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03343-2007-PA/TC
LIMA
JAIME HANS
BUSTAMANTE JOHNSON
I. ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jaime Hans Bustamante
Johnson contra la resolucin de la Primera Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior
de Justicia de San Martn, de fojas 926, su fecha 10 de mayo de 2007, que declara
infundada la demanda de autos.
II. ANTECEDENTES
Demanda
REPSOL) y Petrobras Energa Per S.A. (en adelante PETROBRAS), por considerar que
se amenazan sus derechos a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de
su vida; a la vida, el libre desarrollo y el bienestar; a la proteccin de la salud, la del medio
familiar y la de la comunidad, as como el deber de contribuir a su promocin y defensa; a
exigir del Estado la promocin de la conservacin de la diversidad biolgica y las reas
naturales protegidas; alimentacin; y al agua. Solicitan que se repongan las cosas al
momento en que se inici la amenaza de violacin de dichos derechos y se suspenda la
exploracin y la eventual explotacin de hidrocarburos en el rea natural protegida
Cordillera Escalera.
Contestacin de la demanda
b) Occidental Petrolera del Per; LLC, Sucursal del Per (OXY) y Repsol
Exploracin Per, Sucursal del Per ( REPSOL)
Por otra parte, sostienen que el demandante no ofrece pruebas que sustenten sus
afirmaciones; que la calificacin de un territorio como rea natural protegida no implica
que dicha rea no pueda ser materia de actividades humana; que no se ha realizado
actividades de explotacin de recursos que puedan calificarse como aprovechamiento de
recursos naturales; y, que para la realizacin del programa de exploracin ssmica se
cumpli una serie de exigentes y especializados requisitos ante todas las autoridades
competentes.
autorizaciones exigidas por las normas vigentes y respetando las normas en materia
ambiental.
FUNDAMENTOS
Petitorio de la demanda
1.
Solicitud de informacin
2. Es del caso precisar que a efectos de mejor resolver y conforme al artculo 119 del
Cdigo Procesal Constitucional, este Tribunal Constitucional solicit informacin a las
instituciones que a continuacin se detallan:
3.
fin tienen especial relevancia, ya que siempre es preferible evitar el dao (principio de
prevencin y principio de precaucin) a tener que indemnizar prejuicios que pueden ser
sumamente costosos para la sociedad. Y es que, de lo contrario, abusar del principio
contaminador-pagador, podra terminar por patrimonializar relaciones y valores tan
caros para el Derecho Constitucional! En este sentido, si el Estado no puede garantizar
a los seres humanos que su existencia se desarrolle en un ambiente sano, estos s pueden
exigir del Estado que adopte todas las medidas necesarias de prevencin que lo hagan
posible.
7. Ello no significa que tales derechos slo puedan oponerse a los organismos pblicos. El
Tribunal Constitucional ha manifestado en mltiples ocasiones que, en nuestro sistema
constitucional, los derechos fundamentales vinculan tanto al Estado como a los
particulares. En el caso de autos, la responsabilidad del Estado la comparte, entre otros,
con los particulares que promueven actividades que daan o pueden daar el medio
ambiente.
8.
9.
12. Una perspectiva que no debe ser soslayada es la relativa a la consideracin de los
servicios ambientales que prestan ciertas reas del territorio de la Nacin. Recursos que,
en algunos casos, benefician no slo al pas, sino tambin a la regin e inclusive a todo
el planeta; por ejemplo, la captura de carbono realizada por la selva amaznica. Por
ello, la relevancia de que el Estado asuma la proteccin de esta riqueza mediante la
exhaustiva fiscalizacin de la explotacin de las riquezas ubicada en estas zonas. Una
de las formas de protegen estas riquezas, que adems suelen ser ecosistemas frgiles, es
la implantacin de reas especialmente protegidas. Con ello se deber evitar la
afectacin o disminucin de la calidad de los servicios ambientales, como puede ser el
caso captacin y almacenamiento de agua.
16. En suma, de una interpretacin sistemtica del artculo 2, inciso 22), y de los artculos
66, 67, 68 y 69 de la Constitucin, se concluye que una manifestacin concreta del
derecho de toda persona a disfrutar de un entorno ambiental idneo para el desarrollo de
su existencia es el reconocimiento de que los recursos naturales -especialmente los no
renovables-, en tanto patrimonio de la Nacin, deben ser objeto de un aprovechamiento
razonable y sostenible, y que los beneficios resultantes de tal aprovechamiento deben
ser a favor de la colectividad en general, correspondiendo al Estado el deber de
promover las polticas adecuadas a tal efecto.
17. El artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley General del Ambiente establece que la
gestin ambiental tiene como objetivos prioritarios prevenir, vigilar y evitar la
degradacin ambiental. Asimismo, en su artculo 11 seala:
Sin perjuicio del contenido especfico de la Poltica Nacional del Ambiente, el diseo y
aplicacin de las polticas pblicas consideran los siguientes lineamientos: () b. La
prevencin de riesgos y daos ambientales, as como la prevencin y el control de la
contaminacin ambiental, principalmente en las fuentes emisoras. En particular, la
promocin del desarrollo y uso de tecnologas, mtodos, procesos y prcticas de
produccin, comercializacin y disposicin final ms limpias.
La extincin de las especies de la flora y fauna (); la contaminacin de los mares (por
petrleo, desechos radioactivos, desperdicios y sustancias peligrosas, de fuentes terrenas o
de cualquier fuente); contaminacin de los ros () violenta modificacin del ambiente;
efectos adversos de las actividades que previenen la migracin de especies; contaminacin
del aire; modificacin de la capa de ozono; degradacin del ambiente natural; toda clase de
contaminacin; implicancias adversas de los impactos ambientales (); y prdida de la
biodiversidad () Iturregui encuentra la aplicacin del referido principio en las polticas
nacionales de prevencin, tales como los sistemas de evaluacin del impacto ambiental y
los controles directos sobre la contaminacin, como en los estndares de emisin de
licencias ambientales (FOY; Pierre y otros: Derecho Internacional Ambiental. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima; 2003, pp. 85-86).
20. Es del caso advertir que si bien el principio de prevencin y el principio precautorio
estn ntimamente relacionados, existe una distincin entre ambos. En ese sentido,
Jimnez de Parga y Maseda manifiesta que:
22. El carcter social de nuestro rgimen determina que el Estado no pueda permanecer
indiferente ante las actividades econmicas de los particulares, lo que, por cierto, en
modo alguno supone la posibilidad de interferir de manera arbitraria e
injustificadamente en el mbito de libertad reservado a los agentes econmicos. En una
economa social de mercado, tanto los particulares como el Estado asumen deberes
especficos; en el primer caso, el deber de ejercitar las referidas libertades econmicas
con responsabilidad social, mientras que, en el segundo, el deber de ejercer un rol
vigilante, garantista y corrector, ante las deficiencias y fallos del mercado, y la
actuacin de los particulares.
24. Para el presente caso, interesa resaltar que la finalidad de lucro debe ir acompaada de
una estrategia previsora del impacto ambiental que la labor empresarial puede generar.
La Constitucin no prohbe que la empresa pueda realizar actividad extractiva de
recursos naturales; lo que ordena la Constitucin es que dicha actividad se realice en
equilibrio con el entorno y con el resto del espacio que configura el soporte de vida y de
riqueza natural y cultural. De lo contrario, si la actividad empresarial genera pasivos
ambientales, se habr cumplido seguramente con la finalidad de lucro; sin embargo, a
un costo que el Estado y la sociedad no soportarn.
25. As, la estabilidad que una empresa requiere para desarrollar su actividad, no solo
depende del orden que desde el Estado se pueda generar, sino tambin de la propia
accin de las empresas, las que tendrn que cumplir un rol protagnico y comunicativo
a travs de su responsabilidad social.
28. En esta lnea, debe subrayarse el artculo 2, inciso 19, de la Constitucin, que establece,
adems del derecho a la identidad tnica y cultural, una clara dimensin objetiva en
cuanto se obliga al Estado a proteger la pluralidad tnica y cultural existente en la
Nacin. Igualmente, debe tenerse presente que el artculo 89 de la Norma Fundamental
reconoce la autonoma organizativa, econmica y administrativa a las comunidades
nativas, as como la libre disposicin de sus tierras, reiterndose de igual forma la
obligacin del Estado de respetar su identidad cultural. Manifestacin de la autonoma
referida ser la posibilidad de que estas comunidades puedan ejercer funciones
jurisdiccionales dentro de su mbito territorial siempre que no violen derechos
fundamentales (artculo 149). Se establece adems en el texto constitucional (artculo
48) que, adems del castellano, tambin son idiomas oficiales el quechua, el aimara y
las dems lenguas aborgenes en las zonas donde predominen. Es relevante mencionar
tambin que el artculo 191 de la Constitucin prescribe que la ley establecer
porcentajes mnimos para hacer accesible la representacin de gnero, comunidades
campesinas y nativas, y pueblos originarios en los Consejos Regionales y Concejos
Municipales. Con ello, los pueblos indgenas -trmino utilizado en el Derecho
internacional- han sido provedos con herramientas legales que buscan proteger su
existencia y su cosmovisin (Weltanschauung).
Sin perjuicio de ello, y como ya se observ, algunas de estas facultades han sido
reconocidas en nuestro ordenamiento de manera autnoma, enfatizndose con ello su
relevancia y alcance. Tal es el caso del derecho a la no discriminacin en el centro de
labores, el derecho a expresarse en su propia lengua, a la libertad de organizarse y el
derecho a la libre disposicin de sus tierras (artculo 89 de la Constitucin, para los dos
ltimo casos). De otro lado, debe observarse el Convenio N. 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo (OIT), Sobre los Pueblos Indgenas y Tribales en pases
independientes, que reconoce el derecho a la consulta previa y a participar en la
ejecucin y evaluacin de polticas que los afectan directamente, el que a continuacin
se analizar.
b) El Convenio 169 de la OIT y los recursos naturales
31. Previamente, debe destacarse que nuestro sistema de fuentes normativas reconoce que
los tratados de derechos humanos sirven para interpretar los derechos y libertades
reconocidos por la Constitucin. Por tanto, tales tratados constituyen parmetro de
constitucionalidad en materia de derechos y libertades (STC N. 0047-2004-AI/TC,
Fundamento 22). Asimismo, este Tribunal ha afirmado que los tratados internacionales
sobre derechos humanos no slo conforman nuestro ordenamiento sino que, adems,
ostentan rango constitucional (STC N. 0025-2005-PI/TC, Fundamento 33). De tal
manera, habindose aprobado el Convenio N. 169 mediante Resolucin Legislativa
N. 26253, publicada el 5 de diciembre de 1993, su contenido pasa a ser parte del
Derecho nacional, tal como lo explicita el artculo 55 de la Constitucin, siendo adems
obligatoria su aplicacin por todas las entidades estatales. Por consiguiente, en virtud
del artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, el tratado
internacional viene a complementar -normativa e interpretativamente- las clusulas
constitucionales sobre pueblos indgenas que, a su vez, concretizan los derechos
fundamentales y las garantas institucionales de los pueblos indgenas y sus integrantes.
32. Es de resaltar que las situaciones jurdicas de ventaja y de desventaja son reconocidas a
los grupos tnicos, tomando en cuenta la realidad y las concepciones que ellos guardan
sobre el mundo que los rodea. As, a partir de ello, se debe disponer una tutela adecuada
a su contexto y necesidades. Por ejemplo, la relacin entre los pueblos indgenas y la
tierra resulta ser una manifestacin singular de tales pueblos, en consecuencia, el
artculo 13 de la Convencin 169 establece que el trmino tierras, para el caso de los
pueblos indgenas, incluye el concepto de territorio ya que la unidad de la comunidad
a su territorio excede la nocin de propiedad patrimonial. Se piensa as en un dominio
espiritual y cultural de la tierra. La Corte Interamericana lo ha sealado de esta forma
en la sentencia del Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tigni vs. Nicaragua,
en donde refiere:
Entre los indgenas existe una tradicin comunitaria sobre una forma comunal de la
propiedad colectiva de la tierra, en el sentido de que la pertenencia de sta no se centra en
un individuo sino en el grupo y su comunidad. Los indgenas por el hecho de su propia
existencia tienen derecho a vivir libremente en sus propios territorios; la estrecha relacin
que los indgenas mantienen con la tierra debe de ser reconocida y comprendida como la
base fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su integridad y su supervivencia
econmica. Para las comunidades indgenas la relacin con la tierra no es meramente una
cuestin de posesin y produccin sino un elemento material y espiritual del que deben
gozar plenamente, inclusive para preservar su legado cultural y transmitirlo a las
generaciones futuras.
33. Esta libre determinacin, juntamente con la concepcin que los pueblos indgenas
tienen sobre la tierra, sirve de base para la configuracin y sustento del derecho a la
consulta previa. Este derecho, que viene a ser una concretizacin tambin del artculo 2.
17 de la Constitucin, se encuentra explcitamente recogido en los artculos 6 y 7 del
Convenio N. 169. El artculo 6, literal a), indica que cada vez que se prevean medidas
legislativas o administrativas susceptibles de afectar directamente a los pueblos
indgenas, el Gobierno tendr que consultar previamente y mediante los procedimientos
apropiados e instituciones representativas. Tales consultas debern efectuarse de buena
fe y de forma apropiada a las circunstancias del caso, con la finalidad de llegar a un
acuerdo y lograr el consentimiento de las medidas propuestas.
34. De otro lado, el artculo 7 expone que los pueblos indgenas tienen derecho a decidir
sobre sus propias prioridades en lo que atae al proceso de desarrollo, debiendo
participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de
desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente. Es interesante
enfatizar, adems, lo expuesto en el artculo 15, que seala que los Gobiernos debern
establecer procedimientos mediante los cuales se pueda consultar a los pueblos
interesados antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospeccin o
explotacin de los recursos existente en sus tierras. De igual forma, el artculo indica
que los pueblos indgenas debern participar en los beneficios de tales actividades y si
se ven daados debido a tales actividades, podrn solicitar una indemnizacin
equitativa. Con ello se pretende armonizar la dinmica entre los pueblos indgenas y
otros agentes sociales y econmicos.
35. En virtud a ello, la consulta debe realizarse antes de emprender cualquier proyecto
relevante que pudiera afectar la salud de la comunidad nativa o su hbitat natural. Para
ello debe brindrsele la informacin relativa al tipo de recurso a explotar, las reas de
explotacin, informes sobre impacto ambiental, adems de las posibles empresas que
podran efectuar la explotacin del recurso. Estos elementos serviran para que al
interior del grupo tnico se inicien las reflexiones y dilogos sobre el plan a desarrollar.
Esta informacin tendr que entregarse con la debida anticipacin para que las
reflexiones que puedan surgir sean debidamente ponderadas. Una vez superada esta
etapa se podr dar inici a la etapa de participacin propiamente dicha, en la que se
buscar la dinmica propia del dilogo y el debate entre las partes. Finalmente, la
consulta planteada a la comunidad nativa tendr que ser realizada sin ningn tipo de
coercin que pueda desvirtuarla.
36. Estos criterios han sido tambin recogidos por la Corte Interamericana en el caso
Pueblo de Saramaka vs. Surinam. En dicha sentencia, Adems. se estableci que los
integrantes de los pueblos indgenas y tribales tenan el derecho de ser titulares de los
recursos naturales que tradicionalmente haban usado en su territorio. De otro lado,
tambin se explicit que, no obstante ello, es claro que los derechos no son absolutos,
pudiendo quedar subordinado el uso y goce de los bienes a los intereses de la sociedad.
Frente a ello, la Corte Interamericana de Derechos Humanos consider que:
37. En la actualidad, en el mbito interno debemos referirnos al Decreto Supremo N. 0122008-EM, que regula lo referente a la participacin ciudadana para la realizacin de
actividades de hidrocarburos. En dicha normativa se establece que la consulta es una
forma de Participacin Ciudadana de aquellas poblaciones que podran verse afectadas
por un proyecto de Hidrocarburos. Este Decreto Supremo perfecciona lo establecido en
la Resolucin Ministerial N. 535-2004-MEM-DM, que tambin dispona la realizacin
de talleres y consultas a las comunidades que podan verse afectadas. As se busca
materializar el contenido del Convenio N. 169, por lo que las comunidades nativas y
campesinas son los principales sujetos beneficiados con esta normativa.
38. De lo revisado en autos, es de inferirse que la empresa, as como entidades del Estado
han llevado a cabo, en virtud de la resolucin ministerial referida, una serie de talleres
39. Es oportuno indicar que la legislacin que promueve la consulta es, a su vez, reflejo de
la responsabilidad social de la empresa, en cuanto busca una consolidacin del vnculo
que debern establecer las empresas con las comunidades que puedan sufrir los efectos
del impacto de la actividad hidrocarburfera. As, no slo es la preocupacin que la
empresa pueda tener respecto del ambiente, sino tambin en relacin con la poblacin
aledaa, debiendo plantear medidas que busquen, por ejemplo, el menor impacto
posible en el desarrollo cultural de las comunidades. De igual forma, si se lleva a afecto
la extraccin de recursos naturales que se encuentran dentro de los territorios de las
comunidades nativas, es claro que tendrn que implementarse mecanismos de
participacin de las comunidades en actividad y de las rentas que se puedan generar.
40. No obstante, y a pesar de la normativa indicada, es claro que no existe una norma
general que desarrolle los alcances, detalles, condiciones y vinculatoriedad del derecho
de consulta establecido en el tratado internacional citado. Dicha tarea se encuentra,
desde luego, en manos del Legislativo, quien tendr que elaborar la regulacin del caso
a fin de hacer realmente viable y efectiva la obligacin internacional asumida, en todos
los mbitos en donde intervengan los pueblos indgenas.
41. El recurrente sostiene que en el Lote 103 (rea reservada para su exploracin y eventual
explotacin) se encuentra la ACR Cordillera Escalera, rea establecida mediante
Decreto Supremo N. 045-2005-AG. En tal sentido, la actividad hidrocarburfera, tanto
en su faz exploratoria como de explotacin, implicara una afectacin al ecosistema del
rea protegida; por consiguiente, vulnerara el derecho a un ambiente adecuado y
equilibrado.
43. Sobre la superposicin de las referidas reas, debe indicarse que de acuerdo al mapa
remitido por el Instituto Nacional de Recursos Naturales (INRENA), contenido en el
Oficio N. 342-2008-INRENA-IANP-DP-DPANP, se aprecia claramente que gran parte
de las 149. 870,00 hectreas de la ACR se encuentra dentro del Lote 103.
45. Una vez aclarado este primer problema, cabe preguntarse si es que esta superposicin
basta para que la concesin hidrocarburfera sea per se cuestionada por afectar el
ecosistema de la referida ACR. Al respecto, la Ley 26834, de reas Protegidas (ANP),
establece que el conjunto de reas protegidas conforman el Sistema Nacional de reas
Naturales Protegidas por el Estado (SINANPE), que se encuentra regido por el
INRENA. La finalidad de estas reas se encuentran establecidas en el artculo 2 de la
citada ley, debiendo resaltarse, entre otras, la siguiente: asegurar la continuidad de los
procesos ecolgicos y evolutivos, mantener la biodiversidad y mantener la base de
recursos, incluyendo los genticos, que permitan desarrollar opciones para mejorar los
sistemas productivos, encontrar adaptaciones frente a eventuales cambios climticos
perniciosos.
46. Entre las ANP existen diferentes categoras, identificadas en el artculo 20 de la Ley
citada. As, se distingue entre las reas de uso indirecto (entre las que estn los parques
nacionales, santuarios nacionales y santuarios histricos) y reas de uso directo (donde
estn las reservas nacionales, paisajsticas, comunales, refugios de vida silvestre,
bosques de proteccin, cotos de caza y reas de conservacin regionales). En las
primeras, no se permite la extraccin de recursos naturales, mientras que en las
segundas, s est permitido el aprovechamiento o extraccin de recursos, siempre que
ello sea compatible con los objetivos del rea.
47. Como es de apreciarse, las ACR, que son reas que tienen una importancia ecolgica
significativa para la regin, se clasifican como reas de uso directo, pudiendo, en
consecuencia, explotarse los recursos naturales ubicados en la zona. Especficamente
En suma, la propia normativa que regula las ANP de uso directo contempla la
posibilidad de que puedan realizarse actividades extractivas, inclusive cuando se trata
de recursos no renovables.
49. Al respecto, debe considerarse que las ANP son creadas por decreto supremo, con la
aprobacin del Consejo de Ministros, refrendado por el Ministro de Agricultura, lo que
implica una serie de procedimientos previos entre la regin interesada en la proteccin
especial de cierta rea con el Ejecutivo. Pero el fundamento por el cual el argumento
planteado por el demandante debe ceder es la relevante valoracin que se debe hacer de
una ANP y la profunda incidencia que una afectacin grave en su entorno puede
provocar en la sociedad. A ello cabra sumar las dems incidencias sociales que tal
dao, de ser irreversible, generara en la dinmica social, econmica y cultural de la
regin. No es, entonces, un criterio temporal o cronolgico el que brinda una respuesta
satisfactoria en el presente caso, sino que debe preferirse un criterio ms amplio y
comprensivo de los elementos que significan la creacin de una ANP. De lo contrario, la
normativa consentira incoherencias que importaran un gran costo para la legitimidad
de la jurisdiccin.
50. Otra arista del caso que debe tratarse es la referida a la posible sustraccin de la materia
que ha sido alegada por la parte demandada cuando observa que la etapa exploratoria ya
ha sido llevada a cabo. Conviene advertir que, si bien es cierto en autos se pone de
relieve que la etapa de exploracin ssmica ha finalizado, esto no puede significar que la
amenaza ya ha cesado, en tanto dicha exploracin ssmica constituye slo una fase de la
etapa de exploracin, quedando pendiente otras, como la perforacin de pozos
exploratorios. Adems, obra en autos (fojas 119 a 214 del Principal) el Testimonio de
Escritura Pblica celebrado entre Perpetro S.A. y Occidental Petrolera del Per
titulado Contrato de Licencia para la exploracin y explotacin de hidrocarburos en el
Lote 103; de dicho documento instrumento pblico se infiere que el contrato suscrito
entre las partes comprende la etapa de exploracin y la de explotacin.
51. En efecto, la clusula tercera del referido contrato precisa: El plazo para la fase de
exploracin por hidrocarburos es de siete (7) Aos, el que se puede extender de
acuerdo a ley () El plazo para la fase de explotacin de Petrleo, es el que reste
despus de terminada la fase de exploracin hasta completar el plazo de treinta (30)
Aos (...) El plazo para la fase de explotacin de Gas Natural No Asociado y de Gas
Natural No Asociado y Condensados, es el que resta despus de terminada la fase
exploracin hasta completar el plazo de cuarenta (40) Aos.
52. Por otra parte, es del caso precisar que el trmino exploracin, en el referido contrato,
tiene el siguiente significado: Planeamiento, ejecucin y evaluacin de todo tipo de
estudios geolgicos, geofsicos, geoqumicos y otros, as como la perforacin de Pozos
Exploratorios y dems actividades conexas necesarias para el descubrimiento de
Hidrocarburos, incluyendo la perforacin de Pozos Confirmatorios para la evaluacin
de los Reservorios descubiertos (subrayado agregado). Es decir que la etapa de
exploracin comprende, adems de la exploracin ssmica, otro tipo de actividades.
54. A continuacin se proceder a analizar si las actividades realizadas por las emplazadas
cuentan con la aprobacin de las autoridades competentes. De autos se pone de relieve
que la ACR Cordillera Escalera se llev a cabo la exploracin ssmica de la estructura
Pihuicho (Lote 103). As, el artculo 9 del Reglamento para la Proteccin Ambiental
en las Actividades de Hidrocarburos, contenido en el Decreto Supremo N. 015-2006EM, indica que previo al inicio de actividades de hidrocarburos, ampliacin de
actividades o modificacin, el titular deber presentar ante la Direccin General de
Asuntos Ambientales Energticos (DGAAE) del Ministerio de Energa y Minas el
Estudio Ambiental correspondiente. En esa lnea, el artculo 26 de dicho dispositivo
precisa: El Estudio de Impacto Ambiental (EIA) se presentar para aquellas
Actividades de Hidrocarburos contenidas en el Anexo N. 6. Conforme a tal anexo,
para el inicio de actividades concernientes a la exploracin ssmica se requiere de un
Estudio de Impacto Ambiental.
55. De autos se aprecia que la DGAAE expide la Resolucin Directoral N. 360-2006MEM/AAE, de fecha 4 de julio de 2006, en la que resuelve aprobar el Estudio de
Impacto Ambiental del Proyecto de Exploracin Ssmica de la Estructura Pihuicho en el
Lote 103. En consecuencia, en el caso de la exploracin ssmica las demandadas
contaron con la aprobacin de la autoridad nacional competente legalmente.
57. Dado que dichas actividades se proyectan a realizarse en ACR Cordillera Escalera este
Tribunal estima conveniente abordar la importancia de dicha rea. Sobre el tema, obra
en autos el Informe N. 177-2008-INRENA-IANP-DPANP, de fecha 12 de mayo de
2008, expedido por el Instituto Nacional de Recursos Naturales, en el que con relacin a
Esta rea constituye una porcin de la selva alta donde nacen importantes ros que
abastecen de agua a la poblacin humana de las ciudades ms importantes de la Regin San
Martn y alberga una singular diversidad biolgica cuya conservacin, a travs de su
proteccin y uso sostenible, constituye una prioridad regional y nacional () En su
conjunto la Cordillera Escalera origina cinco cuencas que tributan a las cuencas del
Huallaga y el Maran. La creacin de la Cordillera Escalera tiene por finalidad garantizar
el mantenimiento de servicios ambientales como el agua, la reserva de biodiversidad, la
belleza paisajstica y la captura del carbono (...). Cordillera Escalera alberga 3 especies
endmicas () considerando que en el Per se han reportado 18 especies () Por otro
lado, debe mencionarse que de las 14 especies de ranas venenosas () registradas para
Per 3 se encuentran en Cordillera Escalera () Tambin, en Cordillera Escalera se
encuentran especies en peligro de acuerdo a la categorizacin de especies amenazadas
aprobada mediante Decreto Supremo N. 034-2004-AG.
58. Por otra parte, en los considerandos del Decreto Supremo N. 045-2005-AG que
estableci la ACR Cordillera Escalera se precisa:
(...) permitir garantizar el mantenimiento de los actuales servicios ambientales para las
ciudades de Tarapoto y Lamas (). La Cordillera Escalera es una zona prioritaria para la
conservacin de mamferos, anfibios, reptiles y aves ya que alberga especies de distribucin
muy restringida () Que, en la Cordillera Escalera se han registrado de acuerdo a la
categorizacin de especies amenazadas de fauna silvestre y que prohbe su caza, captura,
tenencia, transporte o exportacin con fines comerciales, aprobada mediante Decreto
Supremo N. 034-2004-AG, las siguientes Especies en Peligro (EN): Tremarctus ornatus
Oso de anteojos, Aulacorhynchus huallagae tucancito semiamarillo, Grallaricula
ochraceifrons
tororoi
frentiocrcea,
Herpsilochmus
parkeri
hormiguerito
garganticeniza, Vultur gryphus cndor andino, Xenoglaux loweryi Lechucita
bigotona; especies Vulnerables (VU), tales como: Heliangelus regalis ngel del sol azul,
Lagothrix lagotricha mono choro comn, Tapirus terrestris Sachavaca, Ara militaris
guacamayo verde, Hemispingus rufosuperciliaris hemispingo cejirrufa, Netta
erythropthalma pato cabeza castaa, Wetmorethraupis sterrhopteron tangara
gargantinaranja; as como especies Casi Amenazadas (NT), tales como Puma concolor
puma, Andigema hypoglauca tucaneta, Hemitriccus cinnamomeipectus atrapamoscas
y Henicorhina leucoptera cucarachero.
59. De lo expresado en los prrafos precedentes podemos concluir que la ACR Cordillera
Escalera es un rea relevante no slo para el pas en conjunto, sino en especial para la
regin San Martn, en tanto constituye una importante fuente de agua, facilita la captura
del carbono, presenta una gran biodiversidad, etc. De ah que dicha rea tenga como
objetivos generales los siguientes: a) Conservar y proteger los recursos naturales y la
diversidad biolgica de los ecosistemas frgiles que se encuentran en la Cordillera
Escalera; y, b) Asegurar la continuidad de los procesos biolgicos en los ecosistemas
del rea propuesta (Artculo 2 del Decreto Supremo N. 045-2005-AG).
60. En la medida que la proteccin del medio ambiente constituye una preocupacin
principal de las actuales sociedades, se impone la necesidad de implementar frmulas
que permitan la conciliacin de las actividades de exploracin y explotacin de
hidrocarburos con la necesaria conservacin de los recursos y elementos ambientales
que se interrelacionan con el entorno natural y humano. Se busca, con ello, preterir
formas de exploracin y explotacin de hidrocarburos irrazonables, que en s mismas
puedan ser destructivas y no sostenibles para el desarrollo regional y el beneficio de las
generaciones presentes y futuras involucradas. Ello exige que el Estado controle el uso
racional de los recursos naturales dentro de un desarrollo econmico armnico, criterio
que el Tribunal Constitucional busca enfatizar en esta sentencia.
62. En el caso concreto, resulta necesario conciliar el impacto ambiental que generaran las
diversas actividades que comprenden las etapas de exploracin y explotacin de
hidrocarburos en el Lote 103 con la proteccin de la biodiversidad y el derecho a gozar
de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida. En este contexto, es
necesario tomar en cuenta los principios de desarrollo sostenible y de prevencin.
64. Tal como fue sealado en el fundamento 17, supra, el principio de prevencin tiene
pleno reconocimiento en la normativa as como en la jurisprudencia. Los instrumentos
de gestin ambiental desempean un rol de suma relevancia en relacin con la
prevencin; es indispensable tenerlos en cuenta al referirse al desarrollo sostenible de la
explotacin hidrocarburfera que respete la biodiversidad y las reas naturales
protegidas. En esa lnea, segn qued expuesto, de conformidad con el artculo 27 de la
Ley de reas Naturales Protegidas, tal aprovechamiento slo proceder si es que la
explotacin a realizar es compatible con el Plan Maestro del rea protegida. De igual
forma, ello fue resaltado por el Decreto Supremo N. 045-2005-AG, que indic
particularmente que slo sera permitido el aprovechamiento de recursos no renovables
si el Plan Maestro as lo permite.
65. Sobre este tema, los demandados han sealado que el Plan Maestro a que hace
referencia el Decreto Supremo N. 045-2005-AG constituye una norma o mandato de
preceptividad aplazada, ya que para su implementacin se requiere la actuacin especial
del Estado a travs de diversas instituciones especializadas en la materia. Segn su
entender, la inexistencia de un Plan Maestro no puede retrasar o impedir llevar a cabo
actividades de exploracin. Asimismo, indican que la empresa no ha
realizado
actividades de explotacin de recursos que puedan calificarse como aprovechamiento
de recursos naturales.
66. Este Tribunal considera que los argumentos esgrimidos por las emplazadas no resultan
adecuados y coherentes con los dems valores y derechos consagrados en la
Constitucin. En efecto, no se puede eludir la necesidad de contar con un Plan Maestro
aprobado por las autoridades competentes apelando a que slo las actividades de
explotacin pueden ser consideradas como aprovechamiento de recursos naturales, ya
que, en opinin de este Colegiado, la etapa de exploracin y explotacin constituyen un
todo que conduce al aprovechamiento de los recursos naturales. Tal razonamiento es
derivado del mencionado principio de prevencin al que debe drsele una especial
connotacin, puesto que se est ante una ANP. En tal sentido, el trmino
aprovechamiento de recursos debe ser comprendido de manera integral, conteniendo
las actividades de exploracin y explotacin.
67. Ahora bien, sin perjuicio de lo sealado, es cierto tambin que, en el presente caso, la
inexistencia del referido Plan Maestro ha sido responsabilidad de las autoridades
estatales competentes y no de las empresas emplazadas, como cierto es tambin que no
toda la etapa de exploracin tiene el mismo grado de incidencia en el medio ambiente.
Dicha etapa cuenta con distintas fases, siendo slo las ltimas las que puede
Teniendo en cuenta ello, y con el propsito de emitir una decisin que denote un
adecuado equilibrio entre la debida proteccin del medio ambiente y el
aprovechamiento razonable de los recursos naturales, de un lado, y la libertad
empresarial constitucionalmente ejercida, de otro, el Tribunal Constitucional considera
imprescindible que se cuente con un Plan Maestro elaborado por las autoridades
competentes, a fin de que pueda llevarse a cabo tanto la ltima fase de la etapa de
exploracin como la respectiva y posterior etapa de explotacin.
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda. En consecuencia, queda prohibida la realizacin de la
ltima fase de la etapa de exploracin y la etapa de explotacin dentro del rea de
Conservacin Regional denominada Cordillera Escalera hasta que no se cuente con el Plan
Maestro, pudiendo reiniciar tal actividad una vez que ste haya sido elaborado y se
establezca la compatibilidad entre la actividad de exploracin y explotacin y los objetivos
del rea de Conservacin Regional Cordillera Escalera. En caso de que ya se encuentre en
SS.
VERGARA GOTELLI
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA
EXP. N. 0018-2001-AI/TC
COLEGIO DE ABOGADOS DEL SANTA
En Lima, a los 6 das del mes de noviembre de 2002, reunido el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores Magistrados Rey Terry,
Presidente; Revoredo Marsano, Vicepresidenta; Aguirre Roca, Alva Orlandini, Bardelli
Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
ANTECEDENTES
El
Colegio
de
Abogados
del
Santa
interpone
accin
inconstitucionalidad contra la Ordenanza Municipal N. 016-2001-MPS.
de
FUNDAMENTOS
1.
2.
3.
4.
5.
6.
el cual se encuentran
existencia humana y la
todas las condiciones e
seres vivientes y que
su sana existencia y
a)
b)
a)
Actividades molestas: Son las que generan incomodidad por los ruidos
o vibraciones, as como por emanaciones de humos, gases, olores,
nieblas o partculas en suspensin y otras sustancias.
b)
c)
d)
7.
8.
FALLA
SS.
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
AGUIRRE ROCA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
EXP. N. 0964-2002-AA/TC
LIMA
ALIDA CORTEZ GMEZ DE NANO
En Lima, a los 17 das del mes de marzo de 2003, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini,
Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
ANTECEDENTES
Con fecha 6 de febrero de 2001, la recurrente interpone demanda de amparo
contra la empresa NEXTEL DEL PER S.A., por violacin de sus derechos a la
paz, a la tranquilidad y a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de su vida. Solicita, por tanto, que se ordene el inmediato
desmantelamiento de la antena y equipos instalados por la empresa
demandada.
FUNDAMENTOS
1.
2.
un rgano pblico, sino por una persona jurdica de derecho privado, con la
que la recurrente no tena (ni tiene) ninguna relacin.
3.
4.
5.
6.
instalacin de tales antenas y equipos, para la prestacin del servicio de telefona, puede
amenazarse o vulnerarse un derecho constitucional?
7.
8.
9.
propias personas, por las organizaciones colectivas o por el propio Estado, en cualquiera
de sus corporaciones. El hecho de que exista una necesidad de mejorar la prestacin de
ciertos servicios pblicos no significa que sta se satisfaga afectando los intereses de
esos mismos ciudadanos o de otros distintos, como parece ocurrir en el presente caso.
De ah que el Tribunal considere que al no haber obtenido la emplazada la autorizacin
municipal para la ejecucin de la obra, no se ha acreditado tcnicamente que sta no
representa una amenaza para los derechos fundamentales invocados por la recurrente.
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar improcedente la
demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA y, en consecuencia, ordena a
NEXTEL DEL PER S.A. retirar los equipos y antenas ubicadas en la avenida
Prolongacin Javier Prado N. 7069, manzana A, lotes 15 y 16, de la
urbanizacin Mayorazgo, distrito de Ate-Vitarte, y que se abstenga, en el
futuro, de ejecutar obras sin contar con la autorizacin municipal
correspondiente. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin conforme a
ley y la devolucin de los actuados.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PLENO JURISDICCIONAL
0048-2004-PI/TC
SENTENCIA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por Jos Miguel
Morales Dasso, en representacin de ms de cinco mil ciudadanos, contra los
artculos 1, 2, 3, 4 y 5 de la Ley N. 28258 Ley de Regala Minera, sus
modificatorias y las dems normas que por conexin sean materia de la causa.
Magistrados presentes:
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
EXP.N. 0048-2004-PI/TC
LIMA
JOSE MIGUEL MORALES DASSO
Y MS DE 5000 CIUDADANOS
I. ASUNTO
Tipo de proceso
: Proceso de Inconstitucionalidad.
Demandante
Bienes demandados
Petitorio
IV. ANTECEDENTES
1.
Argumentos de la demanda
2.
El Procurador Pblico del Estado a cargo de los asuntos judiciales del Poder
Legislativo contesta la demanda y la contradice en todos sus extremos, con los
siguiente argumentos:
no son materia de Ley Orgnica, pues slo puede ser materia de dicha
jerarqua normativa la determinacin de condiciones de su utilizacin y de su
otorgamiento a particulares, mas no la parte impositiva.
de poder calcular el valor real de los minerales valiosos, esto es, susceptibles
de valoracin econmica (oro, plata, cobre o zinc, entre otros), que se
extraern de un agregado de minerales, debido a que estos en estado natural
no se encuentran aislados sino que estn acompaados de otros minerales que
muchas veces no tienen valuacin econmica.
1.
2.
3.
4.
5.
VI. FUNDAMENTOS
1.
En efecto, si bien es cierto que los valores bsicos del Estado liberal eran, precisamente,
la libertad, la propiedad individual, la igualdad, la seguridad jurdica y la participacin,
en todo mbito, de los ciudadanos en la formacin de la voluntad estatal, tambin lo es
que (...) el Estado social democrtico y libre no slo no niega estos valores, sino que
pretende hacerlos ms efectivos dndoles una base y un contenido material y partiendo
del supuesto de que individuo y sociedad no son categoras aisladas y contradictorias,
sino dos trminos en implicacin recproca de tal modo que no puede realizarse el uno
sin el otro1[1].
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
13. En este contexto, el papel del Estado implica la defensa del bien comn y
del inters pblico, la explotacin y el uso racional y sostenible de los
recursos naturales que como tales pertenecen a la Nacin, y el desarrollo de
15. En ese marco, la otrora relacin liberal del individualismo frente al Estado y
la relacin social del Estado como garante del bienestar general, se
complementan con la constitucionalizacin de la economa y de la tutela del
medio ambiente y los recursos naturales. En esta perspectiva es que la
empresa privada, como expresin de un sector importante de la sociedad,
tiene especial responsabilidad frente al Estado. La Economa Social de
Mercado condiciona la participacin de los grupos econmicos en armona
con el bien comn y el respeto del inters general, estableciendo lmites
para que la democracia constitucional no sea un espacio donde se
impongan las posiciones de los ms poderosos econmicamente en
detrimento de los bienes jurdicos protegidos constitucionalmente. En el
Estado Social y Democrtico de Derecho el crecimiento econmico no
puede ni debe reirse con el derecho a la plenitud de la vida humana; no
puede superponerse al resguardo de la dignidad de la persona que
constituye la prioridad no slo del Estado, sino de la sociedad en su
conjunto.
16. Lo social, se define aqu desde tres dimensiones: como mecanismo para
establecer legtimamente algunas restricciones a la actividad de los
privados; como una clusula que permite optimizar al mximo el principio
de solidaridad, corrigiendo las posibles deformaciones que pueda producir
el mercado de modo casi natural, permitiendo, de este modo, un conjunto
de mecanismos que permitan al Estado cumplir con las polticas sociales
que procuren el bienestar de todos los ciudadanos; y, finalmente, como una
frmula de promocin del uso sostenible de los recursos naturales para
garantizar un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
4[4] Vera Esquivel, Jess. El nuevo Derecho internacional del medio ambiente.
Lima: Academia Diplomtica del Per, 1992. p. 14.
5[5] Alonso Garca, Mara. El rgimen jurdico de la contaminacin atmosfrica
y acstica. Madrid: Marcial Pons, 1995. p. 90.
El medio ambiente es el mundo exterior que rodea a todos los seres vivientes y que
determina y condiciona su existencia. Es el mbito en que se desarrolla la vida y en cuya
creacin no ha intervenido la accin humana. En puridad, medio ambiente alude al
compendio de elementos naturales vivientes e inanimados sociales y culturales
existentes en un lugar y tiempo determinados, que influyen o condicionan la vida humana y
la de los dems seres vivientes (plantas, animales y microorganismos).
El trmino bitico se refiere a todos los seres vivos de una misma regin, que coexisten
y se influyen entre s; en cambio lo abitico alude a lo no viviente, como el agua, el
aire, el subsuelo, etc.
As, entre los elementos carentes de utilidad y beneficio y que, incluso, pueden afectar
la vida humana tenemos los terremotos, maremotos, ondas de fro o calor, etc. En
cambio, aquellos que pueden ser de utilidad, beneficio o aprovechamiento material o
espiritual para el hombre son los denominados recursos naturales.
a)
b)
29. El artculo
totum, son
puede ser
patrimonial
Dicha poltica debe promover el uso sostenible de los recursos naturales; ergo, debe
auspiciar el goce de sus beneficios resguardando el equilibrio dinmico entre el
desarrollo socioeconmico de la Nacin y la proteccin y conservacin de un disfrute
permanente.
34. Las clusulas de proteccin del medio ambiente y los recursos naturales,
prescritas bsicamente en los artculos 66, 67, 68 y 69 de la
Constitucin, establecen el marco de actuacin del Tribunal y la
responsabilidad de los actores econmicos en la preservacin de los
recursos y medios indispensables para nuestra propia subsistencia como
especie. En efecto, la actividad de las empresas mineras, por el mismo
hecho de estar vinculada a la explotacin de recursos naturales, comparte
una responsabilidad de primer orden en la implementacin de polticas
pblicas orientadas a la preservacin del medio ambiente, debido a los
riesgos que supone su actuacin en el mbito de la exploracin y la
explotacin minera misma.
36. Por sostenibilidad debe entenderse (...) a la relacin que existe entre los
sistemas dinmicos de la economa humana, y los sistemas ecolgicos,
asimismo dinmicos pero que normalmente cambian a un ritmo ms lento,
9[9] Cfr. Meter Dogs y Bernd Von Droste, El desarrollo sostenible. El papel de
la inversin, En: Medio ambiente y desarrollo sostenible. Ms all del informe
Brundtland, Robert Gooldland y otros (Editores),Trotta, Madrid, 1997, pgs. 90 y
91
39.
a.
b.
c.
d.
e.
f.
Los minerales;
g.
45. En ningn caso el Estado puede abdicar de su ius imperium para regular el
aprovechamiento de los recursos naturales que son de la Nacin. As lo
indica aunque en la teora del derecho constitucional era innecesario- el
artculo 6 de la aludida Ley N. 26821, al disponer que: El Estado es
soberano en el aprovechamiento de los recursos naturales. Su soberana se
traduce en la competencia que tiene para legislar y ejercer funciones
ejecutivas y jurisdiccionales sobre ellos (subrayado nuestro).
51.
54. Los demandantes sostienen que mediante el pago por derecho de vigencia
de la concesin, los titulares de actividad minera ya retribuyen al Estado por
el uso de recursos naturales, y que ello se encuentra establecido en el
artculo 20 de la Ley N. 26821 -Ley Orgnica para el Aprovechamiento
Sostenible de los Recursos Naturales-.
63. Por otro lado, debe tenerse en consideracin que el Estado en algunas
oportunidades promueve el trato diferenciado de un determinado grupo
12[12] Hernndez Martnez, Mara. El principio de igualdad en la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional espaol (como valor y como principio
en la aplicacin jurisdiccional de la ley). En Boletn Mexicano de Derecho
Comsparado, N. 81, Ao XXVII, Nueva Serie, setiembre-diciembre, 1994. pp.
700-701.
13[13] lvarez Conde, Enrique. Curso de Derecho constitucional. Vol I. Madrid,
Tecnos, 4. edicin, 2003. pp. 324-325.
70. Por otro lado, debe esclarecerse si el pago de las regalas es un medio
idneo para alcanzar el desarrollo integral del pas. La Constitucin atribuye
al Estado la soberana en el aprovechamiento de los recursos naturales
renovables y no renovables (artculo 58); adems, la Ley de Regala Minera
(artculo 8), establece una distribucin equitativa de la regala entre las
comunidades, municipalidades distritales y provinciales, gobiernos
regionales y universidades nacionales. En consecuencia, a juicio de este
Tribunal, el pago de la regala minera constituye un medio idneo para el
logro de los fines de desarrollo equitativo e integral que subyacen a los
postulados propios de un Estado Social y Democrtico de Derecho. Por
tanto, el primer principio constitutivo del test de razonabilidad o
proporcionalidad se cumple en los trminos que el propio subprincipio
exige.
75. Debe considerarse, por ltimo, como seala Prez Royo, que el principio de
igualdad no impide que el legislador diferencie; lo que proscribe es que se
77.
79. Esta funcin social explica la doble dimensin del derecho de propiedad y
determina que, adems del compromiso del Estado de proteger la
propiedad privada y las actuaciones legtimas que de ella se deriven, pueda
exigir tambin un conjunto de deberes y obligaciones concernientes a su
ejercicio, en atencin a los intereses colectivos de la Nacin.
83. Los recursos naturales no renovables nunca pasan a ser propiedad absoluta
de quien los recibe en concesin. En el ejercicio del dominio que el Estado
otorga a los particulares, se debe tomar en cuenta que el artculo 23 de la
Ley N. 26821, establece como regla imperativa el aprovechamiento
Por ello, como ha sealado Pierre Bonn, (...) no hay ninguna razn que
impida que la propiedad pblica pueda ser tutelada con el mismo
fundamento que la propiedad privada 17[17]. Es por ello que la Constitucin
no distingue, a efectos de su proteccin, entre propiedad pblica y
propiedad privada, reconociendo la legtima facultad del Estado para velar
tambin por la propiedad pblica. Dicha proteccin cobra especial
relevancia cuando se trata de recursos naturales, pues de acuerdo con la
Constitucin (artculo 66), estos son patrimonio de la Nacin y el Estado es
soberano en su aprovechamiento.
87. En ese sentido, debe entenderse que la regala minera se exige por el uso o
aprovechamiento de un bien que, siendo propiedad de la nacin, es
concedido al titular de la actividad minera para que pueda obtener el
dominio sobre los productos de este bien; por ello, mal podra alegarse una
afectacin a la propiedad cuando se exige el pago por algo que no es de
propiedad innata de los particulares, sino que es ms bien concedido, y
cuando justamente dicho pago se sustenta en tal concesin.
93. Para este Tribunal, esta opcin legislativa, compatible con la Constitucin,
es razonable tomando en cuenta que, para establecer la base de referencia
de la regala, el artculo 4 del Reglamento de la Ley de Regala Minera ha
previsto una serie de deducciones y ajustes que permiten descontar
9. Concesin
contractual
minera
la
alegada
afectacin
de
la
libertad
Estado y concesin
Ningn privado puede utilizar dichos recursos sin una previa concesin
administrativa, (...) la cual se otorgar con fines distributivos de recursos
de alta significacin econmica y social, desde la perspectiva de su mejor
utilizacin social19[19].
99. En el caso, se est ante un dominio pblico que si bien mantiene alguna
conexin con el sentido privatista de la propiedad, no presenta un haz de
contenidos cuyas categoras sean del Derecho Civil. Enfocarlo de modo
contrario implicara soslayar su esencia, dados los deberes primordiales del
Estado establecidos en el artculo 44 de la Constitucin. El crecimiento
econmico y el fomento de la inversin son bienes que merecen proteccin
constitucional siempre que mantengan un equilibrio dinmico con la
conservacin de los recursos naturales, el medio ambiente y el desarrollo
integral de la persona humana.
100.
El Estado no ostenta una situacin subjetiva de propietario de los
recursos naturales que le otorgue una serie de potestades exclusivas sobre
dichos bienes en concepto de dueo, pues tales facultades se inspiran en
una concepcin patrimonialista del dominio privado. Al respecto, el Tribunal
Constitucional Espaol, en la STC 227/1988, de fecha 29 de noviembre,
(Fundamento 14) con criterio esclarecedor formula lo siguiente: (...) en
efecto, la incorporacin de un bien al dominio pblico supone no tanto una
forma especfica de apropiacin por parte de los poderes pblicos, sino una
tcnica dirigida primordialmente a excluir el bien afectado del trfico
jurdico privado, protegindolo de esta exclusin mediante una serie de
reglas exorbitantes de las que son comunes en dicho trfico iure privato.
101.
El estatuto subjetivo constitucional del Estado como personificacin
jurdica de la Administracin- frente a los bienes dominiales ser el de un
102.
En una economa social de mercado, la concesin es una tcnica
reconocida en el Derecho Administrativo, mediante la cual se atribuyen
derechos a privados para el ejercicio de una actividad econmica, por
ejemplo sobre los recursos naturales renovables y no renovables, como
potestad soberana del Estado para regular su aprovechamiento. Es, en s
misma, un ttulo que (...) hace nacer en la esfera jurdica de su destinatario
privado derechos, facultades, poderes nuevos hasta entonces inexistentes
103.
La concesin administrativa tiene su origen en una facultad
discrecional de la Administracin, que se exterioriza mediante un acto de
autoridad, por el cual se decide transferir unilateralmente a los particulares
que cumplan las condiciones legales y reglamentarias de la concesin
determinadas por el Estado, el desarrollo de determinada actividad
econmica que tiene un carcter predominantemente pblico. La
contraprestacin por este acto administrativo es el denominado pago del
derecho de vigencia del ttulo que contiene el derecho otorgado en virtud de
la concesin, previsto en el artculo 20 de la Ley N. 26821, Ley Orgnica
para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales.
Concesin minera
104.
De acuerdo a lo expuesto en los fundamentos precedentes, el Estado
no slo conserva los poderes de vigilancia y control, que implican no slo
velar por el fiel cumplimiento de las obligaciones asumidas por los titulares
de las concesiones mineras, enunciadas en el Captulo I, Ttulo VI del D.S.
N. 014-92-EM, Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, sino
tambin establecer las condiciones de la utilizacin de los recursos
naturales. Por ello, el particular se encuentra subordinado al desarrollo
legislativo y reglamentario que realice la Administracin a la luz de la
Constitucin y atendiendo a razones superiores de inters general. En este
sentido es que el artculo 64 del D.S. N. 014-92-EM. ha previsto la
cancelacin como un supuesto de extincin de la concesin, en los
siguientes trminos: Se cancelarn los petitorios o concesiones, cuando se
superpongan a derechos prioritarios, o cuando el derecho resulte
inubicable.
105.
El ejercicio de las potestades que forman parte de la naturaleza
esencial de la Administracin no ser, desde luego, abusivo ni supondr la
imposicin de medidas irrazonables y desproporcionadas, ni la aplicacin de
gravmenes o cargas administrativas que lesionen los derechos
fundamentales de contenido patrimonial -las libertades de empresa y de
contratar-, de los cuales son titulares las empresas mineras concesionarias.
106.
El Tribunal Constitucional, atendiendo a su funcin pacificadora, que (...) est
orientada a crear certidumbre, estabilidad y seguridad respecto de los hechos que,
directa o indirectamente, sean sometidos a su conocimiento o que puedan tener lugar
como consecuencia de la expedicin de sus sentencias.23[23], pretende, mediante el
presente pronunciamiento, resolver las situaciones de tensin -no de colisin- entre el
inters general, que representa el Estado, y los intereses privados, para alcanzar su ms
ptima realizacin en el marco de los principios de la Constitucin Econmica.
110.De otro lado, tampoco se han cambiado las reglas de juego para los
inversionistas del sector minero, pues no se ha alterado la naturaleza
jurdica de la concesin ni las condiciones para su otorgamiento,
mantenindose los plazos de vigencia y las causales de caducidad; es
decir, no se ha alterado el rgimen de dominio al que tiene derecho el
titular de la actividad minera como producto de la concesin. Ms an si se
toma en cuenta que la posibilidad del cobro de la regala minera, ya estaba
prevista en el artculo 20 de la Ley Orgnica para el Mantenimiento
Sostenible de los Recursos Naturales, cuando incluye entre las
retribuciones econmicas a las que el Estado tiene derecho, a la de
carcter contraprestativo, como la regala minera; obviamente, tal
disposicin era susceptible de ser materializada en cualquier momento por
el Estado.
caso de las regalas, este deber adquiere mayor magnitud, pues se trata de
compensaciones por la explotacin de recursos naturales no renovables y
cuyo fin no es otro que el de amortiguar el dao que se causa a futuro y
hacer viable el desarrollo sostenible de los pueblos una vez que dichos
recursos se agoten. En este contexto adquiere relevante importancia la
funcin de control que desde distintos mbitos debe ejercerse sobre la
utilizacin de estos recursos, no slo para asegurar la legalidad de su
aplicacin, sino tambin para determinar las responsabilidades funcionales
si se hubiera hecho mal uso de lo recaudado.
HA RESUELTO
1.
2.
3.
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal obligacin alcanza tambin a los
particulares, y con mayor razn a aquellos cuyas actividades econmicas inciden, directa o
indirectamente, en el medio ambiente.
De esta manera, entendido como derecho fundamental el vivir en un ambiente adecuado y
equilibrado al desarrollo de vida, los Tratados Internacionales sobre temas ambientales guardan
estrecha conexin con este derecho fundamental.
Es importante destacar que la IV Disposicin Final y Transitoria de nuestra Constitucin Poltica,
determina que los derechos y libertades reconocidos en la Constitucin debe interpretarse de
conformidad con los tratados internacionales en materia de derechos humanos suscritos por el
Estado peruano.
Adicionalmente, nuestro Tribunal Constitucional seal que este criterio de interpretacin ()
contiene, implcitamente, una adhesin a la interpretacin que () hayan realizado los rganos
supranacionales de proteccin de los atributos inherentes al ser humano y, en particular, el
realizado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
11
En esta perspectiva, las normas internas ambientales relacionadas al derecho fundamental de vivir
en un ambiente adecuado y equilibrado deben interpretarse de conformidad con los tratados
internacionales en temas ambientales y con las interpretaciones que hayan realizado rganos
supranacionales.
A continuacin se presenta una relacin de los Convenios y Tratados Ambientales con contenido
ambiental, suscritos por el Per:
TRATADOS SOBRE LA ATMSFERA
Protocolo de Ginebra del 17 de junio de 1925 sobre la Prohibicin
del Uso, en la guerra, de gases asfixiantes, txicos o similares y
de medios bacteriolgicos.
Ginebra, 17 de junio de 1925.
Ratificada por D. Ley N 22298 el 03 de octubre de 1978. Entr en
vigor el 05 de junio de 1985
Tratado que proscribe pruebas de armas nucleares en la
atmsfera, en el espacio exterior y bajo la superficie de las aguas.
Mosc, 05 de agosto de 1963.
Ratificado por Resolucin Legislativa N 15012 del 16 de abril de
1964. Entr en vigor el 21 de agosto de 1964.
Tratado para la proscripcin de las armas nucleares en al Amrica
Latina, Tratado de Tlatelolco. Mxico, 14 de febrero de 1967.
Ratificado por Decreto Ley N 17105 del 08 de noviembre de1968.
Entr en vigencia el 05 de marzo de 1970.
Enmiendas al Tratado de Tlatelolco. Mxico, 03 de julio de 1990.
Ratificado el 14 de julio de 1995.
Tratado sobre la no Proliferacin de las Armas Nucleares.
Washington, 1 de julio de 1968.
8 de abril de 1999.
Acuerdo para la Creacin del Instituto Interamericano para la Investigacin del Cambio
Global. Entr en vigencia el 18 de junio de 1979.
Protocolo de la Convencin Internacional para la regulacin de la
caza de la Ballena.
Washington, 02 de diciembre de 1946.
Ratificado por Decreto Ley del 23 de octubre de 1979. Entr en
vigencia el 28 de diciembre de 1979.
Convenio relativo a Humedales de Importancia Internacional
especialmente como Hbitats de Aves Acuticas.
Ramsar, 02 de febrero de 1971.
Ratificado por Resolucin Legislativa N 25353 del 23 de
noviembre de 1991. Entr en vigencia el 30 de julio de 1992.
Protocolo con vistas a modificar la Convencin sobre los
Humedales de Importancia Internacional especialmente como
Hbitats de Aves Acuticas.
Pars, 03 de diciembre de 1982.
Ratificado por Resolucin Legislativa N 25353 del 23 de
noviembre de
1991. Entr en vigencia el 30 de julio de 1992.
Convencin sobre la Proteccin del Patrimonio Mundial, Cultural y
Natural.
Pars, 23 de noviembre de 1972.
Ratificado por Resolucin Legislativa N 23349 del 21 de
diciembre de 1981. Entr en vigencia el 24 de mayo de 1982.
Convencin sobre Comercio Internacional de Especies
Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre.
Washington, D.C, 03 de marzo de 1973.
Ratificado por Decreto Ley N 21080 del 21 de enero de 1975.
Entr en vigencia el 25 de mayo de 1975.
Convencin sobre la Conservacin de las Especies Migratorias de
Animales Silvestres.
Bonn, 23 de junio de 1979.
Ratificado por Decreto Supremo N 002-97-RE del 28 de enero de
1997. Entr en vigencia el 1 de junio de 1997.
Convenio para la Conservacin y Manejo de la Vicua. Lima, 20
de diciembre de 1979.
Ratificado por Decreto Ley N 22984 del 15 de abril de 1980. Entr
en vigencia provisionalmente desde le 20 de diciembre de 1979 y
Definitivamente, el 19 de marzo de 1982.
Convencin sobre la Conservacin de los Recursos Vivos Marinos
Antrticos.
Canberra, 20 de mayo de 1980.
Ratificado por Resolucin Legislativa N 25019 del 11 de abril de
1989. Entr en vigencia el 23 de julio de 1989.
Convencin marco de las Naciones Unidas sobre la Diversidad
Biolgica.
Ro de Janeiro, 05 de junio de 1992. Ratificado por Resolucin
_
__
TRATADOS SOBRE EL CLIMA
__
Convention of The World Meteorological Organization.
Washington D.C, 11 de noviembre de 1947. Ratificado por
Resolucin Suprema N 893 del 14 de diciembre de 1949. Entr
en vigencia el 23 de marzo de 1950.
Convenio de Viena para la Proteccin de la Capa de Ozono.
Viena, 22 de marzo de
1985. Ratificado por Resolucin Legislativa N 244931 del 25 de
octubre de 1988.
Entr en vigencia el 06 de julio de 1989.
Protocolo de Montreal relativo a Sustancias Agotadoras de la
Capa de Ozono.
Montreal, 19 de setiembre de 1987. Ratificado por Resolucin
Legislativa N 26178 del 26 de marzo de 1993. Entr en vigencia
el 29 de setiembre de 1993
Enmienda del Protocolo de Montreal relativo Sustancias
Agotadoras de la Capa de Ozono.
Copenhague, 1990. Ratificado por Resolucin Legislativa N
27092 del 27 de abril de 1999. Entr en vigencia el 28 de abril de
1999.
Acuerdo para la Creacin del Instituto Interamericano para la
Investigacin del Cambio Global.
Montevideo, 13 de marzo de 1992. Ratificado por Resolucin
Legislativa N 26377 del 29 de octubre de 1994. Entr en vigencia
el 17 de febrero de 1995.
Convenio Marco de las Naciones Unidas sobre Cambio Climtico.
New York, 09 de mayo de 1992
Ratificado por Resolucin Legislativa N 26185 del 10 de mayo de
1993. Entr en vigencia el 21 de marzo de 1994.
Protocolo sobre el Programa para el Estudio Regional del
Fenmeno del Nio en el Pacfico Sudeste (ERFEN).
Lima, 06 de noviembre de 1992.
Ratificado por Resolucin Legislativa N 26858 del 16 de
setiembre de 1997. Entr en vigencia el 20 de diciembre de 1997.
Convencin de las Naciones Unidas de Lucha contra la
Desertificacin en los Pases Afectados por Sequa Grave o
Desertificacin. Pars, 17 de junio de 1994.
DECLARACIONES
Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
Medio Humano.
Estocolmo, 16 de junio de 1972.
Declaracin de la II Reunin de los Presidentes de los Pases
Amaznicos.
Manaos, 10 de febrero de 1992.
Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo.
Ro de Janeiro, 14 de junio de 1992.
Declaracin autorizada, sin fuerza jurdica obligatoria, de principios
para un consenso mundial respecto de la ordenacin, la
conservacin y el Desarrollo Sostenible de los bosques de todo
tipo.
Ro de Janeiro, junio de 1992.
Declaracin de Nairobi.
Nairobi, febrero de 1997.
Declaracin de Malm.
Malm, 31 de mayo de 2000
Declaracin de Johannesburgo, sobre el Desarrollo Sostenible.
Johannesburgo, 04 de setiembre de 2002.
Repblica para su promulgacin. En Lima a los diez das del mes de junio de mil
novecientos noventa y siete. VICTOR JOY WAY ROJAS Presidente del Congreso
de la Repblica CARLOS TORRES Y TORRES LARA Primer Vicepresidente del
Congreso de la Repblica AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA
REPUBLICA POR TANTO: Mando se publique y cumpla. Dado en la Casa de
Gobierno, en Lima, a las veinticinco das del mes de junio de mil novecientos
noventa y siete. ALBERTO FUJIMORI FUJIMORI Presidente Constitucional de la
Repblica ALBERTO PANDOLFI ARBULU Presidente del Consejo de Ministros y
Ministro de Energa y Minas RODOLFO MUANTE SANGUINETI Ministro de
Agricultura Modifican la Ley Orgnica del Ministerio de Agricultura LEY N
26822 EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA POR CUANTO: El Congreso de la
Repblica ha dado la Ley siguiente: EL CONGRESO DE LA REPUBLICA Ha dado
la ley siguiente: Artculo 1.- Modifcase el Artculo 19 del Decreto Ley N 25902,
Ley Orgnica del Ministerio de Agricultura, en los trminos siguientes: "Artculo
19.- El Instituto Nacional de Recursos Naturales es el Organismo encargado de
promover el uso racional y la conservacin de los recursos naturales con la
activa participacin del Sector Privado y del pblico en general. Asimismo,
podr realizar estudios de preinversin en las reas de pequeas obras de
irrigacin, mejoramiento de infraestructura de riego y drenaje, recuperacin de
tierras subterrneas y de aguas servidas tratadas. Tiene a su cargo, la
capacitacin de profesionales y tcnicos especializados en la conservacin del
ambiente y los recursos naturales (ECOGUARDAS).(*)Rectificado por FE DE
ERRATAS Artculo 2.- Constituyen recursos para la capacitacin y gestin de los
ECOGUARDAS: a) Los recursos provenientes directamente de Convenios de
cooperacin; b) Los recursos financieros de canjes de deuda por naturaleza u
otros mecanismos financieros similares que le asigne el FONAM o el
PROFONAM; c) Los que generen sus propias actividades; incluyendo las regalas
originadas en la propiedad intelectual e industrial de sus actividades creativas
y la venta de las bienes que produzca; d) Las donaciones, legados y
subvenciones voluntarias de terceros; y, e) Cualquier otro aporte o asignacin
proveniente de entidades pblicas o privadas, nacionales o extranjeras."
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin. En
Lima a los diez das del mes de junio de mil novecientos noventa y siete.
VICTOR JOY WAY ROJAS Presidente del Congreso de la Repblica CARLOS
TORRES Y TORRES LARA Primer Vicepresidente del Congreso AL SEOR
PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPUBLICA POR TANTO: Mando se
publique y cumpla. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veinticinco
das del mes de junio de mil novecientos noventa y siete. ALBERTO FUJIMORI
FUJIMORI Presidente Constitucional de la Repblica RODOLFO MUANTE
SANGUINETI Ministro de Agricultura