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I.
INTRODUCCIN
Imaginemos que una empresa ha contratado a una reconocida firma
auditora para que evale el sistema de control de calidad que
recientemente ha implementado. Para tales efectos, la firma auditora
requiere toda la informacin disponible sobre la actividad de la empresa,
entrevistas con el personal encargado y conocimiento de los equipos e
instalaciones donde se lleva a cabo la produccin. Como es natural, la
auditora tambin tiene un plazo para desarrollar esta actividad, ya que
en caso contrario deber pagar una penalidad por cada da de retraso.
Sin embargo, transcurre el plazo previsto para la iniciacin de los
trabajos y la empresa contratante no ha proporcionado la informacin
solicitada, ni facilitado las entrevistas requeridas con el personal a cargo
o permitido que los tcnicos de la firma auditora ingresen a sus
instalaciones.
Como es evidente, la firma auditora no ha podido iniciar la ejecucin de
su trabajo y el plazo de vencimiento se encuentra prximo. Cules son
las herramientas que le ofrece nuestro ordenamiento jurdico para
enfrentar esta circunstancia?
Lo usual en una relacin acreedor-deudor es que el acreedor muestre
siempre inters en la ejecucin de la prestacin y que las eventuales
complicaciones se originen mas bien por la parte deudora. Esta
tendencia natural en las relaciones obligacionales es lo que justifica la
mayora de las instituciones del derecho de obligaciones, como el
cumplimiento forzoso, la clusula penal, el otorgamiento de garantas, la
constitucin en mora del deudor, etc. Sin embargo, pueden existir
motivos ajenos a la relacin obligacional que determinen que el acreedor
desee mantener su condicin de tal, en vez de extinguirla recibiendo el
pago o colaborando para recibirlo. Ante estas circunstancias, nuestro
ordenamiento no admite que el cumplimiento de la obligacin quede
librado al arbitrio del acreedor, ya que ello importara someter al deudor
Comisin Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil de 1936. Ponencias de Obligaciones y
Contratos. Pg. 16.
Conforme al artculo 1251 del Cdigo Civil.
II.
PRESUPUESTOS
ACREEDOR
DE
LA
CONSTITUCIN
EN
MORA
DEL
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CABALLERO LOZANO, Jos. La Mora del Acreedor. Barcelona: Jos Mara Bosch Editor S.A.,
1992. Pg. 146. As, se seala como ejemplos:
- La oferta regular realizada en un tiempo o lugar en los cuales la cooperacin sea gravosa, difcil, o
imposible para el acreedor, cuando el deudor puede intentar, sin dificultad, la ejecucin de la
prestacin en otras circunstancias idneas.
- Cuando el acreedor se expone a un riesgo sobre su persona o bienes, si recibe el pago o coopera.
Ej. Cuando el pago se hace en lugar inadecuado y existe temor por robo.
TUHR, Andreas von. Tratado de las Obligaciones. Tomo I. Madrid: Editorial Reus, 1934. Pg. 64.
DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen Primero. Madrid:
Editorial Tecnos, 1988. Pg. 735.
De conformidad con este dispositivo: Artculo 1362.- Los contratos deben negociarse, celebrarse y
ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes.
Artculo 196.- Carga de la prueba.- Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar
corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando
nuevos hechos.
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Citado por CABALLERO LOZANO, Jos. Op. Cit. Pgs. 159 y 160.
A manera de definicin, puede sealarse que la interpelacin es una declaracin de voluntad, no
formal y recepticia por la que el acreedor puede reclamar categricamente a su deudor el
cumplimiento de la prestacin y en cuya virtud la ley determina, como consecuencia jurdica, aunque
no haya sido querida por el acreedor, la constitucin en mora del deudor. WAYAR, Ernesto.
Tratado de la Mora. Buenos Aires: Abaco, 1981. Pgs. 374 y 375. Tales consideraciones, mutatis
mutandis, resultan plenamente aplicables para el caso de la mora del acreedor.
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En esta lnea se encuentran Ruggero Luzzatto, Carlos Fernndez Sessarego, Ernesto Wayar y Luis
Moisset de Espans, entre otros autores.
Citado en: IRTI, Natalino. Introduccin al Estudio del Derecho Privado. Lima: Grijley, 2003. Pg. 74.
Nota de los traductores.
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OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las Obligaciones. Tomo
XIV. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2004. Pg. 2306. En
opinin de estos autores la obligacin civil es un deber jurdico. Pero con las obligaciones civiles no
se agotan los deberes jurdicos, los deberes morales o de solidaridad social, ni los deberes generales.
El mbito de los deberes jurdicos, morales y generales, es amplsimo y excede, largamente, la
nocin de obligacin civil.
Por esas razones efectan la clasificacin siguiente:
1) En primer trmino, existen las obligaciones civiles, las mismas que requieren de contenido
patrimonial. Son obligaciones civiles tpicas, por ejemplo, las que provienen de un contrato de
compraventa.
2) Luego existen los deberes jurdicos con contenido patrimonial. Tratamos, dentro de esta
denominacin, a las llamadas obligaciones naturales. Empleamos la expresin obligaciones
naturales por estar divulgada, pero su uso importa, a nuestro juicio, una contradictio in
adjecto o una contradictio in terminis. Aqu no hay obligacin porque no existe exigibilidad.
Se trata, simplemente, de un derecho que carece de accin, y por tanto debe clasificarse como un
deber jurdico con contenido patrimonial.
3) Deberes jurdicos que carecen de contenido patrimonial.
Aqu podemos enunciar mltiples casos. Referirnos, por ejemplo, a las numerosas situaciones
que emanan del Derecho de Familia, tales como la recproca fidelidad entre los cnyuges; el
deber de hacer vida comn en el domicilio conyugal; la obligacin de ejercer la patria potestad
en virtud de la cual los padres tienen el deber de cuidar la salud y bienes de sus hijos menores, y
todos los deberes que emanan de este ejercicio, como la educacin de los hijos, el corregirlos
moderadamente, etc.
4) Deberes morales o de solidaridad social. Este es un tema en que se pueden presentar
numerossimos casos, con contenido patrimonial o sin l. Desde el conductor de un vehculo que
transporta a un hospital a una persona herida a quien encuentra en la va pblica caso no
patrimonial -, hasta la persona que sufraga el mantenimiento de un pariente lejano, a quien no
tiene la obligacin de prestarle alimentos caso patrimonial - .
5) Deberes generales que carecen de contenido patrimonial. Ellos no se encuentran previstos por la
norma jurdica. Por ejemplo, la obligacin de hacer una venia ante la bandera de la patria; la
obligacin de entonar el himno nacional en una actuacin pblica; la obligacin de escuchar el
himno nacional de pie. Op. Cit. Tomo I. Pgs. 130-135.
BARCHI, Luciano. Mora del Acreedor? Necesidad de algunas precisiones. En: Negocio Jurdico y
Responsabilidad Civil. Estudios en memoria del profesor Lizardo Taboada Crdova. Lima, Grijley,
2004. Pg. 656. La cita a De Trazegnies corresponde a: DE TRAZEGNIES, Fernando. La
Responsabilidad Extracontractual. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per, 1988. Pg. 421.
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En esta lnea se encuentran Luis Diez-Picazo, Michele Giorgianni y Ugo Natoli, entre otros.
IRTI, Natalino. Op. Cit. Pg. 115.
BARCHI, Luciano. Op. Cit. Pgs. 657 y 658.
DIEZ-PICAZO, Luis. Op. Cit. Pg. 376. Sobre la distincin entre el deber jurdico y la carga, Barbero
seala que la figura de la carga se distingue de la del deber en que, como ste, representa
ciertamente un agravio del sujeto, pero el cumplimiento es de inters del sujeto mismo que de ella
est investido (mientras que el cumplimiento del deber est en el inters de otro: acreedor,
derechohabiente). BARBERO, Domenico. Sistema del derecho privado. Tomo I. Buenos Aires:
EJEA, 1967. Pg. 163.
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prestacin del acreedor una vez que ste cumpla con practicar los
actos de colaboracin. En efecto, producto de la constitucin en
mora todos los costos del retardo son asumidos por el acreedor, lo
cual comprende los daos que el deudor sufre como consecuencia
de la prolongacin de la relacin obligatoria por la negativa
injustificada del acreedor a prestar su colaboracin en la liberacin
del deudor y, adems, el acreedor asume los daos que dicho
retardo le pudiera haber ocasionado21.
En este mismo sentido, Albaladejo22 seala que el deudor no debe
sufrir perjuicios como consecuencia de la mora del acreedor (de
hecho a travs de la constitucin en mora busca evitarlos), es decir,
debe quedar tan indemne como si hubiese pagado. Prueba de
ello es que el acreedor pasa a soportar los casos fortuitos (o
hiptesis de fuerza mayor), incluso cuando, si no hubiese incurrido
en mora, habran sido de cuenta del deudor. Este criterio ha sido
recogido por el artculo 1340 del Cdigo Civil, en cuanto establece
que el acreedor en mora asume los riesgos por la imposibilidad de
cumplimiento de la obligacin, .... En efecto, es consecuencia
fundamental de la mora del acreedor que el statu quo se mantiene,
los riesgos son asumidos por el acreedor y el deudor queda
liberado de cualquier situacin desventajosa.
Una regla distinta importara otorgar incentivos al acreedor para
que no cumpla con ejecutar los actos de colaboracin y espere el
momento ms propicio para recin entonces practicarlos. As, por
ejemplo, si el acreedor hubiese retrasado los actos de colaboracin
con fines especulativos, por considerar que el valor de la prestacin
pendiente de ejecucin se incrementar en el futuro, ello no debe
generar perjuicios o situaciones de desventaja para el deudor. Este
comportamiento es rechazado por nuestro ordenamiento, pues no
cabe admitir que el deudor quede sujeto a la decisin del acreedor
por plazo indefinido, teniendo que soportar las circunstancias
adversas que se presenten como producto de dicho retardo.
Recordemos que la mora del acreedor se produce con frecuencia
como un recurso del deudor para evitar el abuso del derecho que
pretende perpetrar el acreedor, quien paradjicamente espera
beneficiarse retardando el pago que debe efectuar el deudor. Es el
caso del prestamista que prefiere no recibir el pago para seguir
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III.
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OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Op. Cit. Pg. 2294.
PEIRANO FACIO, Jorge. Estructura de la Mora en el Cdigo Civil. Bogot: Temis, 1983. Pg. 18.
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BARCHI, Luciano. Op. Cit. Pg. 663. El autor citado seala que un caso distinto se presenta cuando
la omisin de colaboracin del acreedor impide de manera definitiva la obtencin del resultado
debido. As, por ejemplo, el caso del artista que se obliga a dar un concierto en una fecha
determinada y el acreedor no brinda la cooperacin requerida impidiendo la ejecucin. En este
supuesto, el deudor quedara liberado sin perder su derecho a la contraprestacin.
Bajo este criterio, que analizamos ms adelante, si se verifica una situacin de esta naturaleza por la
falta de cooperacin del acreedor, el vencimiento del plazo determinar un definitivo
incumplimiento, pero ello no liberar al acreedor de ejecutar la contraprestacin a su cargo.
Ibid. Pgs. 656 y 657.
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REZZNICO, Luis Mara. Estudio de las Obligaciones. Volumen 1. Buenos Aires: Ediciones
Depalma, 1961. Pg. 824. De acuerdo a este autor, se reconoce en doctrina y jurisprudencia que el
deudor puede demandar al acreedor para que preste el concurso necesario a fin de que la prestacin
que le ofrece cumplir se haga efectiva y el deudor satisfaga su derecho a pagar y obtenga su
liberacin.
Cdigo Civil Francs. Article 1657.- En matire de vente de denres et effets mobiliers, la rsolution
de la vente aura lieu de plein droit et sans sommation, au profit du vendeur, aprs l'expiration du
terme convenu pour le retirement.
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Esta opinin es compartida por: MUOZ, Luis. Contratos. Buenos Aires: Editora Argentina, 1960.
Pg. 429.
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FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Abuso del Derecho. Lima: Editora Jurdica Grijley, 1999. Pg.
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IV.
CONSIDERACIONES FINALES
La decisin del Cdigo Civil de 1984 de no facultar al deudor a resolver
el contrato cuando el acreedor omite practicar los actos de colaboracin
nos advierte de las limitaciones que tiene el deudor para la ejecucin de
su prestacin. As, salvo que el trmino resulte esencial y le permita
dejar sin efecto la obligacin o que la prestacin sea susceptible de
consignacin, el deudor solo tendr como opcin constituir en mora a su
acreedor, trasladando los costos y riesgos, pero sin eliminar el vnculo.
Sin embargo, la mora del acreedor puede ser insuficiente, pues para el
deudor no basta con trasladar costos y riesgos, sino que precisa poder
actuar como si hubiese cumplido, sin estar sujeto a la eventualidad de
que el acreedor decida colaborar y tener que ejecutar su prestacin
inmediatamente. Esta necesidad se refleja con mayor claridad en las
prestaciones con vocacin de rpida circulacin (bienes muebles,
servicios, suministros, etc.), donde para el deudor, aun cuando el
acreedor asuma todos los costos, no es buen negocio mantener su
prestacin congelada esperando la colaboracin del acreedor. Ms aun
en los casos en que el traslado de costos al acreedor puede generar
conflictos cuya solucin requiera acudir a instancias judiciales o
arbitrales.
Asimismo, somos conscientes que el desincentivo que podra generar la
constitucin en mora para el acreedor (de obligarlo a asumir las
consecuencias de su retraso) podra en muchos casos ser tan solo una
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