Voces: ACTO A TITULO GRATUITO ~ CLAUSULA ~ COLACION ~ DONACION ~ NULIDAD ~

NULIDAD ABSOLUTA ~ PRUEBA ~ RENUNCIA A LA ACCION ~ RENUNCIA A LA HERENCIA ~

RENUNCIA DEL DERECHO
Tribunal: Cmara 4a de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Crdoba(C4aCivyComCordoba)
Fecha: 15/05/2008
Partes: Scamperti de Torres, Pascualina Josefina Antonieta c. Scamperti, Silvia Marina y otros
Publicado en: LLC2008 (agosto), 777 - LLC 2010 (marzo) , 168, con nota de Nstor E. Solari;
Cita Online: AR/JUR/4559/2008
Hechos:
El hijo del primer matrimonio del causante inici una accin de colacin contra sus medios hermanos,
quienes haban recibido en donacin bienes de aqul. El a quo rechaz la accin debido a que el actor no haba
acreditado la existencia de violencia moral al momento de suscribir la clusula por la cual renunci a colacionar
el valor de lo donado por el fallecido a los emplazados, y manifest haber recibido igual monto que stos. La
Cmara declar la nulidad de la clusula en cuestin y admiti la demandada.
Sumarios:
1. Procede admitir la accin de colacin incoada por el hijo del primer matrimonio del causante contra sus
medio hermanos, quienes haban recibido en donacin bienes del acervo, pues la clusula inserta en escritura
pblica en la cual el actor renunci a colacionar el valor de lo donado por el fallecido a los emplazados, y
manifest haber recibido igual monto que stos, resulta de nulidad absoluta, sin necesidad de otra prueba
adicional, mxime si no se acredit que el reclamante hubiese recibido bien o valor alguno con antelacin a la
donacin.
Texto Completo:
2 Instancia. Crdoba, mayo 15 de 2008.
1 Procede el recurso de apelacin interpuesto? 2 Qu pronunciamiento corresponde?
1 cuestin. La doctora Cristina Estela Gonzlez de la Vega de Opl dijo:
I) Contra la sentencia cuya parte resolutiva se transcribe ms arriba dedujo apelacin la parte actora, seora
Pascualina Josefina Antonieta Scamperti, fundando sus disensos en esta Sede, argumentos que han sido
respondidos por la contraria. Firme y consentido el decreto de autos, queda la causa en estado de ser resuelta.
II) La recurrente luego de objetar la estructura gramatical y la sintaxis empleada por el seor Juez a quo en
la resolucin en crisis, se queja porque se rechaz su pretensin.
Alega que el sentenciante al resolver, se apart de las constancias de autos y de lo que fue materia de la
traba de la litis. Tan es as afirma, que determina un monto ficticio de lo que se recibi extrajudicialmente de la
herencia de su madre, tema que por otro lado nunca fue trado en discusin a esta causa ni cuestionada por la
contraria.
Se queja de la conclusin del a quo, que no se ha aportado prueba especfica acerca de los valores de los
bienes que integraran la masa sucesoria, como tampoco la tendiente a acreditar la violencia moral ejercida por
su padre para firmar la clusula por la que renuncian a iniciar accin de colacin y en la que admiten haber
recibido igual monto que el donado a sus medios hermanos. Asegura que ha aportado toda la prueba que estaba
a su alcance para demostrar el monto que les fue entregado con anterioridad a ese acto, y que es irrelevante la
que tiene por objeto probar la violencia moral ejercida, bastando slo tener a la vista la escritura pblica, pues la
nulidad de dicha clusula por aplicacin de las normas de orden pblico resulta absoluta. Cita Jurisprudencia en
apoyo.
Asevera que no se ha valorado correctamente la prueba aportada al proceso, especficamente la testimonial
de la Sra. Juana A. Ferreira de Samperti, habiendo fundado el fallo en suposiciones, conjeturas o pruebas no
producidas por las partes.
Por ltimo solicita que al margen de la imposicin de costas a la contraria conforme el resultado del pleito,
se impongan al sentenciante las contenidas en el art. 135 del CPC.
III) Abordado el recurso trado a esta Sede, conforme las constancias de autos, me pronuncio por el
acogimiento del recurso de apelacin.
En primer lugar en lo que hace al pedido de desercin tcnica formulado por la parte demandada, no se
verifica insuficiencia. Tal sucede desde que el recurrente critica el decisorio y vierte las razones de ndole
sustancial por lo que considera desacertada la sentencia que seguidamente se aborda.
Como seala la recurrente en su extenso escrito de expresin de agravios (fs. 214) el tema central y que ha
sido materia de la traba de litis, reside en la pretensin de anulabilidad de la declaracin final incluida en la

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escritura n 1 del 6 de enero de 1994 (fs. 173/181). El citado instrumento pblico contiene particin
extrajudicial de bienes de la sucesin de la madre de la actora y de donacin de los mismos por parte de su seor
padre, hoy fallecido. Alega la existencia de vicio de la voluntad de la actora (fuerza o intimidacin e invocacin
de error de derecho: ignorancia) especficamente en lo que atae a la manifestacin de "haber recibido de parte
de su padre igual monto que el donado a sus hermanos,... renunciando por lo tanto al derecho de colacin que
pudiere corresponderles...". Sostiene que lo manifestado es falso y fue vertido por haber sido presionada
moralmente por su padre, segn sus dichos y en la creencia que lo decidido por ste era ajustado a derecho.
Asimismo ejerce colacin por todo el valor de lo donado por el Sr. Rafael Scamperti, a los hijos del segundo
matrimonio.
En primer lugar cabe recordar que la accin de colacin, se define en nuestro derecho positivo "como la
imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante a cualquiera de los herederos forzosos que
concurran a la sucesin, respecto de la parte o porcin que al beneficiario de la donacin (donatario)
corresponde en la herencia (Conf. Art. 3476 del C.C.)" (Zanoni, Eduardo A. "Derecho de las sucesiones". Ed.
Astrea. Bs. As. 1997. T. 2, pg. 737). Su finalidad se encuentra, segn el criterio doctrinario dominante, en
impedir la desigualdad de los herederos de igual rango, que se producira si el donatario recibiere ms que los
coherederos, al agregarse lo que recibiera en donacin a lo que recibe en la particin de la herencia.
Por su parte, la jurisprudencia ha puntualizado que: "La colacin en nuestro derecho no consiste en restituir
bienes o valores a la masa hereditaria o directamente al heredero forzoso que la reclama, como si se tratara de
una condena a pagar una suma de dinero, sino que constituye una operacin contable o aritmtica, a practicarse
en oportunidad de la participacin, asignando en sta al heredero donatario una porcin menor de modo de
equilibrar su participacin en el haber hereditario con la de sus coherederos que reclaman la colacin; es decir,
'tomando menos'" (CNCiv., sala F, agosto 29-978, "M., E. R. c. C. de M., M. I."), LA LEY, 1979-A, 216 - R.DJ,
979-4-28, sum. 79 - BCNCivil, 978-VI-304, sum. 317 - JA, 979-I-598 - ED, 82-290).
"De la conexin entre los arts. 3477, prr. 1 y 3476 del Cd. Civil, surge que la colacin implica computar
el valor de la donacin efectuada al heredero forzoso en la masa partible, e imputar dicho valor en la porcin
hereditaria del donatario, puesto que la donacin tiene el carcter de anticipo de su porcin" (CCivil y Com.
Resistencia, Sala IV, mayo 19-1995. "Mendoza, Beatriz E. y otra c. Mendoza, Ramn A."), LLLitoral, 1997-25,
LA LEY, 1998-D, 875 (40.641-S).
Deviene definitorio para la cuestin, recordar, en lo que hace a la validez o invalidez de la clusula
cuestionada que encierra un pacto sobre herencia futura, puesto que no haba sucedido el fallecimiento del
donante de los bienes. En la escritura, los coherederos manifestaron: "que han recibido de parte de su padre
igual monto que el donado a sus hermanos, por lo que estn de acuerdo con la presente, renunciando por tanto al
derecho de colacin que pudiera corresponderles, firmando la presente en prueba de conformidad" (sic). Tal
manifestacin deviene nula desde que refiere a materia no disponible.
Viene a cuento sealar que "no es dudoso ni media controversia, a propsito de que, fallecido el causante, la
accin por colacin es renunciable, expresa o tcitamente... En cambio, no es renunciable anticipadamente la
obligacin de colacionar. Una renuncia de tal gnero es incompatible con normas categricas (arts. 1175, 3599
y 3538 del C.C.)" (Zavala de Gonzlez, Matilde. "Solucin de Casos 2". Ed. Alveroni. Pg. 409).
En este sentido se ha expedido nuestro cimero tribunal local, en lo atinente a la imperatividad de las normas
que tutelan el orden pblico: "Esta imperatividad de las leyes derivadas de su calidad de orden pblico se
traduce, en materia de legtima hereditaria, en la prohibicin de torcer por anticipado los designios de la ley; de
all las normas contenidas en los arts. 1175 y 3311, C.C., que impiden todo pacto o renuncia de la legtima
futura pudiendo los herederos forzosos reclamar su legtima, a pesar de la existencia de pacto sobre la cuestin.
Tambin en virtud de su carcter de orden pblico, la legtima no puede ser afectada por gravmenes ni
condiciones (art. 3598), a los que el Cdigo aplica la sancin de tenerlos por no escritos. Sin embargo, lo
expuesto no significa que, una vez que los derechos patrimoniales fueron adquiridos, no puedan ser
renunciados; as, vgr. pueden renunciarse a la herencia, reputndose al renunciante como si nunca hubiese sido
heredero (arts. 3348 y conc. del C.C.). El carcter de orden pblico de la legtima se asienta principalmente en
las causas que motivan su acogimiento por la ley, es decir, en sus propios fundamentos: la igualdad entre los
hijos, la copropiedad virtual que existe entre los miembros de una familia, derivada de la participacin en la
formacin del patrimonio, la movilizacin de la propiedad evitando latifundios, etc. (TSJ, sala C. C., S. J. n
1103, del 22/8/96, pg. 211).
Aun si se interpretara por imperio de la doctrina de los actos propios, que quien ha participado del acto no
puede despus volverse en contra de su conducta o aunque el art. 1047 del C.C. impide alegar la nulidad
absoluta a quien ha participado en la ejecucin del acto reputado tal, como lo seala Zavala de Gonzlez, "se
admite que el torpe arrepentido pretenda someterse a la ley antes de que el acto contrario a ella produzca sus
efectos, con lo cual hay una vuelta a los fines de la ley (Conf. Llambas, 'Efectos de la nulidad y de la anulacin
de los actos jurdicos', ps. 21 ss.). En tal sentido, se admite excepcionalmente aducir la nulidad absoluta, si

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todava no ha sido ejecutado el acto invlido en que tuvo intervencin el que deba conocer el vicio, porque en
tal caso no estara fundando un derecho en su propia torpeza, sino conservando una situacin legtima
preexistente (Conf. CNCiv. Sala C., ED 79-278)" (Zavala de Gonzlez, Matilde, Ob. cit. pgs. 411/412). Y tal
sucede en el caso, desde que el acto en cuestin resulta impugnado por va de la accin que se ejercita.
A su vez, destaca la citada autora que "no puede olvidarse que la nulidad de los pactos sucesorios ha sido
declarada por la ley a travs de preceptos especficos que son irrestrictos; es decir, que no contienen limitacin a
la legitimacin para invocarla, de manera que bien puede entenderse que sta se confiere an a los futuros
partcipes que intervinieron en ellos renunciando o disponiendo sobre sus derechos hereditarios, an sin error de
hecho o de derecho ( o sea, a pesar de que, eventualmente concurra la torpeza aludida en el art. 1047 del C.C.)".
Precisamente, uno de los fundamentos de la invalidez de los pactos sucesorios radica en que "son perjudiciales y
lesivos, por realizarse en situaciones desventajosas... (...) concernientes a un derecho incierto, cuyas ventajas
eran ms inciertas an y de las cuales slo cabra aprovecharse en un futuro legajo; y en tal situacin, muchas
personas posedas por la necesidad o la torpeza enajenara por un precio insignificante sus derechos eventuales
en sucesiones futuras (Guastavino, 'Pactos sobre herencias futuras', p. 240...)". "Dicho entendimiento se afianza
en el caso de donaciones por los padres a sus hijos, recprocamente renunciantes entre stos a la colacin, ya que
es posible y frecuente que el temor reverencial o siquiera el respeto reverencial influya para aceptar sin
cuestionamientos el negocio y todas sus clusulas (mxime si por aquel se reciben tambin alguna liberalidad,
que incita a no verter objeciones) o para no cuestionar en vida de los progenitores disposiciones adoptadas por
stos o para no cuestionar en vida de los progenitores disposiciones adoptadas por stos o por los partcipes
conexas a ellas, que puedan ser injustas a la hora de abrirse su sucesin. Las conclusiones expuestas, tienen un
vigor general e indiscriminado, proscriben y descalifican no slo las renuncias anticipadas a colacionar, en s
mismas consideradas, sino con extensin tambin a clusulas que parecieran complementarias o accesorias, en
tanto y en cuanto incidan obstando la colacin o circunscribiendo su alcance. De tal manera se verifica cuando
el heredero afectado por donaciones que el causante hiciera en vida u otro y otros coherederos, manifiesta que
ha recibido tambin donaciones por igual o mayor valor (sea que haya o no recibido bienes en donacin). Es
decir, la proscripcin de pactos sobre herencia futura se proyecta inclusive a las clusulas declarativas o
aquiescentes sobre el valor de bienes que han sido objeto de convenios sucesorios y recibidos a ttulo de
donacin por quienes revisten la calidad de herederos forzosos. La donacin es entonces vlida; la nulidad recae
sobre los otros compromisos contractuales que puedan incidir en los derechos sucesorios futuros de las partes"
(Zavala de Gonzlez, Matilde, Ob. cit. pgs. 412/413).
De all, entonces, como lo sealara la recurrente no haca falta otra prueba adicional, pues se trata de una
clusula nula por s misma conforme el contenido de la escritura pblica que la porta, y resulta de nulidad
absoluta, lo que corresponde as declararlo.
Ahora bien, en lo atinente a la colacin planteada y alcance de la misma, resulta viable desde que si bien no
se han practicado las operaciones de inventario, avalo y particin, lo real es que de los trminos en que ha
quedado trabada la litis, es claro que en el haber sucesorio no existen otros bienes ms, que los descriptos en la
escritura de donacin.
En tales trminos el acto, queda captado en la norma del art. 3476 del C.C., que importa aprehenderlo, como
un anticipo de herencia y desde tal perspectiva, sin duda infringe la legtima de la actora, quien se ve despojada
de todo valor.
A lo establecido cabe agregar que no ha quedado demostrado en autos, que las hijas del primer matrimonio
hayan recibido bien o valor alguno con antelacin a la donacin referida.
En principio conforme las reglas tradicionales del onus probandi, toda persona que alega tiene que probar
los hechos fundantes de su pretensin; sin embargo, en ciertas ocasiones, a veces determinadas por la ley de
fondo, u otras por cuestiones de hecho, el esfuerzo se distribuye entre quien alega y quien contradice.
Sobre el tema "difficilioris probationes" ensea, Muoz Sabat, que la cuestin habr de resolverse a favor
de la prueba cuando "el hecho histrico no encuentre en su realizacin ninguna circunstancia apta para recibir su
huella", esto es, dificultades de impresionabilidad o cuando ella acontezca en el proceso de su transmisin o
representacin judicial, esto es dificultades de traslatividad, sea por causa de tiempo... Por el lugar, donde
ocurren los hechos, los verificados en la esfera ntima de las personas, en su privacidad, as por ejemplo en el
seno del hogar, pueden de ordinario dificultar su impresionabilidad y transmisibilidad si no se hallan
"documentados" (vg. Filmacin, fotografas) pues, por lo general, suceden fuera de la presencia de testigos o
frente a testigos comprendidos dentro de las "generales de la ley" y por ello conceptuados como
"sospechosos..." (Kielmanovich, Jorge, "Teora de la Prueba y medios probatorios". Ed. Abeledo Perrot. Bs. As.
1996, pg. 63).
En este contexto, juega el principio del favor probationes, que opera en dos aspectos: flexibilizando la
admisin de la prueba y por otra parte, en lo que hace al anlisis o mrito de la prueba rendida.
En el caso, se constrie a las testimoniales e informativa recibida, y que el apelante, trae en su expresin de

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agravios; y en mi opinin, cabe aadir la valoracin de la conducta procesal de las partes que es fuente de
prueba. En este punto se ha precisado que "as como se impone un criterio ms elstico en orden a la valoracin
de la eficacia de sa -conducta procesal- y la restante prueba en general" (Kielmanovich, Jorge. Ob. cit. pg.
66).
Asimismo cuando se trata de la prueba de un hecho negativo, como el afirmado por la actora, "no haber
recibido bien o valor alguno en compensacin por la donacin efectuada a sus otros medios hermanos", "no
cabe imponerle el esfuerzo probatorio slo a quien lo alega, sino a quien contradice, a fin que no se vulneren los
derechos de la parte al exigirle una prueba imposible. La carga de la prueba le incumbe a la contraria quien debe
acercar los elementos que confirmen la existencia del hecho en cuestin, que encierra a su vez, una afirmacin:
haber entregado igual monto por el valor de los bienes donados...".
La prueba de un hecho negativo es susceptible de ser soportada a travs de la demostracin de hechos
positivos, encontrndose los demandados en mejor situacin para arrimarlos, desde que la Sra. Silvia Marina
Scamperti, demandada era mayor de edad al tiempo del acto y concurri por s, en tanto que los otros tres
demandados, eran menores de edad, pero concurri en su representacin la progenitora, Sra. Juana Agripina
Ferreyra de Sacamperti, quien a la vez participa en el acto de la donacin a los fines de prestar consentimiento
del art. 1277 del C.C., esto es para la disposicin inmueble descripto en ltimo trmino, de carcter ganancial, a
saber: departamento PH 3, anotado en la matrcula 220768/3. De all entonces, que los accionados por su
posicin familiar, intervencin en el acto en cuestin, sin duda se encuentran en mejores condiciones para
acreditar que la existencia de recepcin de algn valor por parte del donante a los hijos del primer matrimonio.
Bajo tales parmetros se analiza la prueba sealada por el recurrente: testimoniales e informativa.
Vinculada a la valoracin de la testimonial, especficamente, de la Sra. Agripina Ferreira de Scamperti, se
advierte al contestar las preguntas decimotercera, decimocuarta y decimoquinta, que no resulta explicativa, sino
que refiere a la particin extrajudicial, haciendo mencin del viaje a Italia que hicieron sus dos hijas del primer
matrimonio cuando tena diecisis aos y alude en forma imprecisa y general, sin aportar dato concreto de los
beneficios que haba recibidos. De este modo lo expresa la testigo: "que la razn por la que est dividido as es
porque ya haba entregado herencia adelantada a Pascualina y Luigia del Carmen Scamperti; terrenos, negocio,
departamentos, dinero para el viaje de Italia y muchas cosas ms (ampliaciones y mejoras de sus casas, etc.)..."
(fs. 87/89). Vale decir, no se acredit certeramente anticipo de herencia alguno a favor de la actora, hija del
primer matrimonio, por parte del Sr. Scamperti padre.
Concurre tambin a formar conviccin, la informativa Bancaria obrante a fs. 65/72 de los autos "Scamperti,
Rafael. Declaratoria de Herederos", ofrecida ad effectum videndi (fs. 50) que grafica los movimientos de Caja
de Ahorro (agosto 98 a julio).
Por ltimo y para mayor abundamiento y a todo evento, en lo que hace a la norma del art. 3604 del C.C.,
esto es el consentimiento de los coherederos prestado, cabe recordar que cuando alude a los herederos "que
hubiesen consentido en la enajenacin" no se refiere, literalmente, al consentimiento prestado en la enajenacin,
porque dicha conformidad es innecesaria para el acto en s, frente al derecho que tiene todo propietario de
transmitir sus bienes a quien le plazca, mientras no existan incapacidades de derecho entre las partes. Lo que se
quiere mencionar es el consentimiento al carcter oneroso de la enajenacin. Por ello, ese consentimiento, en
todo caso, hace cesar la presuncin de gratuidad del acto pero, en la especie, puesto que se trata de una
donacin, era claramente innecesario. De all entonces, que la norma referida no resulta de aplicacin al caso,
como lo sealara el recurrente en su escrito de expresin de agravios (fs. 219 vta.).
Ello as, corresponde incluir en el haber sucesorio del causante, Sr. Rafael Scamperti, todos los bienes
donados a los hijos del segundo matrimonio, por ser anticipo de herencia, y a fin que se respete la igualdad de
los coherederos y legtima de la accionante (arg. del art. 3476 y conc. del C.C.).
IV) El anlisis de los agravios relativos a los valores recibidos por la recurrente en oportunidad de efectuarse
la particin extrajudicial, hoy opugnada, como el alcance de la expresin "igual monto" que ha sido materia de
agravios se vuelve abstracto atento al resultado al que se arriba en la presente causa.
V) Por ltimo y en relacin a la aplicacin de las costas dispuesta en el art. 135 del CPC, entendemos que el
sentenciante no incurri en error de derecho inexcusable, que justifique la aplicacin del mandato. En efecto, la
aplicacin del precepto, importa asumir una situacin excepcional, y cuando la revocacin o anulacin deriva
del error inexcusable del juez, y en el caso, la revocacin deriva de un enfoque jurdico diferente de la cuestin
a partir de la indisponibilidad de la renuncia de la herencia y no a partir de la existencia o no del vicio de la
voluntad: fuerza o intimidacin, que se considera no probado en la instancia anterior y que motivara en
definitiva el rechazo de la demanda.
Voto por la afirmativa.
El doctor Ral E. Fernndez dijo:

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Adhiero a los fundamentos y conclusiones a los que arriba la Seora Vocal del primer voto, en consecuencia
voto en idntico sentido.
El doctor Miguel Angel Bustos Argaaras dijo:
Adhiero a los fundamentos y conclusiones a los que arriba la Seora Vocal del primer voto, en consecuencia
voto en idntico sentido.
2 cuestin. La doctora Cristina Estela Gonzlez de la Vega de Opl dijo:
Corresponde acoger el recurso de apelacin interpuesto revocando en todas sus partes la sentencia recurrida
y hacer lugar a la demanda de nulidad y de colacin, estableciendo que integran el haber sucesorio del Sr.
Rafael Scamperti, los bienes donados y descriptos en la escritura de referencia, debiendo practicarse
oportunamente el inventario, avalo y particin conforme a derecho.
Las costas de ambas instancias se imponen a las demandadas por resultar vencidas (art. 130 del C.P.C.).
Los honorarios del Dr. B. A. se regulan provisoriamente en esta oportunidad en el mnimo legal, por carecer
de base cierta para ello (arts. 29 y 34 de la ley 8226, art. 125 Ley 9459).
El doctor Ral E. Fernndez dijo:
Adhiero a los fundamentos y conclusiones a los que arriba la Seora Vocal del primer voto, en consecuencia
voto en idntico sentido.
El doctor Miguel Angel Bustos Argaaras dijo:
Adhiero a los fundamentos y conclusiones a los que arriba la Seora Vocal del primer voto, en consecuencia
voto en idntico sentido.
Por ello, SE RESUELVE: I) Acoger el recurso de apelacin interpuesto revocando en todas sus partes la
sentencia recurrida y hacer lugar a la demanda de nulidad y de colacin, estableciendo que integran el haber
sucesorio del Sr. Rafael Scamperti, los bienes donados y descriptos en la escritura de referencia, debiendo
practicarse oportunamente el inventario, avalo y particin conforme a derecho. II) Las costas de ambas
instancias se imponen a las demandadas por resultar vencidas (art. 130 del C.P.C.). III) Los honorarios del Dr.
B. A. se regulan provisoriamente en esta oportunidad en el mnimo legal 15 Jus ($750), por carecer de base
cierta para ello (arts. 29 y 34 de la ley 8226, art. 125 Ley 9459). Cristina Gonzlez de la Vega. Ral E.
Fernndez. Miguel Angel Bustos Argaaras.

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