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INDICE GENERAL
RESUMEN DE CONTENIDOS...............................................................................................4
CURSO DE DERECHO PENAL I...........................................................................................4
Prof. Dr. Luis Contreras Alfaro................................................................................................4
I. QUE ES Y PARA QUE SIRVE EL DERECHO PENAL? Concepto, evolucin histrica,
fines, principios generales que regulan esta rama del Derecho.....................................................4
a) Aproximacin al concepto de Derecho Penal..............................................................................................4
b) Breve referencia a la evolucin histrica del Derecho Penal......................................................................5
c) La denominada crisis del Derecho Penal contemporneo y los diversos criterios de solucin para
enfrentarla........................................................................................................................................................9
c.1) El abolicionismo.....................................................................................................................................10
c.2) La perspectiva resocializadora...............................................................................................................12
c.3) El Garantismo y el reduccionismo penal................................................................................................14
c.4) Un Derecho penal de dos velocidades: El mantenimiento de garantas cualificadas slo en caso de
conminacin con penas privativas de libertad...............................................................................................17
c.5) La tercera velocidad del Derecho Penal, el Derecho Penal del enemigo...............................................19
c.6) Las recodificaciones europeas de fines del siglo XX.............................................................................21
d) El sentido y finalidad de la pena (fines y objetivos del Derecho Penal)...................................................22
e) Los bienes jurdicos protegidos.................................................................................................................24
f) Los principios generales que limitan el poder punitivo del Estado...........................................................25
g) La Dogmtica jurdico penal.....................................................................................................................29
RESUMEN DE CONTENIDOS
CURSO DE DERECHO PENAL I
Prof. Dr. Luis Contreras Alfaro
a.1.- La accin:
Podemos conceptuarla como una conducta humana que provoca efectos en
el mundo exterior, dominada o dominable por la voluntad. Comprende tanto los
movimientos fsicos o acciones propiamente tales, como las inactividades u
omisiones que no evitan que se produzca algn resultado respecto del cual el sujeto
se encuentra en situacin de tener que evitar. El resultado o producto de la accin u
omisin debe ser medible, determinable o constatable empricamente. As las cosas,
no son acciones los meros pensamientos ni los sentimientos, ni los hechos de
animales ni las fuerzas naturales, tampoco los movimientos reflejos o los ataques
convulsivos de las personas, por ejemplo.
Este elemento de la teora del delito encuentra consagracin legal, en nuestro
ordenamiento, en el artculo primero del Cdigo Penal, que define al delito como
toda accin u omisin voluntaria penada por la ley.
a.2.- La tipicidad:
Tipicidad quiere decir que la conducta debe coincidir con la descripcin de la
hiptesis de hecho explicitada en la norma penal. Si la conducta de un sujeto
corresponde a la descripcin legal del delito, entonces se dice que es tpica.
La tipicidad es una exigencia derivada del principio de legalidad, contenida en
nuestro ordenamiento en el art. 19 N 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica,
que establece como garanta para todos los ciudadanos que ninguna ley podr
establecer penas sin que la conducta que sancione est expresamente descrita en
ella.
a.3.- La Antijuridicidad:
Que una conducta sea antijurdica quiere decir que debe estar prohibida por el
ordenamiento jurdico. Se dice que la tipicidad cumple una funcin indiciaria de la
antijuridicidad, puesto que la lgica indica que el legislador slo tipificar aquellas
conductas que sean contrarias al ordenamiento jurdico. La anterior afirmacin es
vlida en trminos generales, sin embargo tiene excepciones, ya que en ciertos
casos una conducta tpica puede estar justificada por el ordenamiento jurdico, en tal
evento se dice que concurre una causal de justificacin, como la legtima defensa o
el estado de necesidad justificante.
Si la conducta es tpica y antijurdica se habla de injusto penal.
a.4.- La Culpabilidad:
Que una conducta sea culpable significa que dicha conducta debe poder
reprocharse al actor, es decir, debe poder hacerse responsable de ella a aquella
persona que realiz una conducta tpica teniendo la posibilidad de actuar de otra
manera conforme a Derecho y no lo hizo. La culpabilidad tiene como presupuesto la
imputabilidad (la capacidad penal), y como requisito la ausencia de causales de
inculpabilidad como el estado de necesidad exculpante o el error de prohibicin
invencible.
Cabe adelantar desde ya, que los conceptos fundamentales de la teora del
delito estn recogidos en nuestro Cdigo Penal y en nuestra Constitucin Poltica de
la Repblica. En el Cdigo Penal, bsicamente en los artculos 1, 2 y 18; y en la
Constitucin, fundamentalmente en el art. 19 N 3 inc. 7 y 8 (leer y aprender estas
disposiciones).
Sin embargo se ha planteado alguna controversia respecto a la expresin
voluntaria empleada por el art. 1 del CP, y sobretodo por la presuncin de
voluntariedad contenida en dicha norma.
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d) La Teora de la Accin.
d.1.- Planteamiento general.
Accin es todo comportamiento o conducta humana dominada o dominable
por la voluntad.
El Derecho penal regula conductas humanas; de tal manera, el
comportamiento del ser humano es un elemento prejurdico que constituye la base
de toda reaccin jurdico penal, y sobre ella se van agregando los dems elementos
de la teora del delito como la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad, que en
conjunto hacen posible conceptuar dicha conducta como un delito.
No todos los comportamientos humanos son objeto de regulacin por el
Derecho penal, slo los ms graves e intolerables para el cuerpo social. No
obstante, siempre debe haber una conducta humana en la base del delito.
Conforme lo expuesto nunca pueden ser objeto de regulacin penal ni los
pensamientos ni las ideas, ni la personalidad antisocial, ni la simple resolucin de
delinquir si es que no se traduce en actos externos del ser humano. En nuestro pas
el Derecho penal no es un Derecho penal de autor sino un Derecho penal de actos o
Derecho penal del hecho.
La distincin entre el Derecho penal del hecho y el Derecho penal de autor
tiene una importancia poltico criminal fundamental, solo el Derecho penal basado en
conductas humanas puede ser limitado y controlado democrticamente. El Derecho
penal de autor, en cambio, puede favorecer una concepcin totalitaria del Derecho
penal, ya que el Derecho penal de autor se basa en determinadas cualidades de las
personas o en su forma de ser o de pensar, que no pueden ser objeto de
limitaciones en un Estado de Derecho democrtico y pluralista.
Incluso determinadas agravantes como la reincidencia no constituyen
manifestacin de un Derecho penal de autor, porque tambin en aquellos casos la
base de la reaccin penal y la base de la agravacin de la pena es un hecho
claramente identificable que se distingue del carcter u otras condiciones personales
de su autor.
Adems de lo expuesto cabe agregar que en Chile slo pueden ser objeto de
sancin penal las personas naturales pues slo las personas naturales pueden
ejecutar acciones penalmente relevantes. As, el Cdigo Procesal Penal seala en
su art. 58 que por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en
el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pudiera afectarles.
Finalmente es conveniente sealar que dentro del concepto accin se
entienden tanto las conductas comisivas como las conductas omisivas. Desde ya
podemos adelantar, por tanto, que los delitos pueden clasificarse (entre otras
clasificaciones por supuesto) en delitos de accin y delitos de omisin. Los delitos de
omisin, a su vez, pueden subclasificarse en delitos de omisin propios y delitos de
omisin impropios.
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desaparece, entonces dicha accin fue necesaria para que el resultado se produjera
y por lo tanto fue la causa o conditio sine qua non de ese resultado.
Para esta teora, todo aquello que no pueda suprimirse mentalmente sin que
desaparezca el resultado es causa. Por ello puede que existan varias causas, todas
iguales y todas necesarias, lo que hace que se denomine a esta teora de la
equivalencia de las condiciones. La unin de todas las diferentes causas debe tener
solucin de continuidad, por ejemplo no existe solucin de continuidad si le doy una
paliza a un sujeto que luego acude al hospital en taxi, y al bajar del vehculo es
atropellado por un autobs, entre la golpiza del sujeto y su muerte por
atropellamiento no existe solucin de continuidad.
Se han formulado crticas importantes a este criterio de solucin, puesto que
el nexo causal podra ser casi infinito, claro, pues si los padres del delincuente no lo
hubieran engendrado no habra existido el delito... y as hasta el origen del universo.
Los partidarios de esta teora afirman sin embargo que no hay problema en extender
el vnculo causal ya que la accin por s sola no es suficiente para establecer
responsabilidad penal, adems son necesarios los otros elementos del delito como
la culpabilidad, tipicidad y antijuridicidad.
Por otro lado, se ha dicho que la supresin mental de una causa es un
procedimiento no muy fiable. Se trata solo de un juicio de experiencias, pero
respecto de dos fenmenos que se ven por primera vez y quizs por nica vez, es
muy difcil afirmar o negar la relacin causal mediante la supresin mental.
b) Teora de la causa adecuada: Desarrollada por autores como VON KRIES y
GRISPIGNI, esta teora distingue los conceptos de causa y condiciones. Causa
supone constancia y uniformidad, un acto que provoca un resultado. Condicin en
cambio es un concepto ms genrico, algo que ayuda pero no es determinante.
Para afirmar que una condicin puede llegar a ser causa de un resultado es preciso
que regularmente o previsiblemente conduzca a ese resultado, es decir, que la
experiencia indique sobre lo que normalmente ocurre, que un acto humano
normalmente va seguido de un resultado. Esto significa que la causa
previsiblemente debe ser adecuada para la produccin del resultado.
Para determinar si una causa es adecuada existen diversos criterios tales
como: La previsibilidad subjetiva, que radica la relacin entre accin y resultado
situndose en el punto de vista del sujeto al momento de obrar; Adems, existe el
criterio denominado del hombre normal, que consiste en que la relacin causal
debe ser determinada por el juez conforme a un concepto ideal, el cmo actuara en
el caso especfico un sujeto normal, un hombre medio; tambin existe el criterio de la
previsibilidad determinada por peritos que estima que la previsibilidad debe ser
determinada por personas dotadas de conocimientos especiales en una ciencia o
arte, que puedan informar ayudados por la suma de conocimientos causales que la
ciencia proporciona.
Existen, sin embargo, importantes crticas a esta teora. Se dice, por ejemplo,
que resulta intil especular acerca de la mayor o menor previsibilidad de un
resultado cuando ste ya se ha producido. Por otro lado, pueden existir casos en los
cuales el actor, a sabiendas, se aproveche de una circunstancia excepcional para
ocasionar un resultado que ordinariamente no se habra producido. Adems de lo
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Esta postura, sin embargo, presenta ciertos problemas para explicar los
delitos de omisin pues el omitente no dirige ningn nexo causal hacia el resultado,
y por tanto, no puede actuar de modo final. Con esto, la teora final de la accin
parte en dos al sistema penal. Un supraconcepto de conducta como actividad
corporal o pasividad del ser humano sometida a la capacidad de control final por la
voluntad difcilmente puede constituir un elemento comn o de unin de las formas
comisivas y omisivas del delito, porque la capacidad para realizar la accin es algo
diferente de la voluntad humana, y por ello la accin y la omisin siguen estando
separadas.
Para autores como STRATENWERTH el concepto final de accin slo puede
caracterizar como elemento base el actuar humano, es decir, la conducta activa,
pero nada ms. Otro autores, como KAUFMANN niegan al concepto final de accin su
funcin como elemento de enlace y de lmite, previo al tipo.
Esta concepcin, adems, presenta dificultades para servir de base a los
delitos imprudentes o cuasidelitos, especialmente en relacin a la imprudencia
inconsciente, donde las consecuencias no se causan de un modo final, sino
precisamente de un modo causal inconsciente.
Para WELZEL, en la accin dolosa existe una efectiva actividad final, pero en la
imprudencia la accin final es slo posible, la finalidad es meramente potencial.
El problema es que una finalidad posible o meramente potencial no es
verdaderamente una finalidad, falta el supraconcepto, y el hecho imprudente no
puede ser considerado ni accin final ni accin propiamente tal.
Otros autores, como NIESE califican el hecho imprudente como accin final
atendiendo al objetivo perseguido por el autor, y no al resultado producido. Por
ejemplo, una persona limpia un arma de fuego y se le escapa un tiro que mata a B.
La accin final es el objetivo del sujeto, es decir, limpiar el arma. Esa accin cumple
la funcin de elemento base o supraconcepto comn a los delitos dolosos y a los
delitos imprudentes.
Pero nuevamente surge un problema, ya que la accin de limpiar el arma que
fen el ejemplo es el objetivo del sujeto, es un hecho absolutamente atpico, que no
puede calificarse ni de antijurdico ni culpable. Lo que s puede ser tpico,antijurdico
y culpable es la falta de cuidado que produce el resultado, pero la falta de cuidado
no tiene cabida en la estructura de la finalidad. De tal modo, el concepto de accin
vuelve a la concepcin naturalstico causal, pues slo le interesa que el sujeto quiera
algo, cualquier cosa, el contenido de esa voluntad es indiferente.
Para solucionar el problema de los delitos impudentes WELZEL reformula el
concepto de accin como un suceso controlado y dirigido por la voluntad, es decir, lo
relevante en los delitos dolosos y en los delitos imprudentes es el control.
El problema es que en los delitos dolosos el control es real, mientras que en
los delitos imprudentes el control es un control debido, es decir, un control que el
sujeto deba haber desplegado y no lo hizo. Con lo cual tampoco se trata de un
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Como hemos dicho, la accin es una conducta humana que provoca una
alteracin en el mundo exterior, dominada o dominable por la voluntad. De tal
manera, no habr accin tanto si falta la manifestacin externa de la conducta, como
si existe ausencia de voluntariedad.
La ausencia de manifestacin externa de la conducta por regla general no
constituye accin a efectos penales, as, la resolucin delictiva no exteriorizada no
es relevante para el Derecho penal.
Por otro lado, existe ausencia de voluntariedad en casos de hipnosis,
sonambulismo, movimientos reflejos y embriaguez letrgica (grado mximo de la
embriaguez).
Existen casos especialmente regulados en nuestro ordenamiento jurdico,
tales son la fuerza fsica irresistible (vis absoluta) regulada en el art. 10 N 9
del Cdigo Penal, caso en el cual el actor pasa a ser un simple objeto. Tambin se
exime de responsabilidad a quien ha actuado violentado por la denominada vis
compulsiva, en el cual la fuerza no se utiliza para que el sujeto sirva de un mero
objeto, sino que se usa para vencer la voluntad del sujeto, por ejemplo la tortura, la
amenaza con un arma, etc. Pero en este caso se estima que la vis compulsiva
excluye la culpabilidad como un caso de fuerza moral irresistible.
Adems, el art. 10 N 12 exime de responsabilidad al que incurriere en una
omisin hallndose impedido por causa insuperable (la causa legtima excluye la
antijuridicidad).
Dentro de la causa insuperable se incluye, en este caso, slo la fuerza fsica, que
excluye la accin, puesto que la fuerza moral excluye la culpabilidad.
Dentro de este tema de la ausencia de accin cabe preguntarse por el
problema de la denominada actio liberae in causa, que se ocupa de aquellos casos
en los cuales el sujeto acta en situacin de irresponsabilidad penal, por ejemplo,
por ausencia de voluntad, pero donde dicho estado de irresponsabilidad ha sido
causado por el mismo sujeto, v.gr. Si A decide matar a B y se droga, y en estado de
intoxicacin por sustancias psicotrpicas dispara a B.
En general la doctrina est de acuerdo en que la incapacidad autoprocurada
para actuar no exime de responsabilidad penal.
En efecto, se ha afirmado que si dicho estado de incapacidad fue procurado
directamente por el sujeto con el objeto de delinquir, el dolo de ste, por aplicacin
del art. 1 del CP, abarca al delito especfico que quiso perpetrar.
Por otro lado, si el estado de ausencia de voluntad fue cometido con dolo
eventual (el sujeto bien pudo representarse que en estado de embriaguez poda
cometer un delito), igualmente ese dolo abarca al delito que se cometa. La
inimputabilidad procurada voluntariamente no excluye la responsabilidad penal.
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e.1.-Planteamiento general.
Tipicidad significa correspondencia entre una conducta humana activa u
omisiva y la descripcin que de dicha conducta efecta la ley penal. Si la conducta
humana coincide con la hiptesis de hecho descrita en la ley penal se dice que es
tpica.
La tipicidad constituye una manifestacin del principio de legalidad, pues
implica que slo los hechos descritos como delitos en la ley penal pueden ser objeto
de sancin punitiva (nullum crimen, nulla pena sine lege).
La tipicidad hace efectiva, adems, la caracterstica de instrumento de control
social selectivo y de ltima ratio del Derecho Penal, puesto que de la amplia gama
de comportamientos antijurdicos que se producen en una sociedad, el Derecho
Penal selecciona solamente una parte o fragmento de ellos conforme al principio de
intervencin mnima, describindolos en el supuesto de hecho de una norma penal.
Esta descripcin que efecta el legislador no es casustica, sino que se lleva a
cabo a travs de verbos y conceptos normativos y descriptivos, lo suficientemente
generales y abstractos como para englobar todos los comportamientos que puedan
ser subsumibles en la hiptesis de hecho de una norma penal.
En trminos generales podemos afirmar que el tipo penal cumple las
siguientes funciones en el Derecho Penal:
a.-Funcin selectiva de los comportamientos penalmente relevantes.
b.-Funcin garantista, pues slo los comportamientos subsumibles en la descripcin
de hecho contenida en la norma pueden ser objeto de sancin penal.
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modo, para que pueda configurarse una omisin tpica en esta clase de delitos es
necesario, a) Que se produzca un resultado tpico; b) Que dicho resultado haya sido
previsible y evitable; c) posicin de garante del omitente; d) Que la omisin sea
subsumible en el tipo, es decir, que pueda calzar como una modalidad de conducta
en la que pueda entenderse verificado el verbo rector que describe el tipo.
d) El bien jurdico protegido:
Los tipos penales llevan a la prctica la funcin protectora del Derecho Penal.
A travs del tipo, el legislador selecciona aquellos comportamientos que lesionan o
ponen en peligro determinados bienes jurdicos que la sociedad estima importantes.
Como hemos sealado con anterioridad, bien jurdico es el inters jurdicamente
protegido que da sentido y fundamento a la norma penal.
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e.7.1.- El Dolo.
El trmino dolo en materia penal consiste en el conocimiento y la voluntad de
realizacin de los elementos objetivos del tipo. Los elementos bsicos del dolo son,
por lo tanto, el conocimiento (elemento cognitivo o intelectual) y la voluntad
(elemento volitivo).
El elemento cognitivo o intelectual se refiere al conocimiento del sujeto
respecto de aquellos elementos que caracterizan la accin como tpica (sujeto
activo, pasivo, accin u omisin penada por la ley); es decir, el sujeto ha de saber
que mata a una persona, que se apropia de cosa mueble ajena, que realiza un acto
sexual con una persona menor de 14 aos, etc. No interesa, por ahora, que el sujeto
crea o no que ha actuado amparado por una causal de justificacin o con la
concurrencia de una causal de inculpabilidad, porque dichas circunstancias afectan
otros elementos del delito y no a la tipicidad.
Respecto de la actualidad del conocimiento de los elementos del tipo, el
profesor MUOZ CONDE hace referencia a un conocimiento que equivale a lo que l
denomina una valoracin en la esfera del profano, es decir, el sujeto debe tener un
conocimiento mediano o aproximado de la significacin social y jurdica de los
elementos del tipo. En otras palabras, el sujeto debe saber lo que hace, pero no
debe tener un conocimiento exacto de cada particularidad o elemento del tipo
objetivo; por ejemplo: basta que sepa que la cosa mueble que se apropia es ajena,
aunque no sepa exactamente de quin es; o basta que sepa que la menor con la
cual realiza el acto sexual tiene menos de 14 aos, aunque no sepa exactamente
cuntos aos tiene.
Si el sujeto tiene un conocimiento errado de los elementos del tipo se habla
de error de tipo, que elimina al dolo, pero deja subsistente la imprudencia,
volveremos en un momento posterior sobre esto.
Por su parte el elemento volitivo consiste en querer realizar o materializar los
elementos objetivos del tipo. No se refiere a los mviles del hechor (puede actuar
por venganza, por motivos polticos, por placer, etc) sino simplemente a la voluntad
de realizar una conducta tpica.
Para que un sujeto quiera realizar la accin es necesario el conocimiento de
los elementos del tipo, y para ello es necesario, a su vez, que se represente o
prevea el hecho y su resultado o consecuencias.
Ahora bien, el dolo debe concurrir y ser examinado al momento del hecho, y
no despus ni antes. Por ejemplo, A atropella a B por imprudencia y lo mata; luego
de ocurrido el hecho se baja del vehculo y se da cuenta que la persona atropellada
es B, quien a la sazn era su peor enemigo, entonces A se alegra de haber matado
a B. En este caso A ha actuado con imprudencia y no con dolo.
Otro ejemplo: A decide matar a B el da 31 de diciembre de un balazo en la
nuca. El da 30 de diciembre A, conduciendo su vehculo a exceso de velocidad, no
alcanza a frenar en una esquina y se pasa un disco pare, chocando al auto de B,
quien muere a causa del impacto. En este caso A igualmente ha actuado con
imprudencia y no con dolo.
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e.7.2.-Clases de dolo.
Dependiendo de la mayor o menor configuracin de los elementos bsicos del
dolo, se distingue entre dolo directo y dolo eventual, sin perjuicio de alguna
categorizacin intermedia conocida como dolo indirecto o dolo directo de segundo
grado tambin llamado dolo de las consecuencias necesarias.
En el caso del dolo directo coincide plenamente el conocimiento y la voluntad
de realizacin de los elementos del tipo. En otras palabras el sujeto prev o se
representa el hecho y sus resultados o consecuencias y quiere realizar o materializar
ese resultado: es decir, el sujeto quiere matar y mata, quiere apropiarse de cosa
mueble ajena sin la voluntad de su dueo y lo hace, etc.
Algunos autores distinguen el denominado dolo indirecto o dolo de las
consecuencias necesarias, tambin denominado dolo directo de segundo grado. En
este caso el resultado del obrar del sujeto es una consecuencia necesaria de la
actividad que dicho sujeto realiza. Por ejemplo, el sujeto A quiere matar a B con un
tiro de su revlver Taurus 0,38 mm, y B en ese momento se encuentra detrs de una
vitrina. Al dispararle a B, el sujeto A necesariamente va a provocar daos en la
propiedad ajena rompiendo la vitrina. Otro ejemplo: el Sujeto A quiere matar a B
quien est embarazada de 8 meses, y pone una bomba en su vehculo hacindola
estallar en mil pedazos. A, necesariamente va a provocar el aborto del feto que B
lleva en su vientre.
En el caso del denominado dolo eventual, el sujeto prev o se representa el
resultado de su actuar como posible o probable, y an as decide actuar aceptando
la posibilidad o el riesgo de que el resultado se materialice.
En el dolo eventual el sujeto no es que quiera el resultado, sino que lo
asume admitiendo como probable su posible ejecucin, dndole lo mismo, o
sindole indiferente en definitiva si dicho resultado se materializa o no. Ej. A quiere
realizar un acto de reivindicacin poltica en el centro de la ciudad, lo que incluye
efectuar rfagas de ametralladora hacia el frontis de una sucursal bancaria de un
Banco extranjero, el sujeto A prev que alguna bala pueda impactar el algn cliente
del Banco, pero asume dicha circunstancia como un riesgo de su actuar.
Ahora bien, el elemento volitivo debe abarcar tanto la accin como el
resultado. El sujeto no slo tiene que representarse el resultado como posible o
hipottico, sino que debe, o bien querer dicho resultado, o bien mostrar
indiferencia hacia el mismo. Por cierto la demostracin del querer o la indiferencia
hacia el resultado plantean muchsimos inconvenientes probatorios en la prctica;
por lo dems, el denominado dolo eventual se encuentra en la frontera entre los
delitos dolosos y los delitos imprudentes o culposos, especialmente en relacin a la
denominada imprudencia o culpa con representacin, en la cual el sujeto, a pesar de
la representacin del resultado rechaza la produccin material del mismo.
No obstante lo anterior, existen determinados indicadores objetivos
elaborados en Derecho comparado, que nos permiten apreciar si hubo o no una
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una consecuencia no prevista ni previsible por el agente, vinculada al delito base por
una simple relacin de causalidad.
Etcheberry estima que estos delitos s constituyen una excepcin al principio
de que no hay pena sin dolo o culpa, y que existen en nuestra legislacin. Cita como
ejemplo los arts. 141 (secuestro del que resulta grave dao), 150 (aplicacin de
tormento de la que resulta muerte o lesiones), 142 N 1 (sustraccin de menor de la
cual resulta un grave dao en la persona de ste), 474 inc 3 (incendio del cual
resulta la muerte o lesiones graves de personas).
Sin embargo, como sealan Novoa y Politof, en todos los casos antes
expresados la interpretacin ms acorde con nuestro sistema implica que siempre
debe existir una vinculacin subjetiva del autor con los resultados que se prevn en
la ley. De tal manera se respeta el principio de que slo se responde hasta donde
abarca la culpabilidad.
c.-El versari in re illicita (El que se ocupa en cosa ilcita responde del caso
fortuito)
Conforme a este principio, emanado del Derecho cannico, si por ejemplo A
roba un automvil y circula por la calle a velocidad razonable y prudente respetando
las leyes del trnsito, y de pronto B cruza la calle a mitad de cuadra saliendo
imprevistamente desde atrs de un automvil estacionado y A lo atropella; entonces
A responde igualmente de la muerte de B, por el simple hecho de circular en un
coche robado.
Algunos autores nacionales, como Del Ro y Labatut, estimaban que este
principio tiene aplicacin en el Derecho chileno, deducindolo de los arts. 10 N8, 71
y 490 del Cdigo Penal.
Segn el art. 10 N 8 para eximir de responsabilidad por caso fortuito es
necesario que se ejecute un acto lcito con la debida diligencia y que se cause un
mal por mero accidente. De ello se deduce que si falta alguno de estos requisitos,
por aplicacin del art. 71 CP, debe estarse a lo dispuesto en el art. 490 CP, con lo
cual el legislador querra decir que si falta la ejecucin de un acto lcito tendra lugar
igualmente la aplicacin de la pena prevista en el art. 490, a pesar que el resultado
se produzca por mero accidente.
Sin embargo, al mandar aplicar el art. 490 la ley no prescinde de la culpa o
dolo del autor, sino todo lo contrario, la remisin al art. 490 no es slo para efectos
de determinar la penalidad, sino una exigencia de imprudencia temeraria y dao a la
vida o a la integridad corporal de las personas.
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f) TEORA DE LA ANTIJURIDICIDAD
f.1.-Concepto.
Que una conducta sea antijurdica significa, en trminos muy simples, que es
contraria al ordenamiento jurdico. En otras palabras, una conducta antijurdica es
aquella que se encuentra prohibida por la ley porque lesiona o pone en peligro
determinados bienes jurdicos que la sociedad estima especialmente valiosos.
Como sealamos en su momento, la tipicidad cumple una funcin indiciaria de
la antijuridicidad. Los comportamientos tpicos por regla general son tambin
contrarios a los fines del ordenamiento jurdico.
Ahora bien, a partir de Franz Von Liszt, la dogmtica jurdico penal distingue
entre antijuridicidad formal y antijuridicidad material. Antijuridicidad formal significa
contradiccin de la conducta con el mandato o prohibicin establecido en la ley
penal, lo que se traduce en una ausencia de causales de justificacin que autoricen
la realizacin de la conducta tpica. Antijuridicidad material, por su parte, significa
que la conducta es socialmente daosa, antisocial, es decir contraria a los fines del
ordenamiento jurdico.
Las conductas tpicas son socialmente daosas porque lesionan o ponen en
peligro aquellos bienes jurdicos protegidos por cada norma en particular.
Recordemos que en los delitos de lesin, la consumacin del delito requiere el
detrimento o menoscabo del bien jurdico protegido (ej. homicidio, hurto, lesiones,
etc). En los delitos de peligro, en cambio, la consumacin simplemente requiere la
puesta en peligro del bien jurdico protegido. Dicho peligro debe ser concreto en los
delitos de peligro concreto, donde la conducta ejecutada debe ser objetivamente
idnea para provocar un riesgo probable de menoscabo al bien jurdico (Ej.envo de
cartas explosivas, art. 403 bis CP, debe acreditarse en sede procesal que el
explosivo es real y tiene capacidad de matar o lesionar a las personas); o
simplemente debe ser un peligro abstracto en los delitos de peligro abstracto, donde
el legislador estima que existe riesgo para el bien jurdico tutelado por la sola
ejecucin de la conducta prohibida por la ley, sin que sea necesario acreditar en
sede procesal la efectiva produccin del riesgo o peligro (ej. Manejo en estado de
ebriedad, o trfico de drogas).
La antijuridicidad material permite excluir el injusto en caso de colisin de dos
bienes jurdicos, caso en el cual se prefiere el inters por el bien jurdico ms
valorado en lugar del menos valorado.
En derecho penal comparado la antijuridicidad material permite, adems,
graduar el injusto segn su gravedad (Kern, Roxin, Gnther). Ello no ocurre en Chile
donde la antijuridicidad formal no permite aumentos ni distinciones cualitativas ms
all de las atenuantes o agravantes contempladas en la ley, o de la aplicacin del
art. 69 CP (mayor o menor extensin del mal provocado por el delito), es decir, un
robo de un milln de pesos no es ms o menos antijurdico que un robo de cuarenta
mil pesos, porque en ambos casos se infringe la prohibicin legal de hurtar o robar.
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hijos de sta. La mujer, luego de una salvaje paliza, espera a que el agresor se
encuentre en un momento de descuido para atacarlo).
Cabe preguntarse, sin embargo, qu sucede con los mecanismos estticos de
defensa (ofendculas) como las rejas con puntas, paredes con trozos de vidrio
incrustados en su cspide, rejas electrificadas, etc. En estos casos, obviamente, el
mecanismo defensivo est instalado con anterioridad al ataque. Al respecto la
jurisprudencia nacional ha admitido su validez siempre y cuando estos mecanismos
estticos de defensa sean ostensibles, claramente anunciados, no pongan en peligro
a personas inocentes, acten solamente cuando se produzca una agresin, y la
gravedad de sus consecuencias no sobrepase los lmites de la necesidad defensiva.
a.2) En segundo lugar, debe existir una necesidad racional de los medios
empleados para defenderse.
La defensa no puede ser desproporcionada a la magnitud de la agresin. Los
medios empleados para impedir o repeler el ataque deben ser racionalmente
adecuados y necesarios en relacin a la agresin concreta que sufre la persona que
se defiende.
La ley se refiere al medio empleado para defenderse, lo cual parecera
indicar que ha de emplearse algn objeto para repeler el ataque, sin embargo el
concepto medio se refiere ms bien a la reaccin defensiva, que puede consistir en
el empleo de armas o los miembros o partes del cuerpo.
Necesidad racional es un concepto jurdico indeterminado que debe llenarse
de contenido por el intrprete. Para determinar su alcance debemos atenernos, en
primer lugar, a la propia naturaleza de la agresin, y junto con ello a las especiales
caractersticas y situacin de necesidad defensiva de la persona que se defiende.
As las cosas, una agresin a mano armada podr ser repelida con un arma; aunque
una agresin con golpes de puo y pies a un minusvlido o a una persona de
contextura fsica notoriamente inferior a la del agresor igualmente podra ser repelida
con algn tipo de arma como un spray irritante de ojos o con algn objeto
contundente; con todo ello queremos dejar en claro que debe existir
proporcionalidad entre el ataque y la reaccin defensiva. Nuestra jurisprudencia ha
estimado que existe proporcionalidad cuando se emplea el medio menos perjudicial
de todos los que podran haber sido adecuados al caso, y del que no caba
prescindir para defenderse.
Etcheberry, basndose en la propuesta de Gandarillas a la Comisin
redactora, segn
la cual la legtima defensa slo poda ser eximente de
responsabilidad en los ataques contra las personas, seala que en el pensamiento
del legislador igualmente se debe tener en cuenta la naturaleza del bien jurdico
atacado para entrar a determinar la necesidad racional del medio empleado para
defenderse. La propuesta de Gandarillas no prosper, indicndose en la sesin 120
de la Comisin, que en la legtima defensa tambin se exige que no haya otro medio
racional de impedir o repeler la agresin. Con todo ello, en suma, se refuerza la idea
de la proporcionalidad entre la entidad o importancia del bien jurdico atacado y el
inters o bien jurdico daado producto del acto defensivo.
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Y CNYUGE.
Los requisitos de esta modalidad defensiva son los mismos que en el caso de
la legtima defensa de parientes, ms un requisito adicional que es de naturaleza
subjetiva: que el defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro
motivo ilegtimo. Etcheberry considera a este caso como el nico verdadero ejemplo
de un elemento subjetivo del injusto.
Efectivamente se trata del nico caso en el cual la ley exige un nimo
subjetivo en esta causal de justificacin, sin embargo, como indica Politof, en los
trminos en que est consagrado este requisito slo podramos excluir aquellas
acciones defensivas que sean exclusivamente motivadas por odio o resentimiento
(sea que el sujeto sepa que existe la agresin ilegtima o no). Si el sujeto acta
motivado tanto por un nimo defensivo (conoce la agresin y quiere defender), como
tambin por el odio que siente hacia el agresor, no podra excluirse la aplicacin de
esta eximente ya que la ley privilegia la defensa del agredido y no al agresor. En
ALEJJANDRO VERGARA H UB 2006
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cualquier caso si falta este requisito subjetivo, el defensor puede alegar la eximente
incompleta consagrada en el art. 73 CP, y con ello obtener una rebaja sustancial de
la pena.
Es discutible si el defensor puede defender a un tercero de s mismo en el
caso de que quiera suicidarse, por ejemplo. Etcheberry sostiene que cabe defender
a un extrao contra s mismo en el caso de que quiera suicidarse. Sin embargo, el
suicidio no est penado en nuestra legislacin (slo est penado el auxilio al
suicidio), por lo tanto el suicida no ejecuta un acto ilcito desde el punto de vista del
Derecho penal, as que su agresin a si mismo no sera ilegtima. No obstante, quien
impida un suicidio y a consecuencia de ello prive de libertad o lesione al suicida,
podra alegar una causal de inculpabilidad, por fuerza moral irresistible.
D)
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Existe adems en los arts. 411 y 412 CJM una presuncin legal que beneficia
a los Carabineros que hagan uso de sus armas respecto de personas que
desobedezcan una orden judicial que dicho Carabinero debe hacer cumplir, siempre
que haya existido previa intimacin de dicha orden. No obstante, si los Tribunales
determinan que no haba necesidad racional de usar las armas, podrn considerar
esta circunstancia como atenuante de responsabilidad penal, y rebajar la pena en
uno, dos o tres grados.
Para el caso de los funcionarios de la Polica de Investigaciones, el art 23 bis
de su Ley Orgnica (DL 2460), establece que estar exento de responsabilidad
penal el funcionario que con el objeto de cumplir un deber establecido en su Ley
Orgnica, se viere obligado a hacer uso de armas para rechazar alguna violencia o
vencer alguna resistencia a la autoridad. El requisito se viere obligado, implica
tambin, como en el caso de Carabineros, una necesidad racional del uso del arma.
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En este caso la causa legtima que justifica la omisin puede ser una
prohibicin legal directa o derivada de un deber profesional (ej. Prohibicin de
prestar testimonio por secreto profesional).
f.3.5.- El consentimiento.
Se refiere a la aceptacin consciente por parte de la vctima para soportar en
su persona o derechos el ejercicio de una accin tpica. Esta aceptacin debe
producirse al momento en que se verifica la accin u omisin tpica, o antes, pero no
despus ya que ello sera ms bien una hiptesis de perdn del ofendido que slo
extinguira la responsabilidad penal en los delitos de accin privada.
La ley penal chilena no contiene una regulacin expresa del consentimiento,
sin embargo ste se deduce de la propia descripcin tpica de figuras como la
violacin, el hurto, la violacin de domicilio, aunque ms bien en estos casos, como
indicaba Jimnez de Asa, se trata de situaciones de ausencia de tipicidad.
Ahora bien, en cualquier caso el consentimiento del sujeto pasivo slo podra
referirse a bienes jurdicamente disponibles, la eutanasia, por ejemplo, no puede
justificarse en el consentimiento del enfermo terminal.
Cabe preguntarse sin embargo, qu sucede respecto de los deportes de
contacto o las operaciones de ciruga esttica. En estos casos el deportista o el
paciente prestan su consentimiento para que los lesionen. Sobre este particular ya
habamos sealado en el estudio de la tipicidad, que el avance histrico y cultural de
una sociedad va adecuando la interpretacin de los tipos con el transcurso del
tiempo; de esta manera la adecuacin social sirve como criterio de interpretacin
que permite excluir del alcance de tipos muy amplios, el ejercicio de conductas
socialmente aceptadas, pero mientras la conducta no sea formalmente derogada
sigue siendo delito. En efecto, en estricto sentido las lesiones en los deportes siguen
siendo tpicas y antijurdicas, no podra entenderse que el Derecho permite lesionar
la integridad corporal en el ejercicio de un deporte, de tal modo la lesin deportiva o
la lesin por razones de esttica tendrn que ponderarse tomando en cuenta todos
los elementos de la teora del delito, especialmente el tipo subjetivo y la culpabilidad.
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G) TEORA DE LA CULPABILIDAD
g.1) Concepto.
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internacin en una institucin de salud mental, por el tiempo que sea necesario, el
cual, sin embargo, no puede durar ms que el tiempo de la condena. Transcurrido
ese tiempo, si se mantiene su peligrosidad y su libertad constituye un riesgo, la
autoridad sanitaria puede decretar medidas administrativas conforme a los arts. 130
y ss del Cdigo Sanitario.
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cuidado de alguna persona que se preste para ello, a fin de que viva con su familia,
quedando sujeto a libertad vigilada (colocacin familiar).
El art. 10 n 3, por su parte, exime de responsabilidad al mayor de 16 aos y
menor de 18, a no ser que conste que ha obrado con discernimiento.
En este caso, la presuncin de inimputabilidad para el menor de 18 aos y
mayor de 16 es simplemente legal, ya que puede ser destruida por la constatacin
de que el menor tiene capacidad para conocer el injusto del obrar y determinarse
conforme a dicho conocimiento.
En Chile la declaracin de discernimiento tiene por objeto establecer en el
caso concreto, la capacidad del menor para comprender y valorar su actuar y para
poner en obra dichas valoraciones y comprensiones. En nuestro sistema penal no se
tiene en cuenta la peligrosidad del menor o su capacidad de resocializacin.
La declaracin de discernimiento puede corresponder al juez de menores
(tribunal de familia) o al Juzgado de Garanta segn el caso.
Si el hecho que se imputa al menor tiene pena superior a la de presidio menor
en grado mnimo, la competencia para declarar el discernimiento corresponde al
Juzgado de Menores. Si la pena es inferior la declaracin le corresponde al Juzgado
de Garanta. Tanto el Juzgado de Familia como el Juzgado de Garanta deben
conocer de la declaracin de discernimiento dentro de los 15 das de formalizada la
investigacin.
g.5) El error de prohibicin (Conocimiento errado acerca de la ilicitud del obrar)
Sealamos con anterioridad, que el segundo de los elementos de la
culpabilidad es el conocimiento de la ilicitud del obrar (conocimiento de la
antijuridicidad). Pues bien, conforme lo expuesto incurre en error de prohibicin
aquel sujeto que, si bien conoce completamente la situacin o supuesto de hecho,
no sabe que su actuacin est prohibida por el ordenamiento jurdico (no es
necesario que sepa que est prohibida por el Derecho penal, basta que sepa que la
conducta es contraria a Derecho), ej. Un sujeto de 18 aos que piensa que la edad
lmite para consentir relaciones sexuales es 12 aos de edad, y en tal
convencimiento accede carnalmente a su novia que tiene 13 aos de edad
incurriendo en el delito de violacin impropia (art. 362 CP).
El error de prohibicin slo afecta la valoracin jurdica global del hecho. El
error sobre circunstancias particulares fcticas o jurdico-normativas de la
descripcin tpica es siempre un error de tipo.
En Chile no existe consagracin legal expresa del error de prohibicin, no
obstante, es plenamente aceptado por la doctrina y por jurisprudencia reciente de
nuestros tribunales.
En dogmtica comparada la distincin entre error de tipo y error de prohibicin
ha tenido una larga evolucin. As, para algunos, agrupados en lo que se denomin
teora del dolo es innecesaria la diferenciacin entre error de tipo y error de
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atacada por un hombre de complexin fuerte podra verse afectada por un miedo
insuperable a perder la vida o sufrir lesiones, y en tal evento no le sera exigible otra
conducta conforme a Derecho si aprovechara un momento de descuido por parte del
actor para proceder a atacarlo, no obstante no estar sufriendo en ese preciso
momento una agresin actual o inminente.
Respecto al posible error en las circunstancias fcticas que sirven de base al
miedo (ej. Sujeto cree que se nos viene encima el fin del mundo!!!), algunos autores,
como Cury, estiman que si el error es invencible se excluye la culpabilidad, pero que
si es un error vencible slo podra tener lugar una atenuante de responsabilidad
penal. Otros autores como Politof, estiman que el error en las circunstancias fcticas
que fundan el temor debe tener el mismo tratamiento que el error de tipo, es decir, si
es un error evitable el hecho debe castigarse como delito imprudente.
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cuenta al superior, pero si ste insiste en su orden, la orden deber cumplirse, pero
en tal caso el nico responsable ser el superior que hubiere impartido la orden.
Respecto del subordinado la exculpacin se basa en una situacin de no exigibilidad
de otra conducta.
Si el subordinado no cumple con todas las formalidades ha de examinarse el
caso concreto para determinar si el temor a medidas disciplinarias o el hbito a la
obediencia pasiva, o el carcter perentorio de la orden han provocado temor o
coaccin en el subordinado que pudiera ser constitutivo de una fuerza moral
irresistible o un miedo insuperable. Fuera de estos casos no puede alegarse por
parte del subordinado la no exigibilidad de otra conducta.
Respecto del posible error respecto del carcter lcito o ilcito de la orden, ello
sera constitutivo de un error de prohibicin, que ya hemos estudiado.
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estudiar la justa medida del castigo que corresponde aplicar a las etapas imperfectas
del delito.
En el camino o recorrido del delito podemos distinguir una fase interna y una
fase externa del delito.
La fase interna tiene lugar en la psiquis del sujeto, y consiste en la ideacin,
deliberacin y resolucin de cometer un delito. Estas etapas no siempre son
sencillas de determinar en la prctica, aunque no tienen mayor importancia para el
Derecho Penal sino slo en el evento en que la resolucin delictiva se exteriorice en
una conducta, slo en ese momento tendr importancia determinar cul era la
voluntad final del agente.
La fase externa, por su parte, distingue entre los actos preparatorios y los
actos de ejecucin.
Los actos preparatorios por regla general son impunes; stos tienen a facilitar
el resultado que el agente se ha propuesto alcanzar, sin embargo, an estn muy
alejados de la realizacin completa de la conducta tpica y no consisten en un
principio de ejecucin de sta; ej: ladrn que vigila las horas de entrada y salida de
los moradores de una casa.
Slo en casos muy excepcionales el legislador sanciona actos preparatorios,
ej: art. 445 CP, se castiga al que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves
falsas, ganzas u otros instrumentos conocidamente destinados a cometer delitos de
robo, siempre que el sujeto no diere explicaciones suficientes acerca de sus
fabricacin, venta o tenencia; otro ejemplo es el art. 481 CP que sanciona al que
fuere aprehendido con bombas explosivas o preparativos conocidamente dispuestos
para causar incendios u otros estragos.
Constituyen actos preparatorios la proposicin y la conspiracin para cometer
un delito. El art. 8 CP establece que la proposicin (el que ha resuelto cometer el
delito propone su ejecucin a otra u otras personas) y la conspiracin (cuando dos
o ms personas se conciertan para la ejecucin de un crimen o simple delito), por
regla general son impunes, salvo que la ley las sancione expresamente.
La proposicin de cometer un delito es indudablemente un acto preparatorio
ya que an no consiste ni siquiera en un principio de ejecucin de la conducta tpica.
La proposicin no supone que la persona a quien se le solicita su colaboracin o
participacin acepte la propuesta; si esta persona acepta y el delito se ejecuta,
entonces la proposicin pasara a transformarse en induccin, que es una forma de
coautora. Slo excepcionalmente la proposicin est sancionada penalmente, como
ocurre por ejemplo con la proposicin para cometer delitos contra la seguridad
exterior y soberana del Estado, art. 111 CP, con la proposicin para cometer delitos
contra la seguridad interior del Estado, art. 125 CP, y la proposicin para cometer
delitos terroristas y los contenidos en la ley de seguridad interior del Estado (leyes
18.314 y 12.927). Respecto a la proposicin, el art. 8 inciso final consagra una
hiptesis de arrepentimiento eficaz: dice la ley que queda exento de pena por la
proposicin de cometer un crimen o simple delito, aquel que antes de comenzar a
ponerlos en obra y de iniciarse el procedimiento penal contra el culpable, se desista
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b)
c)
d)
e)
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B) AUTORA Y PARTICIPACIN.
b.1.- Planteamiento general.
Siempre que la ley seala la pena de un delito, se entiende que la est
imponiendo al autor de un delito consumado. Este principio se encuentra
consagrado en el artculo 50 de nuestro Cdigo Penal.
Conforme lo expuesto, la ley supone que cada hecho punible tiene por lo
menos un sujeto activo que es la persona que realiza o da principio a la ejecucin
de la conducta tpica. Sin perjuicio de lo cual, en ocasiones la ley supone que
determinadas conductas no pueden ser ejecutadas sino con la intervencin de ms
de una persona, como por ejemplo el delito de bigamia, o el delito de incesto. Estos
delitos, independientemente de la culpabilidad de cada uno de los intervinientes, no
pueden ser llevados a cabo sin la intervencin necesaria de ms de una
persona.
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Pero la regla general indica que la conducta tpica debe ser realizada al
menos por un sujeto activo. Ello no quita, sin embargo, que puedan intervenir ms
personas en la ejecucin del hecho. Si varias personas realizan una misma conducta
punible entonces hablaremos de coautora; si otras personas intervienen en el acto
tpico, pero sin ejecutar la conducta, sino colaborando o participando de otro modo
en su ejecucin, hablaremos de complicidad o encubrimiento.
La complicidad y el encubrimiento constituyen formas de intervencin en el
delito menos graves que la autora; adems, estas categoras son conceptualmente
distintas.
Dogmticamente se distingue entre autora y participacin. La participacin
es accesoria y la autora principal. Los partcipes son aquellos que colaboran en el
hecho del autor, sin que se les pueda atribuir la comisin del hecho. Autores, por su
parte, son aquellos que llevan a cabo la accin u omisin tpica sealada en la ley
penal.
Las categoras dogmticas de autora y participacin no coinciden
exactamente con la clasificacin del Cdigo Penal chileno; en otras palabras, una
cosa es lo que nuestro Cdigo considera autores, y otra, lo que la dogmtica estima
que puede ser entendido bajo este concepto. No cualquier conducta que implique
intervencin en un delito puede considerarse autora, aunque nuestro Cdigo le
aplique el mismo rgimen y la castigue con la misma severidad que la autora.
Existen varias teoras dogmticas para delimitar la autora de la participacin.
Nosotros mencionaremos una creada por la dogmtica alemana que tiene creciente
aceptacin en la doctrina espaola y en la doctrina nacional, cuyo principal
exponente es el profesor Claus Roxin, esta teora se ha denomina: criterio objetivo
material, o teora del dominio del hecho.
Segn el criterio objetivo material es autor quien domina finalmente la
realizacin del delito, es decir, el que decide si la conducta se realiza o no, y cmo
se realiza. Autor es entonces, quien tiene el dominio del hecho, el que realmente
controla el acontecimiento delictivo. Conforme lo expuesto es posible distinguir el
autor directo, que es aquel que realiza personalmente el delito; el autor mediato,
que es aquel que se vale de otro sujeto, generalmente no responsable, para realizar
el delito utilizndolo como instrumento; y el coautor, que es aquel que est de
acuerdo con otro sujeto para la ejecucin del acto delictivo, e interviene de algn
modo en la ejecucin del delito.
Por otro lado, el criterio objetivo material considera partcipes, al inductor,
que es quien hace surgir en otra persona la idea de cometer un delito; al
cooperador necesario, que es aquel que sin dominar funcionalmente el hecho
presta su cooperacin en l a travs de un acto sin el cual el delito no se habra
efectuado, como por ejemplo el sujeto que vende armas a sabiendas de que se est
comprando para cometer un delito; y al cmplice, que es aquel que sin hallarse
comprendido en las categoras anteriores coopera en la ejecucin del hecho con
actos anteriores o simultneos. En dogmtica y legislacin comparada el
encubrimiento no es una forma de participacin criminal, sino un delito
independiente.
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el propio Estado quien creara la situacin de riego o lesin del bien jurdico tutelado,
y por lo tanto carecera de legitimacin para sancionarlo.
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b.3.5.- La Complicidad.
La complicidad constituye una forma de participacin en el delito de otro. En
nuestra doctrina y jurisprudencia prima la tesis de la accesoriedad limitada
respecto de la complicidad, conforme a la cual para que el partcipe sea punible es
necesario que el autor haya ejecutado una conducta tpica y al menos antijurdica,
aunque no necesariamente culpable. As las cosas, si un sujeto entrega a otro un
arma para que legtimamente se defienda, entonces no ser cmplice de ningn
delito, ya que el hechor est amparado por una causal de justificacin, pero si
colabora en el hecho punible de un inimputable, entonces s que podr ser
sancionado a ttulo de complicidad. El fundamento de esta tesis radica en que los
arts 15 y 16 CP no se refieren a la participacin en un delito, sino en un hecho.
Por otro lado, las conductas de participacin deben ser ejecutadas en forma
perfecta. As, no es posible penar la tentativa de complicidad o la tentativa de
encubrimiento, ni tampoco una participacin frustrada.
Respecto de los partcipes la doctrina exige tambin la concurrencia del
principio de convergencia o acuerdo de voluntades entre los partcipes y el autor
del delito, aunque claramente este acuerdo no debe revestir las mismas
caractersticas que el acuerdo en la coautora. Para que exista convergencia de
voluntades el partcipe en el hecho debe conocer y aceptar la voluntad de realizacin
del hecho punible por parte del autor, as las cosas, quien facilita a otro un arma
cortopunzante en el curso de una ria espontnea, sin acuerdo previo con el hechor,
es cmplice en un eventual delito de homicidio o de lesiones porque acepta la
voluntad del autor, pero no existiendo planificacin ni acuerdo previo no es posible
sostener que se trata de un coautor.
Ahora bien, los cmplices, son aquellos que, sin ser inductores ni autores
cooperadores conforme a las reglas del art. 15 CP, participan en el hecho ajeno
mediante actos anteriores o simultneos. Art. 16 CP (leer y aprender)
El auxilio, apoyo o colaboracin en el hecho ajeno no debe revestir la
caracterstica de una participacin necesaria en el hecho punible de otro, ya que si
sta fuera decisiva para la produccin del resultado no se tratara de una
complicidad sino de una verdadera coautora.
A su vez, los actos de cooperacin son anteriores o simultneos a la comisin
del hecho, no posteriores, si no, estaramos ante una hiptesis de encubrimiento.
b.3.6.- El encubrimiento.
En Chile, a diferencia de otras legislaciones comparadas, el encubrimiento no
es un delito autnomo, contra la administracin de justicia, sino una forma de
participacin criminal.
Nuestro Cdigo Penal define el encubrimiento en el art. 17 CP (leer y
aprender). Sus requisitos son los siguientes:
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C) EL CONCURSO DE DELITOS.
c.1) Unidad y pluralidad de delitos.
Sabemos que a cada delito le debe corresponder una pena, y que nadie
puede ser castigado dos veces por el mismo hecho punible. Pues bien, a partir de
estos principios fundamentales pueden presentarse ciertas dificultades en torno a la
mltiple valoracin de un mismo hecho, especialmente respecto a la posible
dificultad para encuadrar la conducta tpica en una norma penal concreta, ya que el
hecho punible puede ajustarse a ms de una descripcin tpica a la vez.
Si el hecho punible es susceptible de una nica valoracin jurdico penal,
estaremos en presencia de un solo delito. Si por el contrario l, o los, hechos son
objeto de una mltiple valoracin jurdico penal, entonces estaremos en
presencia de varios delitos, situacin que la doctrina denomina concurso de
delitos.
La valoracin nica puede producirse ya sea porque se trate de un nico
hecho, cometido por un solo agente, que provoca un solo resultado lesivo; as
como tambin porque el ordenamiento jurdico estime que, a pesar de no reunirse
las caractersticas antes mencionadas, existe fictamente una unidad jurdica de la,
o las, acciones tpicas cometida(s) por uno o ms sujetos.
La unidad ficta, o jurdica de la accin penal puede tener varias causas.
a) En primer lugar, a pesar de existir varias acciones, puede darse un nico
resultado lesivo. Ejemplo, los sujetos A y B deciden matar a C, y efectan
sobre ste cuatro disparos, A realiza dos disparos desde la espalda de C, y
B realiza otros dos disparos desde el frente de C. A y B son coautores de
un nico delito de homicidio cometido en la persona de C.
b) En segundo lugar, existen delitos de hiptesis mltiple, en los cuales
puede darse una o varias de las hiptesis de hecho descrita en la ley,
bastando una de ellas para entender configurado el delito, siendo
indiferente si se dan en el hecho varias de estas hiptesis. Ejemplo, el
delito de lesiones en el cual la conducta tpica est descrita sobre la base
de los verbos rectores: herir, golpear o maltratar de obra a otro (397 CP);
as, en un mismo contexto de accin (por ejemplo, una ria), un mismo
sujeto podra herir, golpear y maltratar a otro propinndole golpes de pies y
puos, lanzndole luego una piedra en la cabeza y finalmente
zamarrendolo y dndole bofetadas; en este caso slo habr un nico
delito de lesiones.
c) En tercer lugar, existe unidad jurdica en el caso del denominado delito
continuado. En el delito continuado existe pluralidad de acciones tpicas,
que implican la vulneracin de la misma disposicin legal, y que en
principio pueden ser consideradas en forma independiente ya que estn
cronolgicamente separadas en el tiempo; estas mltiples acciones
delictivas provocan, sin embargo, lesiones homogneas a un mismo bien
jurdico, por lo que pueden considerarse como una sola gran lesin; entre
todas estas acciones delictivas debe existir, por ltimo, un mismo propsito
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E) TEORA DE LA PENA.
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perpetua y absoluta (art. 38 CP) implica la prohibicin de todos los honores, cargos,
empleos, oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares de que estuviere
en posesin el condenado, y la incapacidad perpetua para obtenerlos o ejercerlos. Si
la pena es temporal y absoluta, el efecto es el mismo, pero obviamente limitado al
tiempo que dure la condena. Cabe tener presente que la inhabilitacin absoluta
temporal se divide en grados distintos a los de las penas privativas de libertad, en
efecto, el grado mnimo va de 3 aos y 1 da a 5 aos, el grado medio va de 5 aos
1 da a 7 aos, y el grado mximo va de 7 aos 1 da a 10 aos.
Las inhabilitaciones tambin pueden ser especiales, en tal caso (art. 39), sea
que se trate de inhabilitaciones especiales perpetuas o temporales, producen la
privacin del cargo, profesin, empleo u oficio del cual se traten, junto con los
honores inherentes a l, sea en forma perpetua o por el tiempo que dure la condena;
adems de lo anterior, producen la incapacidad para obtener otros cargos, empleos
o profesiones en la misma carrera. (leer y estudiar nuevo art. 39 bis, caso especial
de inhabilitacin absoluta temporal para educadores y profesiones que trabajan con
menores de edad)
Respecto a las suspensiones (art. 40 CP), esta pena inhabilita al profesional o
funcionario para ejercer el cargo, oficio pblico o profesin titular mientras dure el
tiempo de la condena. Esta sancin carece de efectos en la prctica, ya que por
aplicacin del Estatuto Administrativo quien resulta suspendido en virtud de una
sentencia condenatoria pierde el cargo definitivamente. Por otro lado, la suspensin
siendo temporal, en la prctica resulta ser una sancin perpetua, ya que como
requisito para acceder a un cargo pblico (art. 11 del Estatuto Administrativo) es
menester no haber sido condenado por crimen o simple delito.
Las inhabilitaciones y las suspensiones se aplican, ya sea como penas
principales (239, 221, 222 CP), o como penas accesorias (arts. 27 a 31 CP, leer y
aprender)
Nuestro Cdigo tambin contempla como pena a la multa. Conforme al art.
25 la cuanta de la multa no puede exceder de 30 UTM respecto de los crmenes, de
20 UTM en los simples delitos y 4UTM en las faltas, sin perjuicio de que la ley
contemple en casos especiales multas de cuanta superior (ej. En el delito de
cohecho). De acuerdo al art. 49 CP si el sentenciado no tuviere bienes para
satisfacer la multa, sufrir por va de sustitucin y apremio la pena de reclusin,
regulndose un da por cada quinto de UTM adeudada, sin que ella pueda exceder
nunca de 6 meses. Queda exento de este apremio el condenado a reclusin menor
en grado mximo o a otra pena ms grave.
Adems de lo expuesto, nuestro Cdigo contempla como penas accesorias a
la sujecin a la vigilancia a la autoridad, y a la caucin. Estas penas pueden
imponerse como penas accesorias (con 5 aos de duracin) a las de presidio,
reclusin y relegacin perpetuos (art. 27 CP); o por el tiempo que el tribunal
determine como pena accesoria para los condenados por delitos de violacin,
estupro y otros delitos sexuales, as como tambin para los condenados por delitos
de amenazas y para los reincidentes de los delitos de hurto y robo (art. 298, 452
CP). La pena de caucin impone al condenado la obligacin de presentar un fiador
que asegure que el condenado cumplir su pena, la caucin es pena accesoria
facultativa en los delitos de amenazas (arts. 46, 298 CP)
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