance e interpretacin de las modificaciones introducidas en el Reglamento de contratacin por el R.D. 773/2015
NDICE
I. INTRODUCCIN
II. DERECHO TRANSITORIO
III. CLASIFICACIN Y SOLVENCIA: ALCANCE DE LA NUEVA REGULACIN
A) NO EXIGENCIA DE CLASIFICACIN EN LOS CONTRATOS DE SERVICIOS
B) ACREDITACIN DE LA SOLVENCIA A TRAVS DE LA CLASIFICACIN
C) CONTRATOS EN LOS QUE NO ES EXIGIBLE LA ACREDITACIN DE LA SOLVENCIA
D) SOLVENCIA EXIGIBLE POR DEFECTO (CUANDO TAL EXIGENCIA NO SE CONCRETE EN LOS PCAP)
E) SOLVENCIA ECONMICA Y FINANCIERA
F) SOLVENCIA TCNICA O PROFESIONAL
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2) Categoras.
A) Valor K exigible para la obtencin de cada categora
B) Experiencia que se tiene en cuenta a efectos de obtener la clasificacin (Art.39.1).
C) Clasificacin por medios (Art.39).
D) Base para el clculo de la categora (Art. 39.2).
E) Mejora de la cifra bsica (Art. 29.3).
V. COMENTARIO CRTICO RESPECTO A LAS MODIFICACIONES INTRODUCIDAS EN EL RGLCAP, Y REFLEXIN DIRIGIDA A
EMPRESAS CONTRATISTAS CON EXPEDIENTE DE CLASIFICACIN O QUE PRETENDEN OBTENERLO
1) Comentario critico
2) Reflexin dirigida a empresas contratistas con expediente de clasificacin o que pretenden obtenerlo.
***
I.INTRODUCCIN
Lo primero que habr de tenerse en cuenta respecto a la modificacin del Real Decreto 1098/2001, de 12 de
octubre, por el que se aprueba el Reglamento general de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas
por el Real Decreto 773/2015, de 28 de agosto, por el que se modifican determinados preceptos del
Reglamento General de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, aprobado por el Real Decreto
1098/2001, de 12 de octubre, es que la fecha de entrada en vigor (05/11/15) no slo supondr que cobrar
eficacia tal modificacin reglamentaria, sino que igualmente entrar en vigor en esa misma fecha los
artculos 65.1., 75 a 78, y 79 bis del Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se
aprueba el texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico (en lo sucesivo TRLCSP), en la redaccin
dada por la Ley 25/2013, de 27 de diciembre, de impulso de la factura electrnica y creacin
del registro contable de facturas en el Sector Pblico, ya que la disposicin transitoria (en lo
sucesivo D.T.) cuarta del TRLCSP, (tambin modificada por dicha Ley 25/2013), establece:
El apartado 1 del artculo 65, en cuanto delimita el mbito de aplicacin y de exigibilidad de la
clasificacin previa, entrar en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias
de desarrollo de esta Ley por las que se definan los grupos, subgrupos y categoras en que se
clasificarn los contratos de obras y los contratos de servicios, continuando vigente, hasta entonces,
el prrafo primero del apartado 1 del artculo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las
Administraciones Pblicas.
La nueva redaccin que la Ley de Impulso de la Factura Electrnica y creacin del Registro
Contable de Facturas en el Sector Pblico da a los artculos 75, 76, 77 y 78 del texto refundido de la
Ley de Contratos del Sector Pblico y el artculo 79. bis de dicho texto refundido entrarn en vigor
conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que
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se definan los requisitos, criterios y medios de acreditacin que con carcter supletorio se establezcan
para los distintos tipos de contratos.
No obstante lo anterior, no ser exigible la clasificacin en los contratos de obras cuyo valor
estimado sea inferior a 500.000 euros ni en los contratos de servicios cuyo valor estimado sea inferior
a 200.000 euros.
De este hecho se deriva que el estudio que aqu se lleva a cabo, no slo se limita a la modificacin
reglamentaria, sino que tambin toma en consideracin los preceptos legales que ahora cobran eficacia.
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Las categoras hasta ahora existentes, seguirn siendo validas y operativas hasta el 1 de enero de 2020 (D.T.
2). Se establece una tabla de equivalencias entre las nuevas categoras (por nmero), y las anteriores (por
letras):
OBRAS
SERVICIOS
Nueva
tipologa
Anterior
tipologa
Nueva
tipologa
Anterior
tipologa
1
2
3
4
5
6
AB
C
D
E
1
2
3
4
5
A
B
C
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(Nota: No todas las tipologas de servicios-slo aquellas cuyo objeto se recoge en el Anexo II del RGLCAPpueden ser objeto de expediente de clasificacin, por lo que, obviamente, para aquellos que no se defina un
subgrupo de clasificacin, la misma al no existir-, no podr sustituir a la solvencia).
D) SOLVENCIA EXIGIBLE POR DEFECTO (CUANDO TAL EXIGENCIA NO SE CONCRETE EN LOS PCAP)
Los pliegos detallaran los criterios, entre los sealados por la ley, con los que se acreditar la SEF y la STP, as
como las magnitudes, parmetros o ratios, y los umbrales o rangos de valores que determinarn la admisin
o exclusin de los licitadores o candidatos.
En su defecto, el Reglamento (Art.11.4) prev que la acreditacin de la SEF y STP se lleve a cabo a travs de
los siguientes criterios y magnitudes:
La solvencia econmica y financiera se acreditara a travs del volumen anual de negocios del licitador o
candidato, que referido al ao de mayor volumen de negocio de los tres ltimos concluidos deber ser al
menos una vez y media el valor estimado del contrato cuando su duracin no sea superior a un ao, y al
menos una vez y media el valor anual medio del contrato si su duracin es superior a un ao. La acreditacin
de este criterio se llevara a cabo a travs de las cuentas aprobadas y depositadas en el Registro Mercantil (o
Registro Oficial correspondiente o, caso de empresarios individuales no inscritos en el R.M., libros
inventarios y cuentas anuales legalizadas por el R.M.).
En los contratos cuyo objeto consista en servicios profesionales, en lugar del volumen anual de negocio, la
solvencia econmica y financiera se podr acreditar mediante la disposicin de un seguro de indemnizacin
por riesgos profesionales, vigente hasta el fin del plazo de presentacin de ofertas, por importe no inferior al
valor estimado del contrato, as como aportar el compromiso de su renovacin o prrroga que garantice el
mantenimiento de su cobertura durante toda la ejecucin del contrato. Este requisito se entender
cumplido por el licitador o candidato que incluya con su oferta un compromiso vinculante de suscripcin, en
caso de resultar adjudicatario, del seguro exigido, compromiso que deber hacer efectivo dentro del plazo
de diez das hbiles al que se refiere el apartado 2 del artculo 151 del texto refundido de la Ley de Contratos
del Sector Pblico. La acreditacin de este requisito se efectuar por medio de certificado expedido por el
asegurador, en el que consten los importes y riesgos asegurados y la fecha de vencimiento del seguro, y
mediante el documento de compromiso vinculante de suscripcin, prrroga o renovacin del seguro, en los
casos en que proceda.
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Contratos de servicios
Exigencia comn
De forma expresa establece la nueva regulacin de los artculos 27 y 39 del Reglamento que para que un
empresario pueda ser clasificado en un subgrupo de clasificacin de contratistas deber acreditar, por
cualquier medio admisible en derecho, que dispone de los medios personales, materiales, organizativos y
tcnicos necesarios para la ejecucin de los trabajos del subgrupo, as como de las habilitaciones o
autorizaciones para el ejercicio de la actividad que en su caso se requieran.
B) CONTRATOS DE OBRAS
1. Grupos y subgrupos
No se modifica ni su nmero ni la denominacin de ninguno de ellos.
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ANTERIOR REGULACIN
Categora
Valor K
Categora
Valor K
<=150.000
>150.000 e < =
360.000
>360.000 e <
=840.000
>840.000 e < =
2.400.000
>2.400.000 e <
=5.000.000
>5.000.000
<=60.000
>60.000 e < =
120.000
>120.000 e <
=360.000
>360.000 e <
= 840.000
>840.000 e <
=2.400.000
>2.400.000
2
3
4
5
6
B
C
D
E
F
(Nota: Las cuantas reflejadas en el cuadro anterior se emplean no slo para el clculo de la categora a
otorgar a una empresa en un determinado grupo/subgrupo en el que pretenda clasificarse, sino tambin
para el clculo de la categora que, para un determinado grupo o subgrupo debe ser exigida en un contrato
determinado. Vase a este respecto el nuevo artculo 26 del RGLCAP).
El cuadro anterior NO refleja la equivalencia entre las categoras del nuevo y anterior sistema de
clasificacin. Tal equivalencia (valida hasta el 1 de enero de 2020 vase apartado I Derecho Transitorio) la
establece la D.T. segunda del R.D. 773/2015, del siguiente modo:
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OBRAS
Nueva
Anterior
tipologa
tipologa
1
AB
2
C
3
D
4
E
5
F
6
B) Categoras no aplicables a determinados subgrupos. (Art.26).
Con la anterior regulacin, en los subgrupos pertenecientes a los grupos H (Transportes de productos
petrolferos y gaseosos), I (instalaciones elctricas), J (Instalaciones mecnicas) y, K (instalaciones
especiales), la mxima categora de clasificacin posible era la E (a partir de 840.000).Con la nueva
regulacin, la mxima categora a alcanzar en los subgrupos pertenecientes a los grupos I, J, y K, es la 4 (a
partir de 840.000). Por lo tanto, no existiendo variacin respecto al resto de grupos, se elimina tal limitacin
de categora mxima que se puede alcanzar para los subgrupos del grupo H.
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categora mnima, al establecer de modo taxativo: En los casos comprendidos en el prrafo d) del artculo
27, solo podr otorgarse la clasificacin con la categora 1..
(Comentario: Igual contradiccin parece existir entre ese artculo 29.4, y el 35.1.e): Cuando no se acredite
experiencia en la ejecucin de obras correspondientes al subgrupo la clasificacin a otorgar en funcin de lo
establecido en el artculo 27, prrafo d), estar condicionada por la disponibilidad de patrimonio neto que se
especifica en el apartado anterior. Pues si la categora a otorgar es la mnima, el patrimonio neto exigible
debera igualmente ser el mnimo).
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parque de maquinaria, hasta 80% por ratio fondos propios/importe anual medio, hasta 100% por aos de
experiencia o importe obras ejecutadas.
(Comentario: Llama la atencin que en todos estos ndices salvo el primero de ellos que es fijo-, se tomen
en consideracin los ltimos cinco aos y no los ltimos diez.)
G) Tope a la categora en funcin del patrimonio neto (Art.29.1.d.) Tanto la anterior (35.1.e.), como la nueva
regulacin limita la categora a alcanzar en funcin del patrimonio neto reflejado en las cuentas anuales.
Ahora bien, en la nueva regulacin, se introducen dos importantes modificaciones.
Por una parte, vara el importe del patrimonio neto mnimo exigible para la obtencin de cada categora:
NUEVA REGULACIN
ANTERIOR REGULACIN
Patrimonio
Patrimonio
Categora
Categora
Neto mnimo
Neto mnimo
1
15.000
A
6.000
2
36.000
B
12.000
3
84.000
C
24.000
4
240.000
D
72.000
5
500.000
E
168.000
6
1.000.000
F
480.000
(Nota: Aunque la anterior redaccin del artculo Art.35.1.e., se refiere a fondos propios y no a patrimonio
neto, a partir de la entrada en vigor del nuevo Plan General Contable del 2007, paso a exigirse la cifra de
patrimonio neto).
Por otra parte, la nueva regulacin posibilita que se tenga en consideracin el patrimonio neto existente en
un momento posterior a aqul en el que se cierra el ejercicio anterior al de la presentacin del expediente,
estableciendo al respecto el nuevo artculo 29.1.d del RGLCAP: No obstante lo anterior, cuando con
posterioridad al cierre del ltimo ejercicio social se hayan efectuado ampliaciones de capital, o se hayan
producido hechos financieros relevantes y verificables cuyos efectos sobre el patrimonio neto de la sociedad
sean equivalentes a los de una ampliacin de capital, y dichas ampliaciones o hechos den lugar a un
incremento del patrimonio neto respecto del existente al cierre del ltimo ejercicio social, a los efectos
previstos en este artculo podr tomarse en cuenta el patrimonio neto que figure en unas cuentas anuales
intermedias posteriores al cierre del ltimo ejercicio social, aprobadas por la sociedad y auditadas en las
mismas condiciones que las ltimas cuentas anuales, siempre que el incremento del patrimonio neto al cierre
de dichas cuentas intermedias respecto del que figure en las ltimas cuentas anuales aprobadas se produzca
como resultado directo de la ampliacin de capital efectuada o del hecho financiero acaecido.).
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C) CONTRATOS DE SERVICIOS
1) Grupos y Subgrupos (Art.37)
Resumen de cambios:
Detalle:
Grupo L) Servicios administrativos
o
o
o
o
o
o
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o
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o
o
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2) Categoras
La principal novedad estriba en que las categoras pasan a denominarse mediante nmeros en lugar de
letras, introducindose una nueva categora 5, permaneciendo inalterables la cuanta (valor K) respecto al
resto de categoras.
ANTERIOR REGULACIUN
Categora
Valor K
Categora
Valor K
<=150.000
<=150.000
2
3
4
5
>150.000 e <
= 300.000
>300.000 e <
=600.000
>600.000 e <
=1.200.000
B
C
D
>150.000 e <
= 300.000
>300.000 e <
=600.000
>600.000
>1.200.000
(Nota: Las cuantas reflejadas en el cuadro anterior se emplean no slo para el clculo de la categora a
otorgar a una empresa en el subgrupo en el que pretenda clasificarse, sino tambin para el clculo de la
categora que, para un determinado subgrupo debe ser exigida en un contrato determinado. Vase a este
respecto el nuevo artculo 38 del RGLCAP).
El cuadro anterior NO refleja la equivalencia entre las categoras del nuevo y anterior sistema de
clasificacin. Tal equivalencia (valida hasta el 1 de enero de 2020 vase apartado I Derecho Transitorio) la
establece la D.T. segunda del R.D. 773/2015, del siguiente modo:
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SERVICIOS
Nueva
Anterior
tipologa
tipologa
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A
2
B
3
C
4
D
5
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As, respecto a la clasificacin en servicios, el artculo 39 en su apartado 4, seala de modo taxativo que: En
los casos comprendidos en el apartado 1, letra b, solo podr otorgarse la clasificacin con la categora 1.
Sin embargo la diccin del artculo 39.1.b., en el enunciado ahora aadido, y el nuevo artculo 45.B.3., abren
la posibilidad de que la categora que se obtenga sea superior a esa mnima.
b) Cuando sin acreditar haber ejecutado contratos de servicio especficos del subgrupo en los cinco ltimos
aos se disponga de suficientes medios financieros, de personal tcnico experimentado y de maquinaria o
equipos de especial aplicacin al tipo de actividad a que se refiera el subgrupo. A tales efectos, se entender
que dispone de suficientes medios financieros cuando su patrimonio neto acreditado fehacientemente a la
fecha de tramitacin del expediente, segn el ltimo balance de cuentas aprobadas, sea igual o superior a la
dcima parte de la anualidad media de los contratos para cuya adjudicacin le habilita la mxima categora
de clasificacin que pueda llegar a obtener en cualquiera de los grupos y subgrupos solicitados. (Art.39.1.b
RGLCAP).
1. Se entendern como casos especiales de clasificacin todos aquellos en los que no tenga aplicacin
directa la frmula del apartado A)1, por no haber realizado la empresa en el ltimo quinquenio trabajo
alguno del tipo para el que solicita clasificacin. () 3. Una vez estimada la procedencia de la clasificacin en
el subgrupo solicitado, se determinar la categora que le corresponde en el mismo, mediante aplicacin de
la frmula del apartado A)1, fijando por apreciacin el valor que debe adoptarse para el factor O
representativo del mximo importe anual que se considera que puede actualmente ser ejecutado por la
empresa en los trabajos de servicios del subgrupo. (Art.45.b.3).
De modo similar en los contratos de obras.
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mismo de la factura correspondiente, que deber reunir los requisitos que las normas de desarrollo de esta
Ley establezcan.
2) Reflexin dirigida a empresas contratistas con expediente de clasificacin o que pretenden obtenerla.
Queremos entender que una de las primeras preguntas que se harn las empresas clasificadas o que
pretenden clasificarse es la de, si a la vista de los cambios operados en el Reglamento, es oportuno
presentar/renovar el expediente antes de que entre en vigor el nuevo sistema de clasificacin.
Lo primero que hay que apuntar es que dicha fecha se desconoce, pues no se hace depender de la entrada
en vigor de las modificaciones reglamentarias -05/11/15-, sino de la publicacin de los nuevos formularios
por parte de la JCCA, hecho que podr tener lugar antes o despus de la citada fecha. Una vez publicados la
cuestin aqu analizada resultar irrelevante.
Teniendo en cuenta lo anterior, cabe apuntar:
En los contratos de obras comparativamente resultar conveniente obtener/renovar el expediente en todos
los casos antes de la entrada en vigor de la nueva normativa, pues la clasificacin por letras, les permitir a
las empresas acceder en un futuro a obras de categora superior. As por ejemplo, una empresa que obtenga
la categora F podr acceder a obras en las que se exige con la nueva regulacin la categora 6, categora
que tal vez la empresa no pueda obtener si su valor K (volumen ejecutado en el subgrupo por ndices
considerados) es ahora superior a 2.400.000., pero inferior a 5.000.000.
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ANTERIOR REGULACIN
Categora
Valor K
Categora
Valor K
<=150.000
>150.000 e < =
360.000
>360.000 e <
=840.000
>840.000 e < =
2.400.000
>2.400.000 e <
=5.000.000
>5.000.000
<=60.000
>60.000 e < =
120.000
>120.000 e <
=360.000
>360.000 e <
= 840.000
>840.000 e <
=2.400.000
>2.400.000
2
3
4
5
6
B
C
D
E
F
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En los contratos de servicios, dado que para las tres categoras inferiores existe una correspondencia exacta
entre los valores K nuevo/antiguo, (1=A, 2=B, 3=C), resulta indistinto elaborar el expediente con la nueva o
con la anterior normativa. Ahora bien, no ocurre lo mismo si la empresa puede con la anterior regulacin
obtener la categora D, pues eso le habilitara en un futuro a licitar contratos de servicios en los que se exija
la categora 5, siendo que no pueda acreditar un valor K superior a 1.200.000 euros.
ANTERIOR REGULACIUN
Categora
Valor K
Categora
Valor K
<=150.000
<=150.000
2
3
4
5
>150.000 e <
= 300.000
>300.000 e <
=600.000
>600.000 e <
=1.200.000
B
C
D
>150.000 e <
= 300.000
>300.000 e <
=600.000
>600.000
>1.200.000
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