PRESCRIPCIN LIBERATORIA Y TRIBUTOS LOCALES

EL ARTCULO 2532 DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL

Por Jos Ral HEREDIA

RESUMEN: Me propongo un examen del artculo 2532, CCyC, en su ltima disposicin, mostrar
su vinculacin con el sistema de repartos de competencias inserto en la Constitucin Nacional y
el impacto en la doctrina hasta ahora imperante en la jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin as como los lmites igualmente con origen en la Constitucin que se
imponen a las legislaturas locales en la materia. Me detengo en algunas citas por su riqueza e
indudable vinculacin con el tema, cumpliendo el propsito de dejar reflejado desde
encumbradas opiniones el estado del debate hasta la actualidad.

I.

EL ARTCULO 2532, CCyC. Una cuestin previa de tcnica legislativa y proyeccin

constitucional.

Ubicado en el CAPTULO 1 -Disposiciones comunes a la prescripcin liberatoria y

adquisitiva- del Ttulo I -Prescripcin y caducidad- del LIBRO SEXTO -DISPOSICIONES COMUNES
A LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES-, dispone: ARTCULO 2532.- mbito de aplicacin. En
ausencia de disposiciones especficas, las normas de este Captulo son aplicables a la
prescripcin adquisitiva y liberatoria. Las legislaciones locales podrn regular esta ltima en
cuanto al plazo de tributos. La ltima disposicin no estaba contenida en el Proyecto remitido
por el Poder Ejecutivo al Congreso; se aadi en este por propuesta de comisin1.
Es decir, de una parte, las normas del Captulo son supletorias, en lo que ellas prevn,
de disposiciones especficas. Y, de otra parte, la norma autoriza a las legislaturas locales a
regular el plazo de la prescripcin liberatoria en materia tributaria. Antes de adentrarme a las
proyecciones que tal previsin implica interesa interrogarse acerca de la pertinencia de
semejante permiso. El artculo emplea la expresin podrn. Y debe concordarse con el
artculo 2560 que dispone: Plazo genrico. El plazo de la prescripcin es de cinco aos,
excepto que est previsto uno diferente en la legislacin local2. Me parece que no es
constitucionalmente pertinente que el Cdigo Civil y Comercial entienda posible autorizar a las
1

Un Dictamen de la Comisin Bicameral [SALA DE LA COMISIN, 20 de noviembre de 2013, suscripto

por Marcelo J. Fuentes - Diana B. Conti Miguel ngel Pichetto Walter B. Barrionuevo Anbal D.
Fernndez Pedro G. Guastavino Daniel F. Filmus Marcelo A. H. Guinle - Nanci M. A. Parrilli Samuel
M. Cabanchik Luis F. J. Cigogna Alfredo C. Dato - Eduardo E. de Pedro Graciela Giannettasio Juan
M. Pais Alicia M. Comelli Julin A. Domnguez Juliana Di Tullio], deca: ARTCULO 2560.- Plazo
genrico. El plazo de la prescripcin es de cinco aos, excepto que est previsto uno diferente. Este
plazo se aplica a la prescripcin de impuestos, tasas, contribuciones y otros tributos nacionales,
provinciales y municipales., descartado. Se explicaba en un proyecto de Dictamen anterior, agosto de
2013: El plazo de prescripcin de dos aos para que el Estado reclame obligaciones tributarias resulta
exiguo, por lo que se mantiene el plazo de cinco aos establecido en el artculo 4027 del Cdigo Civil
vigente. La modificacin resulta de vital importancia teniendo en cuenta que la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin tiene dicho en numerosos precedentes que la prescripcin de obligaciones
tributarias locales se rige por las reglas del Cdigo Civil. Se relacionaba con la norma entonces
proyectada del artculo 2562, inciso c), hoy vigente.
2
Por las dos normas citadas, no cabe dudar acerca de la inaplicabilidad en la materia de la previsin
contenida en el inciso c), artculo 2562.

legislaturas locales a establecer plazos de prescripcin en materia de tributos. Si se trata de

una competencia local, ella deviene de la misma Constitucin; y si no es as, entonces el Cdigo
no puede alterar el reparto de competencias que la Constitucin tiene diseado. Dicho de otro
modo, no es esta previsin del Cdigo la que autoriza a las legislaturas locales a disponer en la
materia y por consiguiente pudo no escribirse sin incurrir en omisin alguna3. Mejor an,
nunca debi escribirse.
El debate que recuerdo enseguida explica tal vez su incorporacin expresa en procura
de terminar con el mismo. Pero, debo subrayar, tampoco se resuelve as porque de lo que se
trata es de fijar los alcances de las atribuciones del Congreso y de las legislaturas locales
previstas en la Constitucin en la materia. La interpretacin que sostiene que se trata de una
atribucin del Congreso, solo de l, vedada a las jurisdicciones locales, podra continuar pese a
la solucin que el Cdigo ha pretendido, la que podra tacharse, en esta tesitura, de
inconstitucional. Y, finalmente, no creo posible que se entendiera que el Congreso, con esta
disposicin, se auto limita y delega una atribucin que considera propia; ello as, desde que,
como principio, las competencias constitucionales no son delegables.
-N- No comparto la doctrina de la Corte en cuanto sostuvo: la prescripcin de las
obligaciones tributarias localesse rigen por lo estatuido por el Congreso de la nacin de manera
uniforme para toda la Repblica y, ante la ausencia de otra norma nacional que la discipline, su solucin
debe buscarse en el Cdigo Civil *En la causa Municipalidad de la Ciudad de Corrientes c/Herrmann
Alejandro Enrique s/apremio, de 11 de febrero de 2014+. Cul sera esa otra norma nacional que
imperara en las jurisdicciones locales? Cabe recordar que la doctora Carmen Argibay en su voto en el
precedente MUNICIPALIDAD DE LA MATANZA C/ CASA CASMMA S.R.L. S/ CONCURSO PREVENTIVO S/
INCIDENTE DE VERIFICACION TARDIA, de 26/03/09, sostuvo: ... entiendo oportuno sealar que la lnea
de decisiones que viene siguiendo el tribunal a partir del caso Filcrosa no ha merecido respuesta alguna
del Congreso Nacional, en el que estn representados los estados provinciales y cuenta con la
posibilidad de introducir precisiones en los textos legislativos para derribar as las interpretaciones
judiciales de las leyes, si de alguna manera se hubiera otorgado a stas un significado errneo / .Tal
circunstancia confiere plausibilidad a la interpretacin de la legislacin nacional que sirvi de
fundamento a la decisin adoptada en dicho precedente, pese a las dificultades que encuentro para
extraer del Cdigo Civil, a partir de la argumentacin utilizada en el fallo, el claro propsito legislativo de
limitar el ejercicio de los poderes provinciales en el mbito de sus materias reservadas. Acaso la
respuesta quisiera encontrarse en la previsin del CCyC que critico aqu. La doctrina [por ejemplo el
doctor CASS a quien cito y con el que he discrepado en este como en otros puntos (V. EL PODER
TRIBUTARIO DE LOS MUNICIPOS)] propicia un Cdigo Tributario que impere en todo el pas obligando en
sus previsiones a las legislaciones locales. Pero esto es declarar que las autonomas en realidad solo
existen si el Congreso as lo decide. Es posible que lo que haya querido dictar como solucin la Corte y
especficamente la doctora Argibay es que el Congreso debera haber sancionado una ley que
estableciera un plazo nico de prescripcin liberatoria en materia tributaria que imperara por igual en el
orden federal y en las jurisdicciones locales. Pero esto es sostener que solo el Congreso debe legislar en
materia de prescripcin en la materia. En verdad, el centralismo que subyace en esta postura no es
3

Ntese que la norma autoriza a legislar solo en materia de plazos de prescripcin exclusivamente
liberatoria-. De modo que otros aspectos como los institutos de suspensin, interrupcin- quedan
excluidos de la misma. Cabra recordar aqu que hay quienes entienden que la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin no tiene criterio formado en relacin a las causales de suspensin e interrupcin de la
prescripcin en el mbito tributario local.

novedoso: el Congreso se ha permitido a lo largo del tiempo derogar tributos provinciales y municipales
sin la menor intervencin de sus titulares, como lo destaco en EL PODER TRIBUTARIO. Advirtase que
la previsin concebida en el CCyC no impera como ley para todo el pas desde que cada legislatura local
puede adoptar un criterio propio.

II.

DOCTRINAS DE LA CORTE SUPREMA

1. Hemos de recordar que la Corte Suprema en el caso FILCROSA *30-09-2003; T. 326

P. 3899], en primer lugar, entendi que los agravios invocados en el marco de un recurso de
hecho- suscitaban cuestin federal suficiente para la apertura del recurso extraordinario,
habida cuenta de que se encontraba controvertida la inteligencia otorgada por la alzada a lo
dispuesto en los arts. 75, inc. 12, 121 y 122 de la Constitucin Nacional y la decisin haba sido
contraria a las pretensiones del recurrente. Inmediatamente, adujo el Tribunal que no era un
hecho controvertido que, dentro del rgimen de competencias asignado por la Constitucin
Nacional, es facultad no delegada por las provincias al Gobierno Nacional la de establecer los
tributos. Represe en la importancia de tal premisa. Sin embargo, agreg enseguida que la
cuestin litigiosa consista en dilucidar si esa facultad inclua la de fijar la prescripcin de los
aludidos tributos o, en cambio, esta ltima corresponda a la Nacin en razn de lo dispuesto
en el art. 75, inc. 12, de la misma Constitucin. Y record que la cuestin ya haba sido resuelta
por la Corte en varias oportunidades, en las que declar que las legislaciones provinciales que
reglamentaban la prescripcin en forma contraria a lo dispuesto en el Cdigo Civil eran
invlidas, pues las provincias carecen de facultades para establecer normas que importen
apartarse de la aludida legislacin de fondo, incluso cuando se trata de regulaciones
concernientes a materias de derecho pblico local (Fallos: 175: 300; 176:115; 193:157;
203:274; 284:319; 285:209 y 320:1344).
Agreg: Que esa doctrina debe ser ratificada, puesto que la prescripcin no es un
instituto propio del derecho pblico local, sino un instituto general del derecho, lo que ha
justificado que, en ejercicio de la habilitacin conferida al legislador nacional por el citado art.
75, inc. 12, ste no slo fijar los plazos correspondientes a las diversas hiptesis en particular,
sino que, dentro de ese marco, estableciera tambin un rgimen destinado a comprender la
generalidad de las acciones susceptibles de extinguirse por esta va () la regulacin de los
aspectos sustanciales de las relaciones entre acreedores y deudores corresponde a la
legislacin nacional, por lo que no cabe a las provincias -ni a los municipios- dictar leyes
incompatibles con lo que los cdigos de fondo establecen al respecto, ya que, al haber
atribuido a la Nacin la facultad de dictarlos, han debido admitir la prevalencia de las leyes del
Congreso y la necesaria limitacin de no dictar normas que las contradigan (doctrina de Fallos:
176:115; 226:727; 235:571; 275:254; 311:1795; 320:1344) () Que si bien la potestad fiscal
que asiste a las provincias es una de las bases sobre las que se sustenta su autonoma inconcebible si no pudieran stas contar con los medios materiales que les permitieran
autoabastecerse -, debe recordarse que, como en materias semejantes lo estableci esta
Corte, el lmite a esas facultades viene dado por la exigencia de que la legislacin dictada en su
consecuencia no restrinja derechos acordados por normas de carcter nacional (doctrina de
Fallos: 176:115; 180:96; 183:143; 200:444; 203: 274; 211:945; 220:202; 226:727; 227:100;
268:544; 276:401; 282:2 0; 284:319; 285:209; 301:709; 304:163; 316:2182, entre otros) ()
3

Que de tal modo, sustentada en la afirmacin de que lo atinente a la prescripcin no

concierne al rgimen impositivo previsto en la Constitucin, esta solucin respeta las
previsiones de su art. 31, que imponen a las provincias, en ejercicio de su poder no delegado,
adecuarse a las normas dictadas por el Congreso Nacional en ejecucin de aquellos que s lo
han sido. / Y es claramente ms valiosa desde un punto de vista prctico, pues, adems de
reflejar el propsito de los constituyentes de contribuir a la creacin de aquellos lazos de
unidad entre las provincias y sus integrantes necesarios para fundar la Repblica, evita los
peligros nsitos en la dispersin de soluciones concernientes a institutos generales, que
quedaran librados -pese a tal generalidad- al criterio particular de cada legislatura local ()
Que finalmente, cabe sealar que, esta Corte ha admitido la aplicacin de la legislacin civil al
mbito del derecho administrativo (Fallos: 190:98 y 321:174), proceder que ha justificado, en
lo especficamente referente al derecho tributario, en la circunstancia de que esta disciplina no
est al margen de la unidad general del derecho, ni es incompatible con los principios del
derecho civil (Fallos: 313:1366).
Ha de subrayarse que esta doctrina mantenida por el Tribunal en diversas decisiones
posteriores- no fue pacfica y autores y fallos se apartaron de ella. El caso FILCROSA no fue
emitido por el Alto Tribunal en forma unnime. El Procurador General haba sustentado esa
tesitura y remitido al artculo 4027, inc. 3 del Cdigo entonces vigente. La mayora estuvo
conformada por los Jueces FAYT, BELLUSCIO (segn su voto), BOGGIANO (segn su voto),
LPEZ, VZQUEZ (segn su voto). Los doctores PETRACCHI y MAQUEDA votaron en disidencia.
Ellos, coincidiendo en lo sustancial con los principios sealados por la mayora, destacaron no
obstante que la legislacin nacional ha modificado el plazo de prescripcin de las tasas,
establecindolo en diez aos, y, por tanto, un elemental criterio de igualdad lleva a admitir
como vlidas las normas locales sancionadas con idntico contenido. Afirmaron: en la
medida en que el plazo de prescripcin establecido en la legislacin local (impugnada de
inconstitucional en el caso) no supera el establecido por la Nacin para el cobro de las tasas
nacionales, no resulta posible considerar que la provincia ha violentado el deber de adecuarse
a la legislacin nacional uniforme que le impone el art. 75, inc. 12, de la Constitucin
Nacional.
-N- Obsrvese cmo es posible destacar posturas encontradas en el mismo Cimero Tribunal. Es
que en el caso CENA *18-11-1999; T. 322 P. 2817, que he comentado en una nota anterior], venido de
4
Santa Fe, dijo la mayora : Que este Tribunal ha sostenido que las provincias conservan todo el poder
no delegado por la Constitucin al gobierno federal (arts. 121, 122 y 123) y poseen la plenitud normativa
correspondiente a su calidad de estado autnomo, que incluye la atribucin de darse sus propias
instituciones y de regirse por ellas (Fallos: 311:100 y 2004; 314:312 y 1459; 317:1195 y 1671, entre
muchos otros). En uso del referido poder no delegado pueden crear y reglamentar regmenes de
seguridad social dentro del mbito de los agentes de la administracin pblica, de los magistrados y
funcionarios de sus tribunales, de los integrantes de las legislaturas, y tambin, en virtud del ejercicio
del poder de polica retenido, sobre la prctica de las profesiones liberales (art. 125 Constitucin
Nacional y Fallos: 209:28; 210:172; 286:187; 312:1340) () Que, por lo dems, este Tribunal ha
sostenido que los derechos declarados por la Constitucin Nacional no son absolutos y estn sujetos, en
tanto no se los altere sustancialmente, a las leyes que reglamentan su ejercicio (art. 28). Dichas
4

Integrada por los doctores Nazareno, Molin O'Connor, Belluscio, Boggiano, Vzquez.

restricciones pueden ser mayores en pocas de emergencia en aras de encauzar la crisis y de encontrar
soluciones posibles a los hechos que la determinaron, pues la obligacin de afrontar sus consecuencias
justifica ampliar, dentro del marco constitucional, las facultades atribuidas al legislador, al punto de que
la dilacin en el pago de crditos y retroactividades pueda diferirse con la razonabilidad que surge de los
temas en examen (Fallos: 316:797).
El doctor PETRACCHI dijo en su voto disidente: Que el Tribunal Superior de la Provincia de
Santa Fe, por mayora, hizo lugar al pedido de levantamiento del embargo oportunamente trabado en el
proceso de ejecucin de la sentencia que haba reconocido al actor el derecho a cobrar los haberes de
jubilacin que se le adeudaban, y dispuso que stos se cancelaran en las condiciones previstas en el art.
4 de ley provincial 11.373, que haba declarado en estado de emergencia la Caja de Previsin Social de
esa provincia. Que, como fundamento, la corte local seal que la provincia se hallaba facultada
para declarar la moratoria unilateral de las obligaciones a cargo de la Caja de Previsin Social e imponer
al acreedor las condiciones de pago indicadas pues, de acuerdo con los arts. 121 y 122 de la Constitucin
Nacional, conservaba la atribucin de legislar de manera exclusiva sobre los asuntos de orden local sin
desconocer la sustancia del derecho reglamentado. En tal sentido agreg que, si bien la legislatura de la
Provincia de Santa Fe careca de atribuciones para declarar el estado de emergencia econmica respecto
de las materias delegadas en el Congreso de la Nacin por la Constitucin Nacional, conservaba la
facultad de hacerlo respecto de las que no haban sido delegadas; tal la concerniente al financiamiento
del sistema previsional de sus agentes y empleados, que pertenece a la rbita de su derecho
administrativo segn lo resuelto en Fallos: 179:394 y 242:141. En disidencia, el juez Barraguirre seal
que la aludida ley provincial excede el campo del derecho pblico local ya que, al privar al actor del
derecho de perseguir y obtener legalmente el cumplimiento de la obligacin de pagar una suma de
dinero a cargo de la Provincia de Santa Fe, se inmiscuye en la regulacin de un aspecto sustancial de la
relacin entre acreedor y deudor, materia sobre la que le corresponde legislar exclusivamente al
Congreso de la Nacin, de acuerdo con lo decidido en Fallos: 311:1795, considerando 3, entre otros.
Asever el Juez PETRACCHI entonces: Que, en principio, es incorrecto afirmar que la provincia
est facultada para legislar sobre la expurgacin del estado de mora y sus consecuencias, por el simple
hecho de que la obligacin de que se trata en el caso haya nacido de una ley local y est a cargo del
gobierno provincial, o de una entidad que depende de l. En efecto, a pesar de que la obligacin haya
tenido por fuente el derecho local, la regulacin de los aspectos sustanciales de las relaciones entre
acreedores y deudores es materia propia de los cdigos de fondo y, por haber delegado las provincias
en la Nacin la facultad de dictarlos, ellas deben admitir la predominancia de las leyes del Congreso y la
imposibilidad de dictar normas que las contradigan (Fallos: 320:1344, considerando 6 y sus citas).
Reconocemos aqu la doctrina dominante en el caso FILCROSA y en muchos otros precedentes.
Agreg: Que la invocacin del estado de emergencia econmica local por parte del legislador provincial
tampoco puede justificar el desconocimiento del esquema constitucional de reparto de competencias
legislativas entre la Nacin y las provincias. La necesidad de enfrentar circunstancias de esa naturaleza
solamente explica que las atribuciones que la Constitucin Nacional distribuye entre cada una de ellas
sean excepcionalmente ejercidas de un modo ms intenso, sin alterar la sustancia de los derechos
reglamentados: La emergencia no crea el poder, ni aumenta el poder concedido, ni suprime, ni
disminuye las restricciones impuestas sobre el poder concedido, o reservado. La Constitucin fue
adoptada en un perodo de grave emergencia. Sus concesiones de poder al gobierno federal y sus
limitaciones del poder de los Estados fueron determinadas a la luz de la emergencia, y ellas no son
alteradas por la emergencia" Home Building and Loan Assn. v. Blaisdell, 290 U.S. 398, cuya doctrina
sigue esta Corte en Fallos: 172:21. () Que la doctrina de las limitaciones del derecho de propiedad
ante circunstancias de emergencia econmica, tal como hoy nosotros la conocemos y aplicamos, fue
desarrollada por nuestra Corte sobre la base de la jurisprudencia de la Suprema Corte de los Estados

Unidos de Norteamrica, en particular, los casos de Munn. v. Illinois, 94 U.S.113, los llamados Granger
Cases, 94 U.S. 115, Manigault v. Springs, 199 U.S. 473, Leavy Leasing Co. v. Siegel, 258 U.S. 242, el ya
citado caso Blaisdell, y los muchos otros a que este Tribunal se refiri en Fallos: 136:161 y,
especialmente, en Fallos: 172:21. Todos esos precedentes norteamericanos se referan a leyes estatales,
de moratoria hipotecaria, de emergencia locativa, de precios mximos para determinados bienes o
servicios considerados de inters general, que pudieron ser dictadas en virtud de que, en dicho pas,
cada uno de los estados tiene la atribucin de dictar sus propios cdigos de fondo, con la limitacin de la
clusula de la constitucin federal que les impide menoscabar las obligaciones emergentes de los
contratos y dictar legislacin retroactiva (art. I, secc. 10) / Que, en la Argentina, en cambio, la
atribucin de dictar los cdigos de fondo fue delegada por las provincias en el Congreso de la Nacin
que, al reglamentar en ellos los derechos patrimoniales, personales y reales, mediante un rgimen
comn cuyas reglas tambin vinculan al Estado Nacional, a las provincias, y a las municipalidades, dio
cumplimiento cabal aquello que para Dicey -segn el comentario de Wade- constitua la primera virtud
del estado de derecho, esto es, que todos los litigios se sustancien ante los tribunales ordinarios y se
sometan a las mismas reglas, tanto si se plantean contra un ente pblico, como contra un ciudadano
privado (Wade, H. W. R., "Derecho Administrativo", traduccin de Mariano Baena del Alczar y Elena
Bardn Fernndez, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1971, pgs. 12 y 72; v., tambin, Schwartz,
Bernard, "Administrative Law", Third Edition, Little Brown and Company, 1991, pg. 154).
Sumo este culminante pensamiento del doctor PETRACCHI: Que si, por hiptesis, llegramos a
admitir que una ley de derecho administrativo provincial basta para poner fin al estado de mora y
obligar al acreedor de la provincia a aceptar los bonos emitidos por sta en pago de lo que ella le
adeuda, tambin tendramos que admitir, forzosamente, que cuando se trate de obligaciones que
tienen por fuente una ley provincial o un contrato celebrado por un estado provincial, cada una de las
provincias puede legislar a su arbitrio sobre el pago y sus efectos, los plazos de la prescripcin liberatoria
y su modo de cmputo, los modos de extincin de las obligaciones, el rgimen de su responsabilidad
extracontractual y, en fin, cualquier otro captulo de nuestro derecho de las obligaciones; a pesar de que
esta Corte ha interpretado, prcticamente sin excepciones, que tales cuestiones forman parte de la
legislacin comn, en el sentido del art. 75, inc. 12, de la Constitucin Nacional.
Bien. Como se advierte el Juez se recuesta en la tradicional doctrina de la Corte. Citar antiguos
comentarios de precedentes del Tribunal en la misma lnea.

2. Deca Llerena: Alguna vez se ha sostenido que las Provincias como personas de
derecho pblico, no pueden ser ejecutadas; pero la Suprema Corte Nacional, en los fallos
citados, especialmente en el que se registra en el tomo 61, pgina 19 ha establecido
terminante e invariablemente que, prescribiendo el presente artculo que puede hacerse
ejecucin de los bienes de las personas jurdicas, por estar, segn el artculo 41, equiparadas a
los simples particulares, y no habiendo una excepcin expresa que ponga en distinta condicin
a los Estados Federales, las Provincias pueden ser ejecutadas para el cumplimiento de sus
obligaciones. (...) Las Constituciones Provinciales, no pueden contener excepciones que
choquen con los preceptos de los Cdigos Nacionales, pues todas las provincias han delegado
expresamente en el Congreso Nacional, la facultad de dictar los Cdigos Civil, Comercial,
Criminal y de Minera, y, por lo mismo, no es dado a las Provincias establecer excepciones o
derogar en parte esos Cdigos Nacionales por sus leyes especiales, llmense stas
Constituciones o no (considerandos undcimo y duodcimo del fallo del tomo 57 citado, pg.
337, y tambin pgina 326, y tomo 51, pg. 247).

Y he recordado en anterior trabajo este pronunciamiento de la Corte5: Que como se

ha establecido en casos anlogos, el rgimen poltico y administrativo de las provincias, no es
otro que el previsto en los arts. 104 (Hoy 121), 106 (hoy 123) y correlativos de la constitucin
nacional; y por latos que sean los poderes inherentes al mismo, no llegan hasta autorizar
sanciones legales que estn en pugna con la legislacin de fondo dictada por el congreso....
III.

POSTURA DE DOCTRINA Y FALLOS EN SENTIDO CONTRARIO

Como he advertido, la cuestin no ha sido pacfica. Incluso, luego de que la Corte se

pronunciara en FILCROSA pudieron observarse disidencias en autores y en fallos. Refiero una
sentencia del Tribunal Superior de la ciudad de Buenos Aires, especialmente los votos de los
doctores MAIER y CASS6. Dijo all el doctor MAIER:
para ser sincero, la jurisprudencia citada de la CSJN me parece absurda. Sus notas principales
residen en dar por sentado que las provincias tienen potestad de legislacin impositiva local,
para negar luego que ellas puedan imponer sus propios plazos de prescripcin de las
determinaciones tributarias locales. Segn observo, la CN por ciertas razones polticas se
apart de su modelo americano del norte en tanto las provincias cedieron parte de la
legislacin comn (no federal) a la competencia del Poder Legislativo nacional (art. 75, inc. 12).
Empero, segn tambin observo, no cedieron especficamente la institucin de la prescripcin
liberatoria, ni la fijacin de los plazos de esa prescripcin. Lo cedido en la norma constitucional
citada es el desarrollo de la llamada legislacin material, ms especfica y literalmente, la
sancin del Cdigo Civil. Cualquier jurista que haya recorrido de modo mnimo, aun de paso, el
Derecho comparado, conoce que la frontera entre el Derecho material, entre nosotros de
legislacin nacional, y el Derecho adjetivo, reconocido entre nosotros como de legislacin local,
esto es, entre el Derecho civil o el Derecho penal, atribuido al Congreso de la Nacin, y el
Derecho procesal civil o penal, atribuido a las legislaturas locales, no es una lnea, ni puede
establecerse como tal, sino que, antes bien, importa una zona de frontera. En esa zona caben
instituciones con caractersticas tales que las torna partcipes de ambas zonas jurdicas, esto es,
se hallan en la llamada zona de frontera. La prescripcin, como aquellas reglas relativas al
ejercicio de las acciones (legitimacin activa), a su extincin o a la extincin del deber jurdico, y
varias otras referidas a las consecuencias jurdicas o a las sanciones viven en ese territorio. sta
es la razn por la cual, por ejemplo, pudo existir, en la Repblica Federal de Alemania, la
decisin universalmente conocida que aludi al plazo de prescripcin penal como reglado por
las mximas del Derecho procesal y, en este sentido, imprescriptible para los crmenes del
rgimen nazi, segn ley posterior al hecho punible, sin que fuera abarcado por la regla de
principio que genera la irretroactividad de la ley penal; ms all del acierto o desacierto algo

V. HEREDIA, J. R. Prolongacin del ciclo constituyente- La Reforma en la Provincia del Chubut, pargr.
53, p. 245. V. fallo que cito in re Pautasso Antonio c. Provincia de Santiago del Estero s/ cobro ejecutivo
de honorarios, de 18 de agosto de 1926. Ver tambin las citas que hago en nota 518, p. 246; de igual
modo, ver las que incluyo en Vlez, el Codificador, su Obra y la Constitucin Nacional, Separata del
Libro Homenaje a Dalmacio Vlez Sarsfield, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Crdoba, 2000, Tomo IV, p. 230, ap. VIII.
6
Expte. n 2192/03 Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires s/ queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en: Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires c/ DGC (Res. n
1881/DGR/2000) s/ recurso de apelacin judicial c/ decisiones de DGR (art. 114 Cod. Fisc.). Buenos
Aires, 17 de noviembre de 2003.

similar ocurre hoy entre nosotros con los crmenes de lesa humanidad cometidos por un
gobierno militar, la inestabilidad de la zona de frontera fue aquello que permiti el
argumento que fund la solucin.
De tal manera, cuando el art. 75, inc. 12 (numeracin actual), menciona los diferentes
cdigos de Derecho material, tan slo ha establecido una pauta de distribucin de competencia
legislativa entre la Nacin y las provincias respecto del Derecho comn, pauta que, interpretada
racionalmente, no slo debe obedecer al texto de los actuales arts. 121 y 126 de la CN
legislacin local la regla, legislacin nacional la excepcin, sino que, en el caso particular de
los gobiernos locales, debe respetar las autonomas legislativas reconocidas. Aun la sentencia
mencionada de la CSJN reconoce la autonoma legislativa que, en materia tributaria, poseen las
provincias y, por supuesto, la ciudad de Buenos Aires, conforme al texto actual del art. 129 de la
CN. Conforme a ello, si el poder de legislacin de ciertos tributos reside en las legislaturas
locales, tambin el poder de ceir a plazo ese deber tributario o su ejecucin reside en la
legislatura local creadora del deber, puesto que el art. 75, inc. 12, de la CN, no encomienda al
Congreso la regulacin exclusiva de la institucin de la prescripcin y sus plazos, sino, muy por
lo contrario, le atribuye el poder de legislacin sobre las relaciones civiles, de Derecho privado,
aun cuando en esas relaciones intervenga el Estado (CC, 3951).
Precisamente, la norma citada y su texto representan, transpolados al caso actual, una
de las pruebas de aquello que se dijo, dado que, en cuanto a los derechos susceptibles de
propiedad privada, no le es posible a los Estados locales conceder mayores derechos al
gobierno local que aquellos concedidos a los particulares. Los tributos no son, por definicin,
relaciones de carcter privado (negocios jurdicos) entre el Estado y los particulares, sino, por lo
contrario, emergen de una relacin de Derecho pblico, quiz la ms caracterstica, la que
establece la ley al crear el tributo. Otra de las pruebas ms contundentes consiste en la
interpretacin del propio Congreso de la Nacin, que, como se dijo, no slo dict la ley nacional
tributaria que, precisamente, establece idnticos plazos de prescripcin y presupuestos a los
hoy atacados por el recurso, sino que, adems, como legislatura local reprodujo esa legislacin
para la ciudad de Buenos Aires.
Si tuviera razn la CSJN, con el fallo citado, entonces ocurriran algunos
inconvenientes, que no resultan naturales para el sistema federal de nuestro orden jurdico.
Pinsese tan slo como ejemplo, que la misma norma constitucional citada (art. 75, inc. 12)
no slo menciona al CC, sino, tambin, al Cdigo Penal y a otra variada legislacin sustantiva.
Conforme a ello, de resultar correcto el criterio de la CSJN, debera interpretarse, en paralelo,
que en el pas existe y tan slo debe existir un rgimen de prescripcin penal y sus plazos. Ello
impedira que, como sucede en la realidad, los plazos de prescripcin de los deberes
emergentes de un cdigo de faltas, o de contravenciones, o del Derecho administrativo
sancionatorio puedan ser regulados por las leyes especficas. As, los plazos de prescripcin
establecidos en los arts. 62 y 65 del Cdigo Penal (como ejemplo: prescripcin de la accin de
delitos amenazados con penas privativas de libertad temporal, entre dos aos como mnimo y
doce aos como mximo), y los motivos de interrupcin y suspensin de la prescripcin de la
accin penal que l regula, desplazaran totalmente, por el mismo argumento de la
inconstitucionalidad aqu examinado, a la institucin que regulan los cdigos de faltas o
contravencionales, o el derecho administrativo sancionatorio, muchas veces de legislacin
local, en el sentido ms circunscripto de municipal o vecinal, para aquellas provincias de
organizacin jurdica federal interna. En el caso particular de la Ciudad de Buenos Aires, la
prescripcin regulada por el Cdigo Contravencional (art. 31) devendra, con ese razonamiento,
contraria a la CN, 75, inc. 12, pues, como resulta natural y racional, esa regulacin no acepta

plazos tan extensos como los reglados por el Cdigo Penal y determina sus propias formas de
suspensin e interrupcin del plazo, en atencin a las caractersticas y fines de la legislacin
contravencional
Creo que el ejemplo basta para advertir cmo el criterio de la CSJN avanza
peligrosamente por sobre las autonomas provinciales, en un sentido centralizador, impropio
de nuestro orden jurdico bsico (rgimen federal). Pero advirtase que ese criterio tambin
avanza, por repercusin directa carcter transitivo, sobre el control centralizado que la
CSJN ejerce sobre las administraciones de justicia locales a travs del llamado recurso
extraordinario (ley n 48, art. 14), pues se arroga la interpretacin de la legislacin comn,
poder que las provincias, expresamente, negaron al judiciario nacional salvo cuando las cosas
o las personas caigan bajo su jurisdiccin y se reservaron como propio al tiempo de delegar
su sancin en los rganos nacionales, regla que s est contenida, precisamente, en el texto del
art. 75, inc. 12: ... sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su
aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren
bajo su respectivas jurisdicciones.... El sentido histrico de esa clusula constitucional
determina su significado y debe ser tenido en cuenta al momento de utilizarla. Ahora se puede
apreciar la razn de ser centralizacin de la expansin desmedida de la CSJN y de los males
que le son criticados desde hace tiempo, como desarrollo institucional de ese rgano nacional y
con independencia de las personas que ocupan sus cargos (expansin de personal a cantidades
casi increbles hace apenas una dcadas; expansin de casos en los cuales conoce por recurso,
que superan varios millares; y expansin de recursos admitidos segn variadas formas de
procedencia impuestas por mecanismos que el mismo tribunal desarroll; congruentemente,
expansin de sentencias dictadas, cuyo nmero no permite encubrir el hecho de que muchas
de ellas no responden al criterio personal de los jueces que integran el tribunal o a una
deliberacin real entre ellos, maguer su acierto o desacierto; expansin del atraso y morosidad,
computable en aos, y expansin de sus competencias comunes, no establecidas por la CN,
como aquella derivada del Derecho previsional).

El doctor CASS dijo por su lado:

en las Primeras Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, celebradas en la Ciudad
de Montevideo en el ao 1956, al tratarse el tema I: Autonoma del Derecho tributario, se
dej consignado en las recomendaciones iniciales: 1. El Derecho tributario tiene autonoma
dentro de la unidad general del Derecho por cuanto se rige por principios propios y posee
institutos, conceptos y objetos tambin propios; 2. Por consiguiente, la norma tributaria debe
precisar sus conceptos propios sealando los elementos de hecho contenidos en ellos y cuando
utilice los de otras disciplinas precisar el alcance que asigne a los mismos ... (Instituto
Latinoamericano de Derecho Tributario: Estatutos. Resoluciones de las Jornadas, p. 21,
Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1993).
En sentido concordante el Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina del
Programa de Tributacin Conjunta OEA-BID del ao 1967, redactado por Carlos M. Giuliani
Fonrouge (Argentina), Rubens Gomes de Sousa (Brasil) y Ramn Valds Costa (Uruguay),
consign en la Exposicin de motivos: anlisis del articulado, que: Como consecuencia del
principio de la autonoma del Derecho tributario que inspira el proyecto, los vacos y
oscuridades de las normas tributarias deben solucionarse recurriendo en primer trmino a los
principios generales de esta rama jurdica. En ausencia de ellos, el intrprete puede acudir a los
principios de otras ramas jurdicas, sin necesidad de seguir ningn orden predeterminado, ya
que el Derecho tributario no es excepcional con respecto a ninguna otra rama jurdica en

particular. Deber, como dice el Cdigo, recurrirse a los principios que ms se avengan a la
naturaleza y fines del Derecho tributario (Reforma Tributaria para Amrica Latina: Modelo de
Cdigo Tributario, ps. 12 y 14, Unin Panamericana, Secretara General de la Organizacin de
Estados Americanos, Washington D.C., 1967).

Recuerda el Juez CASS este voto disidente de Alfredo ORGAZ7:

Que... del hecho de que las provincias han delegado expresamente en la Nacin la facultad de
dictar los cdigos de fondo, no es legtimo deducir la voluntad de ellas de aceptar limitaciones a
su potestad impositiva que resultan implcitamente de preceptos del Cdigo Civil: todo lo que
parece razonable inferir es que con aquella delegacin lo que las provincias han querido es que
exista un rgimen uniforme en materia de relaciones privadas. El Cdigo Civil no es limitativo
del Derecho pblico ni tampoco un Derecho subsidiario de ste, al menos en su generalidad: el
principio es, como se ha dicho, el de que cada sistema de Derecho ha de suplirse por s mismo
y, por tanto, una laguna aparente en el sistema del Derecho pblico no debe suplirse por va de
analoga aplicando prescripciones del Derecho privado, sino que ha de llenarse con preceptos
emanados del sector del Derecho pblico (Fritz Fleiner, Instituciones de Derecho
Administrativo, 4, p. 47; ed. Labor, 1933; adems, Mario Pugliese, Instituciones de Derecho
Financiero, p. 27; Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1939; etc.). La mayora de los
preceptos, clasificaciones y distinciones del Cdigo Civil no es, por consiguiente, susceptible de
ser trasladada al Derecho pblico; slo una parte menor de aquellos constituye realmente
derecho comn, es decir, vigente en todo el sistema jurdico. Pero esta situacin excepcional
revela por s misma, como es obvio, que la transferencia de normas del Cdigo Civil al Derecho
financiero, por ejemplo, debe hacerse con grandsima cautela, y que no es bastante al efecto
que esas normas se hayan dictado por el Congreso de la Nacin en ejercicio de sus facultades
propias. La legislacin comn de los arts. 67, inc. 11, y 108 de la Constitucin nacional, en lo
que respecta a los Cdigos Civil y de Comercio, es casi toda de Derecho privado; el Derecho
pblico, situado como est en otro plano, puede desembarazarse de las figuras y de los
conceptos de aquellos cdigos y resolver sus problemas propios de acuerdo con sus
necesidades y su lgica peculiar.
Que siendo, como queda dicho, innegable el poder amplio de las provincias para
establecer impuestos, sin otras limitaciones que las que establece la Constitucin, ninguna
restriccin que se invoque de otras leyes, como el Cdigo Civil, puede trabar el ejercicio de ese
poder en cuanto a la materia misma de la imposicin: la eleccin del objeto imponible dijo
anteriormente esta Corte es del resorte propio de ella (la provincia) y nada tiene que hacer el
Cdigo Civil acerca de su imposicin fiscal (Fallos: 174, 358). Tampoco las dems circunstancias
concretas del impuesto pueden tener otras limitaciones que las provenientes de la
Constitucin: ... sobre las bases de las restricciones constitucionales, pueden (las provincias)
establecer impuestos y determinar los medios de distribuirlos, en el modo y alcance que les
parezca mejor; y en el ejercicio de su poder soberano, pueden adoptar cualquiera o todos los
medios conducentes a crear renta, y sus decisiones sobre lo que es propio, justo y poltico, y
respecto a la materia imponible, como a la naturaleza y cantidad del impuesto deben ser finales
y concluyentes. Sus poderes son discrecionales, y el inters, sabidura y justicia del cuerpo
legislativo y sus relaciones con sus electores, ofrecen la nica seguridad contra los abusos de
ese poder discrecional (Desty, citado por Joaqun V. Gonzlez, Obras Completas, t. III, p. 599).

Atilio Cesar Liberti sucesin (Fallos: 235:571), sentencia del 10 de agosto de 1956.

10

Y afirma el Juez CASS:

La tesis iuspublicista-autonomista se afianz como doctrina unnime del Tribunal in re:
Lorenzo Larralde y Otros (Fallos: 243:98), sentencia del 2 de marzo de 1959, donde, en lo que
nuclearmente nos incumbe, se dej expresado: Que ... en un nuevo examen del problema por
esta Corte en su actual composicin, el Tribunal debe comenzar reiterando el principio
fundamental, muchas veces recordado en sus sentencias, de que, tratndose de apreciar la
constitucionalidad de un impuesto provincial, es punto de partida ineludible la afirmacin de
que las provincias, desde que conservan todas las facultades no delegadas a la Nacin (art. 104
de la Constitucin nacional), pueden libremente establecer impuestos sobre todas las cosas que
forman parte de su riqueza general y determinar los medios de distribuirlos en el modo y
alcance que les parezca mejor, sin otras limitaciones que las que resultan de la Constitucin
nacional; que sus facultades, dentro de estos lmites, son amplias y discrecionales, de suerte
que el criterio de oportunidad o de acierto con que las ejerzan es irrevisible por cualquier otro
poder. Esta doctrina ha sido invariablemente declarada por esta Corte, desde los primeros aos
de su funcionamiento (Fallos: 7:333; 51:350; 114:262; 137:212; 150:419; 174:353, entre otros).
/ Que en atencin a lo antes sealado, el Tribunal estima por lo menos excesiva la afirmacin,
contenida en sus pronunciamientos anteriores, segn lo cual el Cdigo Civil, en razn de haber
sido dictado por el Congreso, constituye una ley limitativa de la facultad de las provincias para
establecer impuestos dentro de los lmites de su jurisdiccin. Esta facultad es amplia, como ya
se ha dicho, y no tiene ms limitaciones que las que provienen de la misma Constitucin, pues
no otra cosa quiere decir, de acuerdo con el sistema federal y con los antecedentes de nuestra
historia, que Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al
Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo
de su incorporacin (art. 104). Pretender que, adems, las provincias, en el ejercicio de sus
facultades privativas en cuanto a la imposicin de contribuciones y a la manera de percibirlas,
deben atenerse a las limitaciones que puedan surgir del Cdigo Civil, importa hacer de este
ltimo cdigo, slo concerniente a las relaciones privadas, un Derecho supletorio del Derecho
pblico, en este caso, del Derecho financiero; importa, asimismo, querer limitar el federalismo
de la Constitucin con el unitarismo del Cdigo Civil, lo que es, desde luego, inaceptable, como
doctrina general, habida cuenta de la preeminencia que tiene la Carta Fundamental sobre toda
otra ley; slo excepcionalmente, en la medida en que el Cdigo Civil contiene principios o
normas generales de Derecho rige tambin en el campo del Derecho pblico. La delegacin que
han hecho las provincias en la Nacin para dictar los cdigos de fondo, slo significa que
aquellas, en lo que respecta a los Cdigos Civil, y de Comercio, han querido un rgimen
uniforme en materia de Derecho privado; y es seguramente excesivo interpretar que, adems,
han tenido la voluntad de limitar tambin las facultades de Derecho pblico de que no se
desprendieron en beneficio de la Nacin.
Las leyes impositivas pueden tratar del mismo modo situaciones diferentes segn el
Cdigo Civil, pero que ellas estiman semejantes desde su punto de vista particular, sin que por
ello se afecte necesariamente la garanta de la igualdad; en la situacin inversa, esta Corte ha
dicho repetidas veces que el art. 16 de la Constitucin no impide que la legislacin contemple
en forma distinta situaciones que considera diferentes, siempre que la discriminacin no sea
arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad contra determinada persona o grupo de
personas o importe indebido favor o privilegio personal o de grupo (Fallos: 205:68 y los all
citados, entre otros). Y parece claro que en ninguna de estas reservas pueden razonablemente
incluirse las leyes impositivas impugnadas en esta causa.

11

Y puntualiza CASS: De ah en ms, los pronunciamientos del Alto Estrado se enrolan

sucesivamente en una y otra tesis, pudiendo, a modo de sntesis, citarse las causas: Mara La
Cobo de Ramos Meja y Otras v. Provincia de Buenos Aires (Fallos: 251:379), sentencia del 6 de
diciembre de 1961 tesis iuspublicista-autonomista; Dora R. Martnez y Esquivel y Otros
v. Provincia de la Pampa (Fallos: 269:373), sentencia del 4 de diciembre de 1967 tesis
iusprivatista-centralista; S.A. Liebig's Extract of Meat Company Ltd. v. Provincia de Entre
Ros (Fallos: 282:21), sentencia del 7 de febrero de 1972 tesis iusprivatista-centralista, y
S. A. de Exportacin de Cereales Financiera y Comercial Nidera Argentina v. Provincia de Entre
Ros (Fallos: 284:319), sentencia del 4 de diciembre de 1972 tesis iusprivatistacentralista.
Cita luego la causa: Reig Vzquez Ger y Asociados v. Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires (Fallos: 314:458), sentencia del 14 de mayo de 1991. All el Mximo Tribunal en
su voto mayoritario dijo: En el contexto expuesto, tampoco puede olvidarse, como lo hizo el a
quo, que el Derecho privado ha perdido la preeminencia que en un principio tena sobre el
Derecho tributario, por los conceptos, reglas, institutos y mtodos suficientemente
desarrollados con que ste cuenta (Fallos: 297:500). Las normas de Derecho privado y las de
Derecho pblico fiscal actan frecuentemente, en mbitos diferentes, persiguen objetivos
distintos; de esto se deriva que el Estado, con fines impositivos, tiene la facultad de establecer
las reglas que estime lcitas, eficaces y razonables para el logro de sus fines tributarios, sin
atenerse a las categoras o figuras del Derecho privado, siempre que stas no se vean
afectadas en la esfera que les es propia (Fallos: 251:379)..., aadiendo, con cita del fallo
Larralde, que: Las leyes impositivas pueden tratar del mismo modo situaciones diferentes
segn el Cdigo Civil8-9.

En la lnea de pronunciamientos contrarios a la doctrina de la Corte in re FILCROSA remito al fallo de

la Sala A de la Cmara de Apelaciones con asiento en Comodoro Rivadavia en autos "MUNICIPALIDAD
DE COMODORO RIVADAVIA C/Y.P.F. S.A. S/Ejecucin Fiscal", expte. nro. 140 ao 2011, de agosto de
2011. Se recuesta este tribunal en la doctrina de los autores y fallos citados, a los que a veces referencia.
9
Hago notar que el Tribunal Superior de la ciudad de Buenos Aires modific la doctrina del fallo citado
en el texto en los autos Expte. n 9070/12 Marini, Osvaldo Oscar s/ queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en: GCBA c/ Osvaldo Marini s/ ej. fisc. - avalo, de 22 de octubre de
2013. Adujo el Tribunal all que deba ceirse a la doctrina reiterada de la Corte Suprema que haba
revocado un anterior pronunciamiento del mismo. El juez Jos Osvaldo Cass dijo: Habida cuenta de
que la organizacin judicial argentina coloca en el vrtice superior de los tribunales nacionales y locales
a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, y que el Tribunal cimero ha venido a entender que la
prescripcin es un instituto del Derecho Comn an en el mbito de regulaciones propias del Derecho
Pblico Local como son las referentes a las obligaciones tributarias, comprendiendo los plazos de
prescripcin, el momento a partir del cual se inicia su cmputo y las causales de interrupcin y
suspensin, entiendo que por respeto a la autoridad institucional del Alto Estrado y razones de
economa procesal, esta causa debe fallarse con sometimiento a la doctrina que dimana de los
precedentes Filcrosa S.A. s/ quiebra s/ incidente de verificacin de Municipalidad de Avellaneda
Fallos 326:3889, sentencia del 30 de septiembre de 2003, Fisco de la Provincia c/ Ullate, Alicia Ins
ejecutivo apelacin recurso directo, registro del Alto Tribunal Letra F, Nmero 391, Libro XLVI,
sentencia del 1 de noviembre de 2011, y Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires c/ Bottoni, Julio
Heriberto s/ ejecucin fiscal radicacin de vehculos, registro del Alto Tribunal Letra G, Nmero 37,
Libro XLII, sentencia del 6 de diciembre de 2011. Sin embargo, despus, en los autos El Bagre Films SA
s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en El Bagre Films SA c/GCBA s/ impugnacin de
actos administrativos, sentencia del 6/08/14, sostuvo que el plazo de prescripcin de las acciones y los

12

IV.

LMITES A LAS POTESTADES LOCALES

Un tema a resolver es el alcance de la facultad de provincias y municipalidades en el

mbito de sus competencias tributarias en orden a la libertad de establecer plazos de
prescripcin de las obligaciones creadas. Hay autores que ya temen un caos en las diferentes
regulaciones que 24 fiscos haran en el tema.
Aqu debe traerse a colacin lo que Juan CARLOS LUQUI llam El Estatuto del
Contribuyente10, que, al decir de Cass, en forma pionera aquel acu para abarcar el
conjunto de derechos y garantas del contribuyente contenidos en la Constitucin Nacional11.
Como se sabe, fue en el mbito tributario donde primero se sinti la necesidad de someter a
normas al poder poltico12. Seal estos lmites en general13: El lmite es la Constitucin
Nacional, que hace posible la unidad en la diversidad que ella consagra [arg. art. 1]. El lmite
es el derecho de propiedad, pero este es lmite para todas las esferas. El lmite es la
proporcionalidad, que igualmente se exige a todas las esferas de gobierno;14 es la igualdad, es
la no confiscatoriedad,15 es la razonabilidad16 la razonabilidad de las leyes como garanta a la

poderes del Fisco para aplicar multas tributarias por omisin fiscal es de cinco aos y desestim
remitirse a los plazos de prescripcin del Cdigo Penal.
10
V. La obligacin tributaria en el derecho argentino, Rev. de Ciencias Econmicas y Centro de
Estudiantes de Ciencias Econmicas, Ao XLI, serie II, n 41, Bs. As., 1953, p. 16. Las garantas
constitucionales de los derechos de los contribuyentes, La Ley, 142-891 y ss. Las garantas
constitucionales de los derechos de los contribuyentes, en Derecho constitucional tributario, Depalma,
Bs. As., 1993, pp. 23 y ss. [citado por Cass, su Ponencia recogida en el libro del Primer Seminario
Internacional de Tributacin Municipal titulada La Hacienda Local en la Constitucin y en la
Jurisprudencia Constitucional Espaola+.
11
Record que en Espaa, Sainz de Bujanda, uno de los creadores del Derecho financiero all segn
afirman De la Nuez Snchez Cascado y asociados, defini la relacin jurdica tributaria como una
relacin compleja, integrada por un conjunto de obligaciones, tributarias y no tributarias, as como por
los derechos y prohibiciones ligados a las mismas. Los autores citados, bajo el ttulo El Estatuto del
Contribuyente comentan la ley 1/98, de 26 de febrero, que en su artculo 1.1, establece: 1. La
presente Ley regula los derechos y garantas bsicos de los contribuyentes en sus relaciones con las
Administraciones tributarias, y ser aplicable a todas ellas *V. HEREDIA, J. R., EL PODER RIBUTARIO DE
LOS MUNICIPIOS, RUBINZAL-CULZONI, 2005, p. 213].
12
V. Elisa De la Nuez Snchez-Cascado, Antonio Fernndez Cuevas y Modesto Ogea Mattnez-Orozco, El
Estatuto del Contribuyente, Aranzadi Editorial, 1998, p. 23.
13
En EL PODER TRIBUTARIO.
14
El Poder Judicial est siempre habilitado para pronunciarse respecto de la validez de una
contribucin cuando se la impugna por su carcter arbitrario, opresivo o confiscatorio, es decir, por ser
incompatible con los principios fundamentales establecidos en salvaguardia de la inviolabilidad de la
propiedad *CS., Pereyra Iraola, Martn c/ Provincia de Buenos Aires. T. 138, p. 161].
15
La confiscatoriedad se configura cuando se excede el tope del 33% tradicionalmente admitido en la
presin fiscal *CS., I 119 XXIII, Indo S.A. c/ Fisco Nacional (DGI.) s/ repeticin (ley 11.683). 4/05/95, T.
318, p. 785].
16
Las normas jurdicas son susceptibles de ser cuestionadas en cuanto a su constitucionalidad cuando
resultan irrazonables, en la inteligencia que la irrazonabilidad se configura cuando no se adecuan a los
fines cuya realizacin procuren o consagran una manifiesta iniquidad *CS., voto del doctor Belluscio, v.
Fallos: 312:1575].

13

que se refiri en pginas brillantes Juan Francisco Linares-17. En fin, el lmite es la seguridad
jurdica y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos,18 de todos los poderes
pblicos19.
17

En una obra ya clsica, Razonabilidad de las leyes, nos ense el valor de la garanta que l mencion
como del debido proceso legal, expresa en su contenido adjetivo, artculo 18 C.N., innominada en su
faz sustantiva pero construida por la jurisprudencia de la Corte Suprema, devenida de las enmiendas Va.
y XIVa. de la Constitucin de los Estados Unidos y aun del ms viejo derecho ingls. Tal garanta del
debido proceso legal sustantivo la ha derivado la Corte de cuatro clusulas constitucionales, las de los
artculos 17, 28, 16 y 33, C.N.
18
...la seguridad jurdica deriva de un Derecho del que el Estado no es slo creador y garante, sino
tambin sujeto vinculado(...)el Derecho se ofrece al ciudadano no slo como un instrumento para su
proteccin individual, sino adems como un instrumento revestido, para cumplir ese objetivo, de una
certeza suficiente, ofrecindose al ciudadano como seguro en s mismo por lo que respecta a esos fines
[conceptos de Jos L. Mezquita Del Cacho, en Seguridad Jurdica y Sistema Cautelar, ed. Bosch,
Barcelona, 1988, p. 67]. La seguridad jurdica y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos
aparecen as mencionadas como garantas expresas en el artculo 9.3 de la Constitucin espaola.
19
el acadmico Horacio A. Garca Belsunce, ocupndose especficamente de la prescripcin tributaria
por gravmenes locales (acciones y poderes del fisco para determinar y cobrar y accin del
contribuyente para repetir el pago indebido) y de las disposiciones del Cdigo Civil, ha puesto la clave de
bveda en el principio de razonabilidad, con lo cual se hace necesario un tratamiento casustico. Seala
por tanto: Si la prescripcin para el cobro del impuesto fuere determinada por la legislacin provincial
en cinco aos (como en el orden fiscal nacional) o en tres aos, podra el contribuyente esgrimir que
ese apartamiento de la legislacin nacional sustantiva le ocasiona alguna lesin de carcter
constitucional? Evidentemente, no; porque el perjudicado al acortar el plazo para ejercer la accin que
nace de su derecho al cobro del impuesto es el propio Estado que, en ejercicio de su poder legislativo,
as lo ha dispuesto. Por el contrario, si el ordenamiento provincial extendiera la prescripcin a treinta o
cuarenta aos o acortara el plazo de la prescripcin de la accin de repeticin de impuestos pagados en
exceso a un trmino notoriamente inferior al de la prescripcin ordinaria del derecho comn (dos aos,
por ejemplo), s podra el contribuyente invocar una lesin a su derecho de propiedad, pero en ambos
casos, agrego, fundado no en el apartamiento de la legislacin de fondo sino en la irrazonabilidad de la
disposicin provincial, porque la razonabilidad como parmetro de justicia, es fundamento de la
inconstitucionalidad de las leyes y en este caso la justicia como forma de concretar y realizar el
derecho se ve burlada ante una disposicin que pretende poner sobre el contribuyente la espada de
Damocles del cobro de un gravamen durante un perodo ridculamente extenso, de la misma manera
que en el caso contrario (el del acortamiento del plazo de prescripcin de la accin de repeticin por el
contribuyente), le cercena un Derecho al reducir, tambin irrazonablemente, esa prescripcin a
trminos que pueden hacerle impracticable el ejercicio del mismo. Me atrevera a sostener que la
prescripcin quinquenal de la accin de repeticin de los tributos provinciales, colocada as en igual
plazo que la que corresponde en el orden fiscal nacional, puede defenderse como constitucional, pues
aunque se aparte de la prescripcin ordinaria decenal, no puede ser tildada de irrazonable ni arbitraria,
para aadir ms adelante: No admito la primaca de los artculos 67, inciso 11 y 31 de la Constitucin
nacional por encima de las facultades tributarias de las provincias, por el solo hecho de su interpretacin
literal o por pura ortodoxia en su aplicacin. Slo la acepto como causal de inconstitucionalidad de las
normas locales, si como consecuencia del apartamiento de stas frente a la legislacin nacional
sustantiva sea de Derecho privado o de Derecho pblico, como ocurre con el Derecho penal
tributario se diere la colisin entre ella y una ley local irrazonable en su aplicacin al caso y violatoria
de declaraciones y derechos constitucionales (v. La autonoma del Derecho tributario frente a la
legislacin tributaria provincial, ps. 27 y ss., en particular ps. 60 a 62, en Temas de Derecho tributario,
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1982) *del voto del Dr. CASS en el fallo del Tribunal Superior de la
ciudad de Buenos Aires, citado].

14

V.

CONCLUSIONES

1. Creo que la norma examinada contenida en el CCyC nada tiene que hacer all,
porque las competencias locales devienen de la Constitucin y no necesitan de la autorizacin
de leyes del Congreso para ser ejercidas. A su vez, el Congreso no puede atribuirles
competencias de las que no disponen segn la Constitucin.
2. Los lmites a la potestad de establecer plazos de prescripcin liberatoria en materia
de tributos para las provincias y municipalidades devienen igualmente de la Constitucin
general bajo los principios que dejo enunciados, que imperan y resultan exigibles, como
garantas para los contribuyentes, en los cuatro niveles de gobierno.
3. El Congreso de la Nacin en estos ltimos meses ha conmovido profundamente una
determinada y generalizada interpretacin de la atribucin de cdigos artculo 75 (12), C.N.que ha tenido proyecciones legislativas. As, en dos notas20 publicadas en el portal elDial.com y
en el sitio on line de Rubinzal-Culzoni me he referido, por ejemplo, a la reforma introducida en
el artculo 71 del Cdigo Penal y a los numerosos institutos que regula el nuevo Cdigo
Procesal Penal de la Nacin que se consideraban del derecho de fondo. Esta norma del CCyC,
ms all del acierto de su inclusin, refuerza la interpretacin que limita esa atribucin. Ya
numerosos autores haban sealado la inconstitucionalidad de legislar en el Cdigo Penal la
accin artculo 71-, entendiendo su naturaleza procesal como lo hizo TEJEDOR en su Proyecto
que, segn se sabe, rigi en las provincias hasta la sancin por el Congreso de la ley 1920-.
Transitamos sin duda una relectura de los artculos 75 (12), 121 y 126, C. N. 21.

20

V. HEREDIA, J. R., EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL DE LA NACIN - CONVALIDACIN DE LAS

REFORMAS LOCALES , escrita en 1/03/2015, y EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL DE LA NACIN Y
LA POSTURA DEL CONGRESO RESPECTO DEL ALCANCE DE SUS FACULTADES *ARTCULO 75 (12), C. N.+
escrita en 1/07/2015.
21
Record en trabajos anteriores que MITRE, en el debate sobre el jurado sucedido en el Senado en
1870, sugiri a los juristas estudiar mejor esa atribucin [se refera al entonces artculo 67, incuso 11 (C.
N., ref. 1860)].

15