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Segunda Guerra Mundial, como una alternativa a la pena privativa de libertad (5).
Posteriormente, en Italia en el ao 1975, se incorporaron las nuevas medidas
alternativas a la privacin de libertad, crendose la asignacin a prueba al servicio
social,pena que sustituye a la pena privativa de libertad y que no se aplica en delitos
graves, teniendo como requisito previo a su imposicin que el penado tenga un
pronstico de conducta favorable de no reincidencia. En Francia, en 1983, mediante
ley se crea el trabajo de inters general,que luego fuera incorporado en el nuevo
Cdigo Penal francs de 1994, como pena correccional aplicable solo a delitos menos
graves, teniendo como particularidad el consentimiento del penado.
Del mismo modo, el Cdigo Penal portugus de 1982, incorpora la Prestao de
Trabalho a favor da comunidade, que constituye una pena sustitutiva de prisin y de la
multa, que consiste en la prestacin de servicios gratuitos al Estado, a otras personas
jurdicas o a entidades privadas que presenten un inters para la comunidad (6).Ese
mismo ao, en Espaa, con el proyecto alternativo del Cdigo Penal espaol de 1982,
se introdujo al trabajo de utilidad social,como alternativa a la pena privativa de libertad
por un trabajo de utilidad social, cuya duracin ser igual a la de la pena sustituida,
debiendo realizarse preferentemente en hospitales, asilos, centros asistenciales,
educativos o similares y fuera del horario de trabajo de estos establecimientos (7).
A nivel latinoamericano, la legislacin brasilea es la ms cercana a nuestra
legislacin, pues nos ha servido de base para incorporar a la prestacin de servicios a
la comunidad como pena limitativa de derechos, pudindose reemplazar la pena
privativa de libertad por penas de servicios a la comunidad o de limitacin de das
libres, con la llamada sustitucin de penas. Dicha institucin procesal carece de
antecedentes en nuestra historia legislativa, siendo el ms cercano antecesor, el
trabajo en obras del Estado o de instituciones de utilidad social que consider el
Cdigo Martua de 1924(8), como forma de sustituir la prisin convertida como no pago
de una pena de multa(9), y la Ley N 4841 del 18 de enero de 1924 o Ley de la
Vagancia que decretaba ciertos trabajos en beneficio de la comunidad (10).
III. LA PENA DE PRESTACIN DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD
Dentro de la Seccin de las penas limitativas de derechos, se encuentra regulada la
pena de prestacin de servicios a la comunidad, adems de la pena de limitacin de
das libres y la pena de inhabilitacin. Nuestro Cdigo Penal tiene prevista esta
sancin penal en su artculo 34, apareciendo como una pena independiente y como
medida alternativa a las penas de prisin y multa (11), obligando al condenado a
trabajos gratuitos en entidades asistenciales, hospitalarias, escuelas, orfanatos, otras
instituciones similares u obras pblicas. La incorporacin de este articulado se
desprende de la urgencia de buscar otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a
los delincuentes de poca peligrosidad, o que han cometido hechos delictuosos que no
revisten mayor gravedad, conforme se desprende de la Exposicin de Motivos de
nuestro Cdigo sustantivo.
La pena de prestacin de servicios a la comunidad tiene su sustento en los principios
de proporcionalidad y ltima ratio de las penas (aplicacin subsidiaria), debido a que la
prisin ha perdido legitimidad y ha fracasado como instrumento de control social, por
las condiciones degradantes e infrahumanas en que el penado cumple su condena en
prisin, siendo imposible su resocializacin y reincorporacin a la sociedad, logrando
ms bien su desocializacin y estigmatizacin de por vida. Por ello, el legislador busc
efectiva del ilcito, sin embargo, consideraba que la privacin de la libertad es la ltima
ratio del Derecho Penal, y tena en cuenta que las consecuencias de toda restriccin
de libertad son estigmatizantes.
Por ello, a efectos de graduar la pena a imponerse al sentenciado, el juez indicaba que
era necesario analizar in extenso el principio de proporcionalidad, a fin de poder
determinar el quntum de la pena a imponerse, la cual debe de aplicarse teniendo
como factores de determinacin la imposicin de una sancin justa y congruente con la
gravedad de la accin realizada por el encausado, los bienes jurdicos afectados y las
circunstancias del hecho, condiciones que debern guardar relacin con el dao
ocasionado.
En ese orden de ideas, Silva Snchez (20) sostena que el acto de determinacin
judicial de la pena como concrecin del contenido delictivo el hecho implica, a la vez, el
establecimiento del quntum de su merecimiento y necesidad poltico-criminal de pena;
en efecto, dicho acto se configura esencialmente como aquel en virtud del cual el
injusto y la culpabilidad, as como la punibilidad, constituyen magnitudes materiales
graduables, dado que cumplen una funcin cualitativa y cuantitativa.
Por lo que consideramos que toda intervencin del Estado que limite algn derecho
fundamental, ser legtima si resulta proporcional para obtener un beneficio social o un
objetivo lcito. Y ello con relacin a lo que apuntaba el profesor espaol Santiago Mir
Puig(21), segn el cual pueden existir muchas teoras sobre este aspecto, pero la
mayora de juristas hablan de un Derecho Penal razonable, el cual tiene que ser justo,
preventivo y adems resocializador; insistiendo en que el fundamento del principio de
constitucionalidad es la propia vigencia de los derechos fundamentales,por lo que,
conforme a ello, se tienen que analizar los hechos y la conducta del encausado.
IV. PROBLEMTICA
La praxis judicial nos indica que la reserva de fallo, la condicionalidad o la suspensin
de la pena, imperan como alternativas a la pena privativa de la libertad, siendo la pena
de prestacin de servicios a la comunidad una pena relegada. Y es que razones hay
muchas, pero creemos que el juzgador recurre frecuentemente a la suspensin de la
ejecucin de la pena a fin de evitar interpretar adecuadamente el artculo 52 del
Cdigo Penal(22); ya que este exige que para la conversin, no solo que el marco de la
pena privativa de libertad no exceda los cuatro aos, sino adems que en el caso
concreto no se pueda aplicar la suspensin de la ejecucin de la pena o la reserva de
fallo condenatorio; siendo ms factible para el operador jurdico basarse en un criterio
cuantitativo de carcter formal referido a la pena impuesta, sin tener en cuenta el
pronstico favorable de conducta del agente.
Consideramos que el pronstico favorable de la conducta del agente constituye la base
para proceder a imponer este tipo de sancin suspensin de la ejecucin de la pena,
ya que constituye un presupuesto material que debe ser evaluado de manera conjunta
por el juez con los otros requisitos previstos en el artculo 57 del Cdigo Penal,
advirtindose que el juzgador deja de lado, la naturaleza y la modalidad del hecho
punible y la personalidad del agente, que hicieran pronosticar que esta medida le
impedir cometer nuevo delito; en efecto, las estadsticas judiciales nos indican que las
personas que se benefician con esta medida no tienen el ms mnimo reparo en
delinquir, y en muchos casos son aquellas que ya han cometido delitos con
anterioridad(23), lo cual no es evaluado adecuadamente por el juzgador, a pesar de que
este tipo de sancin excluye al agente que tenga la condicin de reincidente o habitual;
con lo que se propicia no solo un clima de inseguridad ciudadana, sino que se fortalece
una imagen en la sociedad de impunidad, que afecta al Poder Judicial.
En ese contexto, creemos que el juzgador, a efectos de controlar la pequea y
mediana criminalidad, y atendiendo el caso concreto, debera declarar de manera
motivada que no hay pronstico favorable en el agente, ya que la naturaleza,
modalidad del hecho punible y la personalidad del acusado, no aseguran que en el
futuro demostrar su respeto al orden jurdico sistema de sometimiento de prueba;
ms an si en la etapa de ejecucin de sentencia el juez no hace un adecuado control
y requerimiento de las reglas de conductas impuestas al sentenciado en el periodo de
prueba.
Los casos que ameriten la reserva de fallo o la suspensin de la ejecucin de las
penas, sern aquellos que impliquen la comisin de delitos leves, donde el agente
necesariamente carezca de antecedentes. En estos supuestos, el juez, adems de
verificar que se cumplen los requisitos exigidos en el artculo 57 del Cdigo sustantivo,
deber tener en cuenta al momento de imponer este tipo de sancin, la conducta
procesal del encausado.
Otro problema que se ha suscitado en la prctica, es que no existe una poltica de
difusin en la aplicacin de la pena de prestacin de servicios a la comunidad, toda
vez que el juzgador cree que no es viable este tipo de pena, ya que a la fecha no se ha
alcanzado un nivel de coordinacin entre la autoridad penitenciaria y la autoridad
judicial, en el sentido de supervisar su cumplimiento real, sin embargo, este argumento
es errneo, ya que podemos afirmar que la autoridad penitenciaria cumple su rol
cabalmente, pues cuando la judicatura le requiere al sentenciado a cumplir con sus
trabajos a favor de la comunidad, en un 90% de casos el penado concurre a realizar
dichos servicios, siendo la autoridad penitenciaria Direccin de Medio Libre la que
informa peridicamente sobre su ejecucin y cumplimiento. As, cuando el penado
cumple con las jornadas de prestacin de servicios impuestas, dicha oficina
penitenciaria remite a la judicatura el control de asistencia del penado, a efectos de
que se proceda a su rehabilitacin de ser el caso; y en otras oportunidades informa si
el sentenciado se encuentra en abandono o se resiste, para que posteriormente el
juzgador proceda a la revocatoria de la pena conforme lo dispone el artculo 53 del
Cdigo Penal.
Lo expuesto no solo evidencia que existe una adecuada coordinacin entre la
autoridad judicial y la autoridad penitenciaria, sino adems el rol activo y serio que ha
asumido la Direccin de Medio Libre - INPE en la etapa de ejecucin de sentencia
respecto a este tipo de sancin, marcando una notable diferencia en la prctica con el
periodo de prueba, impuesto en la suspensin de la ejecucin de la pena, donde en la
mayora de casos el juzgador no hace un debido cuidado de los criterios legalmente
fijados para su revocacin.
Por ello, creemos que el juzgador al momento de motivar la determinacin de las
consecuencias jurdicas del hecho punible, debe hacerlo bajo criterios objetivos de
valoracin, atendiendo a las condiciones personales del agente, las circunstancias del
hecho, la gravedad de la accin realizada por el encausado y los bienes jurdicos
afectados; a efectos de evitar un Derecho Penal simblico, que sucede con la
suspensin de la ejecucin de la pena, aplicando en vez de ella la conversin de la
pena prestacin de servicios a la comunidad como expresin de un Derecho
orientado al tratamiento del penado y a evitar el carcter estigmatizante de la prisin,
Con excepcin de los delitos leves que no superen los dos aos de pena privativa de
libertad, el juzgador al momento de motivar la determinacin judicial de la pena debe
valorar de manera conjunta la naturaleza y modalidad del hecho punible, as como la
personalidad del agente, y declarar de manera motivada que no hay pronstico
favorable en el agente que demuestre en el futuro su respeto al orden jurdico sistema
de sometimiento de prueba, a fin de evitar aplicar frecuentemente y de manera
inadecuada la suspensin de la ejecucin de la pena.
La Presidencia del Poder Judicial y la autoridad penitenciaria deben cumplir con
difundir y promover la inscripcin de las entidades asistenciales, hospitalarias,
escuelas, orfanatos u otras instituciones similares pblicas o privadas en el Registro
Nacional de Entidades Receptoras.
El Ministerio Pblico, como rgano constitucionalmente autnomo y defensor de la
legalidad, debe considerar los beneficios de la pena de prestacin de servicios a favor
de la comunidad como medida resocializadora y, adems, debe ser parte activa y tener
legitimidad en la etapa de ejecucin de sentencia, a efectos de realizar una labor eficaz
de control y tratamiento pospenitenciario del penado.
NOTAS:
(*) Abogado con estudios de Maestra en la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Presidente de la Asociacin Jurdica gora Vallejiana.
(1) Y el problema no es de ahora, data de mucho tiempo atrs, recordemos que el
profesor Javier Villa Stein, quien hace algunos aos fue Presiente del Poder Judicial,
sealaba (...) no estamos seguros que la institucin sea buena, pues ms parece que
se cae (...); poniendo nfasis en que el rgano jurisdiccional abusa del instituto,
abonando un Derecho Penal simblico cuando no crimingeno; lo que conllev
posteriormente a desarrollar los criterios objetivos a los que hace referencia el artculo
cincuenta y siete del Cdigo Penal en orden a la suspensin de la ejecucin de la
penacon laResolucin Administrativa N321-2011-P-PJ.
(2) La pena de galeras consista en servir como remeros en las galeras,
embarcaciones de vela y remo destinadas al combate.
(3) La pena de las minas de almadn constituy la primera empresa industrial con
empleo de penados, buscando hacer partcipe a mano de obra forzada del proceso de
produccin del azogue que mejoraba la plata extrada de Amrica.
(4) NETO FRANCOLINO. Penas restrictivas de Direitos na reforma Penal. 2 edicin,
citado por BITENCOURT, Cezar Roberto. En: Libro homenaje al profesor Luis Alberto
Bramont Arias. San Marcos, Lima, 2003.
(5) Vase RENART GARCA, Felipe. La Pena de Trabajo en beneficio de la
Comunidad desde una perspectiva comparada. En: Anuario de Derecho Penal y
Ciencias Penales. Tomo 36, Madrid, 1983, p. 35.
(6) Ibdem, p. 2.
Juan.
Las
delito.
de
Informacin
Jurdica