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n 9986/13 Gentilli,
Rafael Amadeo y otros c/
GCBA s/ amparo (art. 14
CCABA)
s/
recurso
de
inconstitucionalidad
concedido y su acumulado expte. n
9897/13 GCBA s/ recurso de
queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en:
Gentilli, Rafael Amadeo y otros
c/ GCBA s/ amparo (art. 14
CCABA)
Buenos Aires,
16
de julio de 2014
Expte. n 9986/13
mejor proveer (fs. 686/693), que fue parcialmente fueron ordenada por
los jueces de la alzada (fs. 697), y cuyo requerimiento contestado por el
GCBA a fs. 702/705.
Finalmente, el seor Gentili pretendi denunciar otros hechos
nuevos (fs. 720/722).
5. La sentencia de la Sala II de la Cmara CAyT (fs. 724/731
vuelta) dispuso [r]evocar el decisorio de grado y, en consecuencia, se
declara la ilegitimidad del decreto 376/11. Con costas a la vencida
(fs. 731 vuelta).
Los jueces Esteban Centanaro y Mabel Daniele en su voto
conjunto resaltaron que el modelo constitucional de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires exhibe rasgos especficos que lo
distinguen del concierto federal de la Repblica, por sentar sus bases
de gobierno en una democracia con una ingente descentralizacin y
participacin ciudadana (fs. 724 vuelta).
Al examinar las atribuciones que la Constitucin confiere a la
comunas, el tribunal a quo seal que hay algunas que son
exclusivas, las cuales, utilizando la terminologa de Giannini, seran
impenetrables para el gobierno central, sin perjuicio de que la
preservacin del inters general. Y las concurrentes exigen tambin de
una actuacin coordinada que en el mbito de la ley n 1777 encuentra
su regulacin en los arts. 39 a 41 (fs. 726); y agreg que, aun cuando
resultara complejo establecer, en el marco de competencias
concurrentes, la delimitacin o coordinacin entre ellos, la ley n 1777
ofreca pautas claras para dilucidar el tema.
Ms adelante afirm que el decreto n 376/11 no se ajusta a
las directivas y normas antes indicadas. Es oportuno remarcar que las
Unidades de Atencin Ciudadana pareceran subrogar a los disueltos
CGPC, ese punto se puede apreciar si se analiza el anexo III del
decreto cuestionado, del que resultara que las diversas UACs
expresaran una correspondencia con los disueltos CGPC. / Pero, en lo
principal, el anexo n II del decreto 376/11, al de finir las funciones
primarias de las UACs, acreditan que titularizaran las competencias de
los CGPC. / Tales cuestiones quedan acreditadas si se recurre a la
respuesta que el Gobierno brind a la medida para mejor proveer
dispuesta por este Tribunal, cumplida a fs. 656/683 (fs. 727).
La conclusin de los jueces Esteban Centanaro y Mabel Daniele
fue que [e]n suma, el decreto 376/11 parece, en principio, mantener la
misma estructura de los CGPC, simplemente modificando su nombre.
Por lo dems, si bien es cierto que el Jefe de Gobierno tiene
atribuciones para ejercer la coordinacin entre las distintas reas del
Gobierno central con las Comunas (art. 104, inc. 15 de la CCABA), esa
atribucin se habra de ejercer en el marco establecido por la ley 1777
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en sus arts. 39 a 41, sin que quepa desnaturalizar ese sistema por
medio de un acto reglamentario de inferior jerarqua que se exhiba
contrario a la ley, como manifestacin compleja de los ms diversos
sectores de inters de la sociedad, inclusive del Poder Ejecutivo como
colegislador negativo, en ejercicio de su facultad de veto (fs. 727
vuelta).
Por su parte, el juez Carlos F. Balbn en su voto concurrente
sostuvo que las normas constitucionales sobre las comunas instituyen
una mayor participacin ciudadana en la gestin de gobierno y que la
intervencin activa de la comunidad intenta garantizar eficiencia,
eficacia y transparencia, para limitar la corrupcin tal como se expresa
en el prembulo de la Convencin de las Naciones Unidas contra la
Corrupcin. A partir de esas y otras consideraciones basadas en los
artculos 1 y 62 CCABA, 21 de la DUDH, 25 del PIDC yP y 23 de la
CADH, examin las reglas cuestionadas y concluy en que por
imperio del decreto 376/11, los CGPC han sido reemplazados por
organismos similares a los que se les asign un nombre diferente:
UACs. Dicha norma resulta de rango inferior respecto de los preceptos
constitucionales plasmados en el Ttulo Sexto y las normas legales
reglamentarias (leyes 1777, 3233 y 3719)./ Siendo ello as, el decreto
en cuestin no puede, so riesgo de incurrir en un exceso reglamentario,
apartarse de los lmites impuestos por el ordenamiento superior
mxime cuando a su respecto rige el principio de legalidad que impone
a la Administracin la obligacin de ajustar sus decisiones y su
actividad a la ley./ En definitiva, el decreto n 376/11 mantiene en la
estructura del Gobierno central competencias que por decisin
legislativa corresponden a las autoridades comunales y, en
consecuencia, slo cabe declarar su ilegitimidad, con costas a la
vencida (fs. 731 vuelta).
6. Contra el pronunciamiento dictado, el GCBA dedujo recurso
de inconstitucionalidad (fs. 737/770). Contestado el traslado por Carlos
Alberto Wilkinson, Juan Carlos Dziewczapolki, Juan Ignacio Nicols
Mareque, Rafael Amadeo Gentili, Mara Elena Naddeo y Jorge
Guillermo Selser (fs. 776/791), la Sala II de la Cmara CAyT dispuso
conceder el recurso con el siguiente alcance (fs. 796/797): en los
presentes actuados, la decisin arribada conllev el anlisis e
interpretacin de la ley 1777 y del decreto 376/11, en conjuncin con
los artculos 127 a 131 de la CCABA, que esquematiza el
funcionamiento de las comunas, y de las atribuciones de coordinacin y
control que ostenta el Jefe de Gobierno de la Ciudad, de conformidad
con el artculo 104 inciso 15 y concordantes de la CCABA./ Por lo tanto,
encontrndose en debate la legitimidad del decreto 376/11, a la luz de
las normas constitucionales y legales en materia de comunas, y que se
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Fundamentos:
El juez Jos Osvaldo Cass dijo:
1. En primer lugar, corresponde resolver los planteos articulados
a fs 848/862 por los coactores Gentili, Wilkinson y Dziewczapolki; esto
es, la denuncia de hecho nuevo y el pedido de audiencia vinculado a
tal asunto.
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cc 8va. Abeledo Perrot; arts. 145 inc. 6 y cc. Del CCAyT y art. 18 de la
CN)
Ahora bien, la sentencia de primera instancia para resolver
destac que el objeto del presente amparo radica especficamente
en cuestionar la omisin del Poder Ejecutivo en cumplir con lo previsto
en el inciso c) del artculo 4, esto es, Remitir a la Legislatura un
programa de transferencia de competencias y servicios; y afirm al
respecto que: ms all de los interrogantes que pudieran planearse
acerca del agravio concreto que ocasiona a los actores la omisin que
denunciaron en su presentacin inicial, lo informado por los
funcionarios presentes en la audiencia del 27 de septiembre pasado
sumado a los debates seguidos frente a la Legislatura, permiten dar por
cumplido el objeto del presente amparo. dando cuenta a rengln
seguido de los razonamientos en los que sustenta su afirmacin.
Ms adelante en el punto IX de la sentencia se refiri al decreto
376/11, destacando a modo de obiter -ya que la pretensin principal
estaba resuelta y tampoco haba sido aceptado su tratamiento como
hecho nuevo- cabe mencionar que la Constitucin local otorga al
Jefe de Gobierno atribuciones para () coordinar las distintas reas de
la Administracin central con las comunas (confr. Art. 104, inc. 9 y 15,
de la CCABA). Por ello, si bien el decreto puede involucrar en alguna
medida esas relaciones de coordinacin () un examen de sus
disposiciones no permite considerar probado en grado convincente que
su dictado implique efectivamente una indebida restriccin de las
competencias comunales. (fs. 619/vta.).
Algunos de los coactores -Gentilli, Naddeo y Selser-, apelan el
decisorio y se agravian ponderando -sustancialmente- que el precitado
decreto 376/11 afecta al proceso de trasferencia, solicitado en el
objeto del amparo pues incumple la obligacin del Art. 4 inc. d) de la
Ley N 3233 , esto es, abstenerse de emitir o producir actos que
signifiquen intromisin o menoscabo de las funciones de competencia
exclusiva de las comunas o lesionen su participacin en las
competencias concurrentes. No esgrimen argumentos para rebatir la
afirmacin de que el objeto de la pretensin se encontraba cumplido en
cuanto al cumplimiento del artculo 4 inc. c) de l a ley 3233 la remisin
a la Legislatura del programa de transferencias- (fs. 627/632).
Sin perjuicio de lo expuesto, los votos concurrentes de la Sala II
hacen lugar al recurso y declaran la ilegitimidad del decreto 376/11,
afirmando -en lo esencial- que a travs del mismo el Jefe de Gobierno
habra desnaturalizado sus atribuciones para ejercer la coordinacin
entre las distintas reas del Gobierno central y las Comunas a travs
de una norma contraria a la ley 1777 (fs. 727 vta.), incurriendo en un
exceso reglamentario (fs. 731 vta.).
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