LOS PRECEDENTES CONSTITUCIONALES: UN DEBATE

PENDIENTE EN EL PERU Y EL DERECHO COMPARADO

Jelio Paredes Infanzn
Doctor en Derecho UNMSM.
Vocal Superior de Apurmac.

1.

INTRODUCCION.
En estos ltimos aos en el Per ha jugado un rol protagnico el TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, la misma que ha significado romper antiguos
paradigmas, un rol en la cual a partir de los precedentes vinculantes
constitucionales, significaron la vinculacin de todos los rganos
jurisdiccionales del pas, adems de terceros ajenos al proceso.
El rol actual del TC es en si un rol diferente a los que asuma anteriormente,
no hace de ms de cuatro aos, la tarea cotidiana es uniformizar la
jurisprudencia, a partir de su atribucin en la carta poltica del ao de 1993, en
la cual tiene el TC la atribucin del control de la constitucionalidad: Un papel
que ha significado asumir algunas veces asuntos constitucionales que para la
crtica en algunos casos es ingresar a la competencia exclusiva de los jueces
ordinarios, y por otra parte a partir de la expedicin de sentencias normativas,
se le critica que ha asumido un rol que no le corresponde, legislador
positivo atribucin del poder legislativo.

2.

EL PRECEDENTE.
En cuanto al precedente, son sentencias dictadas por el rgano jurisdiccional o
administrativo, dictadas con carcter previo a un caso y que sirven para
argumentar un caso futuro.
En la judicatura colombiana 1 se indica que el trmino precedente, como
aquellas decisiones judiciales de las altas cortes que si han sido tomadas en un

En la sentencia 123 de 1995, del 21 de marzo, con ponencia del magistrado Eduardo Cifuentes Muoz,
en donde se expresa la necesidad d que casos iguales recibirn tratamiento igual por parte de los jueces,

determinado sentido deben seguir aplicndose en ese sentido, pues se ha ido

formando una lnea jurisprudencial de la cual slo es aceptable la decisin de
apartarse si se justifica de manera suficiente y adecuada.
En el Per 2 , cotidianamente se expiden precedentes vinculantes como lo hace
el Tribunal Constitucional, la Corte Suprema a travs de los plenos penales, a
la fecha son cuatro, siendo la ltima la misma que se esta realizando el da de
hoy (16 de julio del 2008) el IV pleno penal supremo. En el mbito
administrativo se han expedido los precedentes jurisprudenciales de
observancia obligatoria como son del Tribunal Registral de la SUNARP,
INDECOPI; Tribunal Fiscal, entre otros.
3.

EL PRECEDENTE VINCULANTE EN EL COMMON LAW.

3.1. EL PRECEDENTE VINCULANTE EN EL DERECHO
INGLES.
Los jueces anglosajones influyen en la creacin de su Derecho por
medio de lo que se llama "precedente vinculante" (binding precedent);
antes de dictar el fallo, exponen la ratio decidendi, que son los
argumentos fundamentales o fundamentacin en que basan su decisin
jurdica, aunque tambin puedan hacer otros comentarios relacionados
con el proceso, llamados "comentarios al margen" (obiter dicta), los cuales
no forman parte de la ratio decidendi. La ratio decidendi contiene el
principio o norma legal y, en su caso, el precedente, en los que el juez ha
basado su decisin, junto con el razonamiento que ha seguido para
llegar a la citada decisin o resolucin judicial, esta es la parte de la
sentencia que puede constituir el nuevo precedente. 3
Por tanto, la doctrina del precedente jurisprudencial (precedent) es uno
de los pilares bsicos del Derecho ingles, conocido tambin como
"Derecho jurisprudencial o Derecho de los casos" (case law); una gran
parte de el se refiere a la interpretacin del derecho de las leyes del
Parlamento, mientras que otra esta dedicada a la creacin del derecho

asegurando, a la vez la unidad argumentativa y doctrinal. El Precedente Judicial en Colombia. Direccin

Nacional de Defensora Publica Unidad de Capacitacin. www.pfyaj.com/checchi.
2
Tuve la oportunidad de escribir un libro referido a la Predictibilidad Jurdica y el Precedente, Paredes
Infanzn Jelio, en la cual abordo la historia del precedente vinculante peruano, su problemtica y sus
versiones constitucional, judicial y administrativo. Fue publicado por la Editorial San Marcos. Lima,
2007. pag. 23.
3

www.precedentes.net

propiamente dicho. En otras palabras, debido a la existencia del case

law, todos los tribunales ingleses estn obligados a seguir y aplicar lo que
decidieron y aplicaron en casos similares tribunales jerrquicamente
superiores. Y la correcta aplicacin del precedente es fundamental, ya
que muchos de los recursos de apelacin appeals) se fundamentan en el
precedente incorrecto en que se baso el juez para dictar el fallo (appeals
by way of case stated). 4
La fuerza obligatoria del precedente est inextricablemente conectada
con los problemas jurdicos enfrentados por el tribunal que debe
resolver y con su relacin con los hechos de la causa. 5
En si como podemos apreciar EL PRECEDENTE es fuente de
derecho en el derecho ingles, necesariamente un juez tiene que tenerlo
presente para resolver un caso presente, teniendo en cuenta otro caso
similar resuelto anteriormente, en ese sentido nos diferenciamos los que
formamos parte del derecho romano-occidental en la cual la fuente
principal es la LEY, es ella la que prevalece en primer orden.
3.2. PRECEDENTE VINCULANTE EN EL DERECHO DE LOS
ESTADOS UNIDOS DE AMERICA.
En el derecho estadounidense, la doctrina del precedente tiene
complemento a la regla del stare decisis. Es lo que Goodhart 6 llama, la
doctrina del precedente individual obligatorio.
Por su parte el profesor argentino Nstor Pedro Sagus 7 refirindose al
stare decisis et no quieta movere, seala que Este sistema del rgimen
anglosajn del common law puede traducirse como respetar lo
decidido y no cuestionar ya resueltos (lo subrayado es nuestro),
Sintticamente se le conoce como el sistema del precedente. Tal
doctrina constituye el basamento histrico de la actual fuerza vinculante
de los fallos de la Corte Suprema norteamericana. La doctrina conviene
4

www.precedente.net

Simn Whittaker. El precedente en el derecho ingls: una visin desde la ciudadela. Traduccin de
Cristian Banfi del Rio. Revista Chilena de derecho (Online) Abr.2008. vol. 36. N1.
www.scielo.cl/scielo.php.

6 Goodhart. En Stare decisis y derecho judicial: a propsito de las enseanzas del profesor Bidart
Campos. Santiago Legarre. En www.uca.edu.ar.
7

Nstor Pedro Sagues. El valor del Precedente en la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en
EEUU y Argentina. En Estudios al precedente constitucional . Palestra del Tribunal Constitucional. Lima,
Febrero 2007. pag. 138.

advertirlo, se aplica a todo el sistema judicial. Parte del supuesto de que

una sentencia cumple dos papeles: resolver una litis concreta, y adems,
repercutir en los casos futuros que atiendan problemas anlogos. En
definitiva, proveer a la sociedad de reglas jurdicas.
Como se vera el sistema ingles y el norteamericano tienen la misma
fuente, ambos se complementan claro que el sistema estadounidense es
ms completo, porque este precedente tiene dos formas el precedente
vertical la misma que hace que todos los rganos jurisdiccionales
inferiores la cumplan, y por otra el precedente horizontal, hace que
todos tribunales se vinculen de sus propios precedentes.
En consecuencia este precedente es fuente de derecho, el juez
necesariamente debe tenerlo presente, debe advertirlo para resolver un
caso futuro, no debe dejarlo de lado, claro que puede tambin puede
apartarse si observa que el precedente no es similar a la pretensin que
esta resolviendo para ello debe realizar la debida fundamentacin y
motivacin de su apartamento.
4.

EL PRECEDENTE VINCULANTE ESPAOL.

En Espaa, siguiendo la tradicin jurdica continental, ciertamente, los precedentes no son
vinculantes para los tribunales superiores; es preciso que exista "jurisprudencia", es decir,
dos casos similares decididos en el mismo sentido por el TS. No obstante la falta de
"vinculacin", el valor como CONSEJO del "precedente" es innegable; en cualquier
sentencia de los tribunales espaoles podemos encontrar la argumentacin esgrimida por los
abogados, cual de ellas prevaleci, la legislacin aplicable al caso, y la argumentacin del
tribunal respecto de la interpretacin y aplicacin debida de las normas. De esa manera, en
el precedente encontramos un elaborado y reflexivo trabajo de abogados, fiscales, jueces y
magistrados sobre el tema en particular, el debate habido, las tesis y antitesis, y -finalmenteel razonamiento jurdico seguido por el rgano judicial para decidir como lo hizo, y, en
muchas ocasiones, con cita de precedentes y jurisprudencia. Sin duda que el acceso a tales
consideraciones jurdicas orienta, con sobrada base, a todo aquel que vea reflejado en la
sentencia SU CASO CONCRETO 8
Sin embargo es necesario tener presente como sostiene Daz Revoredo9
refirindose a la sentencia constitucional espaola como fuente derecho, que

www.precedente.net.

Daz Revoredo Francisco Javier. En La sentencia en los proceso constitucionales ante el Tribunal
Constitucional espaol: Control de Constitucionalidad y Amparo. materiales de lectura. PUCP. Maestra
en Derecho con Mencin Poltica Jurisdiccional. Seminario procesal constitucional. Lectura N 1. pag.6.

se deduce que la jurisprudencia (o mejor doctrina) contenida en todas

sentencias del Tribunal Constitucional es, en nuestro sistema, fuente
derecho. Agrega que la sentencia constitucional es fuente sin necesidad
cumplimiento de los requisitos necesarios para hablar de la jurisprudencia
Supremo (dos sentencias, etc).
5.

las
de
del
del

EL PRECEDENTE VINCULANTE EN EL PERU.

En principio se consideran precedentes vinculantes, en el Per aquellas
sentencias que disponen e interpretan cuestiones jurdicas, las mismas que
vinculan a los dems rganos.
Clasifico los precedentes vinculantes en el Per de tres formas:
a.

Precedentes Constitucionales Vinculantes. Las mismas que

abordan temas de contenido esencial de derechos
constitucionales.
Derechos fundamentales
Penal
Procesal penal.
Ejecucin pena
Laboral
Seguridad social.
Administrativo
Municipal.

b.

Precedentes Judiciales Vinculantes: Son expedidas por los rganos

jurisdiccionales (Poder Judicial), en el Per las que han estado
expidiendo son LAS SALAS PENALES DE LA CORTE SUPREMA a
travs de PLENOS JURISDICCIONALES en la cual se encuentran los
ACUERDOS PLENARIOS, que conforme al artculo 301-A del
Cdigo de Procedimientos Penales, es un PRECEDENTE
OBLIGATORIO.
1.- Las sentencias de la Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
constituyen precedente vinculante cuando as lo expresen las mismas,
precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando la Sala Penal de la
Corte Suprema resuelva apartndose del precedente, debe expresar los
fundamentos de hecho y derecho que sustentan la sentencia y las razones por
las cuales se aparta del precedente. En ambos casos la sentencia debe
5

publicarse en el diario Oficial y, de posible, a travs de la Portal o Pgina

Web del Poder judicial.
2.- Si se advierte que otra Sala Penal Suprema u otros integrantes de la
respectiva Sala Penal o sus decisiones sostuvieran criterios discrepantes sobre
la interpretacin o la aplicacin de una determinada norma, a instancia de
cualquiera de las salas, de la Fiscala Suprema en lo Penal o de la
Defensora del Pueblo-en relacin a los mbitos referidos a su atribucin
constitucional se convocar inmediatamente al Pleno de los Vocales de lo
Penal de la Corte Suprema para dictar una sentencia plenaria, la que
adoptar por mayora absoluta. En este supuesto no se requiere la
intervencin de las partes, pero se anunciar el asunto que la motiva, con
conocimiento del Ministerio Pblico. La decisin del pleno no afectar la
sentencia o sentencias adoptadas en los casos que determinaron la
convocatoria al Pleno de los Vocales de lo penal, La sentencia plenaria se
publicar en el diario Oficial, y de ser posible, a travs del Portal o Pgina
Web del Portal.
Las materias que estn abordando en estos plenos son los siguientes:
- Penal
- Procesal penal
- Ejecucin penal
Debemos hacer presente que el da 18 de diciembre del 2007, se ha
realizado el primer pleno casatorio en materia civil en el Per,
conforme al artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, con la
concurrencia de todos los vocales supremos de la Repblica (civil,
penal, constitucional) la misma que recin con fecha 22 de abril del
ao en curso fue publicado en el diario oficial El Peruano , el texto
completo de dicha sentencia, la misma que es vinculante a TODOS
LOS ORGANOS JURISIDICCIONALES DEL PAIS conforme lo
seala la propia sentencia.
c.

6.

Precedentes Administrativos Vinculantes

- TRIBUNAL FISCAL.
- INDECOPI.
- OSINERG.
- SUNARP.

EL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE.

En si la incorporacin de la tcnica del precedente parece hacer justicia a
este dficit en la tradicin jurdica civil del civil law. Si los jueces participan
6

hoy en da de una manera sustancial en la elaboracin de piezas centrales del

derecho de tiempos del constitucionalismo, el producto de tales aportes no es
otro que su doctrina jurisprudencial, experiencia genuina extrada de la
confrontacin constante entre la decisin poltica expresada a travs de la ley
y demandas concretas planteados por el ciudadano ante la jurisdiccin. 10
El Tribunal Constitucional Peruano, en reiteradas sentencias ha sealado el
concepto de precedente constitucional vinculante sus caractersticas, requisitos
mnimos entre otros. Es as que en la sentencia N 0024-2003 AI/TC,
textualmente se tiene EL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL TIENE
POR SU CONDICIN DE TAL, EFECTOS SIMILARES A UNA LEY.
(EL SUBRAYADO ES NUESTRO). ES DECIR LA REGLA GENERAL
EXTERNALIZADA COMO PRECEDENTE A PARTIR DE UN CASO
CONCRETO SE CONVIERTE EN UNA REGLA PRECEPTIVA
COMN QUE ALCANZA A TODOS LOS JUSTICIABLES Y QUE ES
OPONIBLE FRENTE A LOS PODERES PBLICOS. EN PURIDAD, LA
FIJACIN DE UN PRECEDENTE CONSTITUCIONAL SIGNIFICA
QUE ANTE LA EXISTENCIA DE UNA SENTENCIA CON UNOS
ESPECFICOS FUNDAMENTOS O ARGUMENTOS Y UNA
DECISIN DE DETERMINADO SENTIDO, SER OBLIGATORIO
RESOLVER LOS FUTUROS CASOS SEMEJANTES SEGN LOS
TRMINOS DE DICHA SENTENCIA
En si la el TC esta considerando al precedente constitucional vinculante en
FUENTE DE DERECHO, hacindolo obligatorio cumplimiento para los
dems rganos jurisdiccionales, algo parecido a los efectos del STARE
DECISIS, norteamericano, ms aun ha generado que el ORGANO DE
CONTROL DE LA MAGISTRATURA (OCMA) haya aperturado
procedimiento administrativo a jueces peruanos POR NO OBSERVAR EL
CUMPLIMIENTO Y VINCULACION DE LOS PRECEDENTES
VINCULANTES
EXPEDIDOS
POR
EL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.
Por ello este tema ha generado un gran debate RESPECTOS A LA
FACULTADES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO, en
tres aspectos bsicos y son los siguientes:

10

Grandez Castro, Pedro, Las Peculiaridades del Precedente Constitucional. En Estudios al precedente
constitucional. Palestra del Tribunal Constitucional. Pag. 20.

a.

SUPUESTAS FACULTADES LEGISLATIVAS DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL:
Este punto es lo que ha creado mas diferencias ocasionado entre en el
CONGRESO DE LA REPUBLICA Y EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, en referencia a las supuestas facultades
legislativas que esta tiene, debate que no solo se ha extendido al rea
academia sino tambin que ha generado inclusive el pedido de algunos
congresistas de recortar algunas facultades del tribunal constitucional.
La manzana de la discordia es la facultad del TC de expedir sentencias
interpretativas en sus diversas modalidades-, precedentes vinculantes y
de sentar doctrina jurisprudencial, pues ellas implicaran el ejercicio
material de facultades legislativas (legislador positivo).11 Es consenso
aceptar (y as ha sido reconocido por la Constitucin), que este Tribunal
tiene la facultad de expulsar del ordenamiento jurdico las normas con
rango de ley contrarias a la Constitucin Poltica va proceso de
inconstitucionalidad. El problema viene con las supuestas facultades de
legislador positivo, indica Ruiz Molleda 12 en la medida que ellas
vendran a incorporarse al sistema de fuentes del derecho y cuando el TC
expide sentencias interpretativas, precedentes vinculantes y doctrina
jurisprudencial, no busca suplantar al legislador, lo hace en cumplimiento
de sus funciones y porque su uso es necesario para cumplir con el
encargo del constituyente, y lo hace al amparo del principio de
colaboracin de poderes. Estas facultades no significan un poder
legislativo paralelo e ilegtimo, sino que el TC, participa y colabora con el
Congreso en la tarea legislativa.
Personalmente considero si el TC es el rgano constitucional autnomo
que tiene como atribucin de observar la constitucionalidad de las leyes
que van contra de la supremaca de la Constitucin, y si esta la hace va
sentencias interpretativas, no hay razn que sea cuestionada esta
atribucin al expedirse esta sentencia, porque necesariamente para
apreciar si una norma legal es contraria a la Constitucin se debe hacer
interpretacin jurdica.

11

Ruiz Molleda, Juan Carlos. Es el tribunal Constitucional un Legislador Positivo?. Consorcio Justicia
Viva. www.justiciaviva.com.pe.
12

Ruiz Molleda, ob. cit.

b. LA SEPARACION DE PODERES Y EL PRECEDENTE

VINCULANTE
Sobre este punto Ruiz Molleda 13 indica que no se trata que el principio
de colaboracin de poderes haya desplazado al de separacin de poderes,
se trata de interpretar ambos de manera amplia y armnica. Quiz los
decretos de urgencia y los decretos legislativos sean el mejor ejemplo de
esta separacin y a la vez de colaboracin de poderes, siempre claro est,
hay un uso racional de estos.
Particularme considero que el TC en su propia atribucin ha estado
cambiando de parecer si antes del 2004, no expeda precedentes
vinculantes de carcter obligatoria, desde la vigencia del Cdigo Procesal
Constitucional esta se ha acentuado, el asunto sorprende es que antes del
ao mencionado, el TC no abordaba algunos asuntos que a su parecer
no eran de su competencia, como ver por ejemplo, los elementos
constitutivos de un delito, requisitos para el mandato de detencin, pero
de un momento a otro como ampliar su competencia empez abordar
los temas mencionados, y el caso ms publicitado fue el CASO
BEDOYA, en la cual ha raz de un habeas corpus interpuesto por ex alcalde de Miraflores, Lima, Bedoya de Vivanco, el TC. hasta analiz los
elementos constitutivos del delito de peculado, requisitos del mandato de
detencin que se tenia en su contra, es decir temas materia de
exclusividad de un juez penal, juez natural, y que si uno no esta acuerdo
cabe interponer medio impugnatorio conforme establece la ley procesal
penal pertinente, pero no asumir el TC. Salvo que haya vulneracin de
derechos fundamentales, tema que sin discusin alguna puede entrar
analizar el TC. En asuntos de vulneracin del contenido esencial de un
derecho fundamental, en asuntos genricos, de especialidad penal o
procesal es de competencia de un juez ordinario. Sobre este tema
BERNAL PULIDO 14 indica refirindose a la fuerza vinculante del
precedente No obstante, an hay por lo menos dos obstculos, uno
institucional y uno fctico, que dificultan su desarrollo. El institucional es
la carencia de una delimitacin de competencias entre la jurisdiccin
constitucional y la jurisdiccin ordinaria, que determine con rigor los
mbitos de vinculacin de la jurisprudencia de una y de otra. El fctico es
la carencia de compilaciones exhaustivas de la jurisprudencia, que
permitan su divulgacin y de una dogmtica que la analice, la construya
en forma de sistema y la critique.
13

Ruiz Molleda, ob. cit.

14

Bernal Pulido Carlos, El precedente constitucional vinculante en Colombia. En Estudios al precdente

constitucional, ob. cit. Pag. 186.

c.

EL PRECEDENTE CONSTITUCIONAL Y LA FUENTE DE

DERECHO.
Rubio Correa 15 precisa que la jurisprudencia en sentido genrico (es
decir, las resoluciones judiciales que pasan en autoridad de cosa juzgada y
los actos administrativos firmes) son normas jurdicas obligatorias para
las partes sometidas a la jurisdiccin del Poder Judicial o a la atribucin
resolutiva de la administracin pblica segn el caso, agrega Rubio
Correa, que la jurisprudencia es siempre fuente de derecho para las partes
y que lo resuelto es de cumplimiento obligatorio para ellos.
Por su parte Javier Adrin 16 , sostiene, resulta importante analizar el rol que en
el Estado constitucional le corresponde a la jurisprudencia, en especial a la
jurisprudencia constitucional, de modo tal que se pueda verificar en que medida se ha
redimensionado el sistema de fuentes del derecho, teniendo a los jueces como elemento
fundamental en la creacin del Derecho. En ese sentido, es necesario identificar las
disposiciones que establecen que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
constituye fuente de derecho en nuestro ordenamiento jurdico, pues de su reconocimiento
va depender en cierto modo la orientacin y vinculatoriedad de todos los rganos
jurisdiccionales a los criterios interpretativos que se desprendan de las resoluciones del
TC.
Monroy Glvez 17 refirindose al precedente constitucional vinculante y la
fuente de derecho, indica que En los pases de la familia del common
law ste es tan importante que se le reconoce como el instrumento
idneo para permitir que los jueces provean de uniformidad a la
jurisprudencia y, sobre todo, para producir reglas de derecho que,
posteriormente, suelen ser traducidas al lenguaje normativo del Congreso
y, aunque eso no ocurriera, suelen ser reconocidas como normas
jurdicas, por los jueces, abogados y, en suma por el tejido social. En otras
palabras, en dichos sistemas el precedente se comporta como una fuente
de derecho. Agrega adems el profesor peruano, que el precedente
vinculante u obligatorio en los trminos de un mandato inexorable que debe ser seguido
sin dudas ni murmuraciones o que puede dar lugar a la anulacin de las decisiones
que no lo reconocieron, no existe en ningn lugar del mundo... (sic) El tema del

15

Rubio Correa, Marcial . Sistema Juridico. Introduccin al Derecho.PUCP. Fondo Editorial . Octava
Edicin Corregida y Aumentada. Lima, 2003. pag. 185.
16

Adrin Coripuna, javier. Las relaciones entre el Tribunal Constitucional y Poder Judicial. El valor de la
jurisprudencia vinculante. www.gaceta.tc.gob.pe.
17

Monroy Glvez, Juan. El Tribunal Constitucional vs. Poder Judicial. www.estudiomonroy.com.pe

10

precedente y su vnculacin rgida, es fundamentalmente, un tema de teora del derecho.

La tess acogda por el TC...es que la jurisprudencia pasa ser una fuente primaria en
el derecho peruano tanto o ms importante que la ley.
Por su parte el TC, continua refirindose al precedente vinculante as
tenemos en la sentencia del expediente N 009-2001-AI/TC. 40. Esto
quiero decir que el carcter vinculante de las sentencias del TC genera
consecuencias que van ms all de los efectos de la cosa juzgada formal,
toda vez que su observancia es no slo para las partes, sino tambin para
los poderes y rganos constitucionales y para los casos similares, debido a
lo dispuesto en el fallo de la sentencia y tambin a sus fundamentos y
consideraciones- ratio decidendi- 43..- Como consecuencia lgica de
ello, los tribunales y jueces ordinarios no pueden contradecir ni
desvincularse de las sentencias del Tribunal Constitucional, bajo riesgo de
vulnerar no slo los principios de supremaca y fuerza normativa de la
Constitucin, sino tambin el principio de unidad, inherente a todo
ordenamiento jurdico..
Cuando apreciamos la Constitucin Poltica Peruana de 1993, no
contiene nada sobre el tema del precedente vinculante como fuente de
derecho, ha sido el papel del TC que en su quehacer de sus atribuciones
ha considerado la vinculacin de los precedentes, particularmente si lo
comparto lo que si no comparto es que se permita que el TC pueda
apartarse de su propio precedente pero no se permita que un juez
ordinario pueda apartarse del precedente cuando el caso no es similar,
peor an puede ser propenso a que se le inicie un procedimiento
disciplinario, al no cumplir con un precedente vinculante constitucional.
Debemos indicar que el Artculo VII del Cdigo Procesal Constitucional
peruano establece:
LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAKL QUE
ADQUIEREN LA AUTORIDAD DE COSA JUZGADA
CONSTITUYEN PRECDENTE VINCULANTE CUANDO ASI LO
EXPRESE LA SENTENCIA, PRECISANDO EL EXTREMO DE
SU EFECTO NORMATIVO. CUANDO EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL,
RESUELVA
APARTANDOSE
DEL
PRECEDENTE, DEBE EXPRESAR LOS FUNDAMNTOS DE
HECHO Y DERECHO QUE SUTENTAN LA SENTENCIA Y LAS
RAZONES POR LA CUALES SE APARTA DEL PRECEDENTE.
Es as que en el Per el precedente constituye una herramienta no solo
par dotar de mayor predictibilidad a la justicia constitucional, sino
11

tambin para optimizar la defensa de los derechos fundamentales ,

expandiendo los efectos de la sentencia en los procesos de tutela de
derechos fundamentales, pero ESO NO SIGNIFICA QUE UN JUEZ
NO PUEDE APARTARSE CUANDO SE REFIERE A HECHOS
DISTINTOS A LOS PLANTEADO POR EL PRECEDENTE. A
casos iguales soluciones iguales, a casos diferentes soluciones diferentes.
7.

CONCLUSIONES.
1).-

Considero que en la medida que haya precedentes vinculantes a nivel

constitucional, judicial y administrativo, coadyuvan a la predictibilidad, a
la seguridad jurdica, derecho igualdad, la uniformizacin de la
jurisprudencia nacional.

2).-

Debemos hacer presente que en nuestro sistema jurdico, romano

occidental, que la fuente principal es la LEY, LA CONSTITUCION,
(Estado Constitucional ) pero a fin de mejorar este sistema y generar
confiabilidad en la sociedad, el hecho de incorporar a nuestro sistema el
precedente vinculante, mas aun el stare decisis ( conforme se da en la
jurisprudencia peruana) no significa que el juez ordinario no pueda
aplicar al caso concreto la costumbre, los valores sociales , econmicos ,
lingsticos entre otros. Que se dea el precedente vinculante, para
uniformizar la jurisprudencia constitucional, judicial, administrativo,
pero no ello no puede ser impedimento para que un Juez pueda
apartarse en casos diferentes no contemplados por el precedente,
porque caso contrario significara que el JUEZ ya no hara nada para
resolver un caso concreto solo buscara el precedente y caso resuelto.
Asumira un rol pasivo y no activo. Lo importante es que ambos
sistemas jurdicos se complemente el civil law y el common law, pero
ello no significa que al importar un sistema a otro se acepte sin
contemplaciones. A realidades jurdicas distintas.

12