Unidad 7

Derecho objetivo y subjetivo. Unidad o distincin

El derecho subjetivo es la norma en relacin al individuo o sujeto, es el mismo
derecho objetivo.
Dernburg: Los D sb tenan sus bases en la personalidad del individuo y en el
respeto que ste era capaz de obtener imponer. Los Dsb son emanaciones del
derecho objetivo. El orden jurdico garantiza y configura los derechos subjetivos
pero no los crea.
ste autor sostiene la dualidad del derecho objetivo y subjetivo o sea de la
sustantividad propias de los derechos subjetivos, no es ms que una ideologa
poltica que nace con el propsito de poner vallas al legislador.
Acepciones del derecho subjetivo
1. La situacin en la que se encuentra una persona que es titular de un
inters que est reconocido socialmente como legtimo y que el oj tutela
genricamente en sus declaraciones o principios que dependen de los
jueces declarar o no, la tutela normativa del mismo.
2. La situacin en la que se encuentra una persona que puede exigir de
otra persona determinada el cumplimiento de un deber y en caso de
incumplimiento obtener la ejecucin de una sancin contra el
responsable del incumplimiento, en virtud de una nj que regula el caso.
Ej. Acreedor.
3. El poder de crear, modificar o extinguir derecho y obligaciones mediante
una manifestacin de la voluntad, es el caso de los actos jurdicos tales
como los contratos.
4. La situacin de cada persona que puede exigir del resto el cumplimiento
de los deberes de respetar su vida, su propiedad, su libertad, etc. En
virtud de nj especficas que prevn sanciones para quien no cumpla con
su deber de abstenerse de perturbar esos derechos.
Naturaleza del derecho subjetivo en sentido estricto. Doctrinas tradicionales y
modernas.
A las doctrinas tradicionales que podramos llamar sustantivitas pues confieren
al derecho subjetivo una existencia distinta e independiente del derecho
objetivo, se oponen a las doctrinas unificadoras que consideran inescindibles
e interdependientes ambos conceptos puesto que se co implican.
1. Teora de la voluntad: el derecho subjetivo en la facultad de obrar, es
decir en la voluntad. El derecho en sentido objetivo se define como la
voluntad general, el derecho subjetivo como un fragmento de la
voluntad general que viene a hacerse concreto y existente en la

persona privada. Windscheid: la terea del derecho privado es trazar los

limites de los campos de la voluntad de los individuos que viven en
comn, es decir: a) el derecho a exigir del obligado el cumplimiento de
su prestacin-, b)y el derecho de crear, modificar o extinguir derechos y
obligaciones. En ambos casos es decisiva para la existencia del derecho
subjetivo la voluntad del derechohabiente o facultado. En consecuencia
el derecho subjetivo es un poder o seoro de voluntad conferido por el
orden jurdico.
Las doctrinas modernas milita en esta posicin, podemos sealar:
a) Las doctrinas normativistas que cargan el acento en la norma haciendo
depender el derecho subjetivo del objetivo.
b) La teora egolgica para la cual lo primordial es la conducta esto es el
derecho en sentido subjetivo pero que reconoce el derecho objetivo y
subjetivo son trminos lgicamente correlativos.
Teoras modernas:
KELSEN: teora pura del derecho.
Ha reducido el derecho subjetivo al derecho objetivo por el sencillo
procedimiento de mostrar que el anlisis de la estructura de la norma
(derecho objetivo) encierra en su seno la nocin de deber jurdico.
El DEBER JURIDICO es una derivacin o contrapartida del concepto de
norma jurdica: el anlisis de la norma jurdica lleva a encontrar como uno
de sus elementos al deber jurdico.
El derecho en sentido subjetivo es as es en primer lugar deber jurdico y
ste es la norma en su referencia a un sujeto. A su vez el derecho subjetivo
en sentido estricto (facultad) se contrapone al deber jurdico del cual es el
anverso: el derecho subjetivo de una persona presupone el deber jurdico de
otra.
De esta manera han quedado reducida s al derecho objetivo las dos facetas
del derecho subjetivo:
1. En forma inmediata el deber jurdico (como opuesto al entuerto)
2. En forma mediata la facultad (como correlativa del deber jurdico)
Sin embargo hay un sentido tcnico de la expresin derecho subjetivo: en
este sentido el deber jurdico de una persona no siempre implica por si solo
un derecho subjetivo de la otra. Este derecho subjetivo no es el correlato
del deber jurdico, se reduce al derecho objetivo:
Hay un derecho subjetivo (en este sentido) cuando el orden jurdico hace
depender la ejecucin de la sancin no slo del acto violatario sino

tambin de la expresin de la voluntad del derechohabiente en el sentido

de que la sancin se ejecute contra el transgresor.
Un derecho subjetivo es la norma en relacin con aquel individuo que debe
expresar su voluntad para el efecto de que la sancin sea ejecutada. As el
derecho subjetivo es un rasgo tpico de la tcnica del derecho civil, ej.
Indemnizacin de daos y perjucios
El dualismo entre derecho objetivo y subjetivo nuevamente se ha esfumado.
Para Kelsen la prioridad jurdica del deber sobre el derecho subjetivo srticto
sensu ya que mientras para el primero es funcin esencial de la norma, el
derecho subjetivo es slo un elemento de sistemas jurdicos particulares.
COSSIO teora egolgica:
El derecho subjetivo es la determinacin de un deber jurdico, en tanto este
deber est determinado por un sujeto pretensor, slo que esta
determinacin puede manifestarse ya exigiendo una manifestacin de
voluntad (ACCIN PROCESAL), ya con prescindencia de ella.
sta teora devuelve al derecho subjetivo en sentido estricto o facultad, su
rango del cual Kelsen lo haba desalojado y muestra ntidamente la
integracin de facultad y deber como elementos correlativos e integrantes
de la norma jurdica: no hay deber jurdico sin facultad jurdica y viceversa.
Otro plano del derecho subjetivo es el de la investigacin ontolgica de las
especificaciones de la libertad:
La esencia del objeto del derecho que es ser de libertad, la primera
especificacin de la libertad es captada por la mencin de la PERINORMA
que distingue el campo total de la conducta en dos mbitos
contradictoriamente opuestos, de modo que todo lo que no es ENTUERTO es
FACULTAD, es decir que la LIBERTAD puede ser:
Ilcita (entuerto):
O licita (facultad o libertad lcita): es toda la conducta salvo la que ha sido
determinada como entuerto. Se puede distinguir en:
Facultad de seoro (derecho subjetivo propiamente dicho): cuando el
contenido de esos actos es autodeterminado por el sujeto.
Facultad de inordinacin (cumplimiento del propio deber): cuando ese
contenido est heterodeterminado al sujeto por la norma ya sea
directamente, ya estableciendo una sujecin a la facultad de seoro de
otro sujeto.

La existencia de la facultad de inordinacin surge, de quien tiene un deber

tiene simultneamente el derecho de cumplirlo.
Cabe aclarar que la voluntad jurdica tiene un valor metafrico, detrs del
cual se encuentra un tema de imputacin normativa, se suplanta la
voluntad real psicolgica individual por la voluntad del orden jurdico, lo cual
hace que la teora de la voluntad es una posicin normativista.
IHERING Teora del inters:
Si la voluntad fuese el objeto del derecho Cmo vendran a tener derecho
las personas sin voluntad?...el verdadero derechohabiente es el que puede
pretender aprovecharse. El sujeto del derecho es aquel al que la ley destina
la utilidad del derecho (el destinatario) la misin del derecho no es otra que
garantizar esa utilidad. Los derechos sirven para garantizar los intereses de
la vida. La utilidad es la sustancia del derecho, los derechos son intereses
jurdicamente protegidos. El contenido de todo derecho consiste en un bien,
a la idea del bien se unen las nociones de valor e intereses. El inters
jurdicamente protegido es el derecho subjetivo. El autor distingue un
elemento sustancial: el inters y un elemento formal: la proteccin jurdica.
Criticas:
1. No explica adecuadamente el supuesto del derecho a cumplir con el
propio deber.
2. No resulta convincente su aplicacin al supuesto del derecho a crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones ya que en estos casos lo
que es decisivo es el acto jurdico, la manifestacin externa de la
voluntad y no la existencia de un inters real.
La teora de la voluntad no ha podido resistir a la crtica dado que:
1. No siempre es necesaria la voluntad del titular para que exista su
derecho a exigir que el obligado cumpla su prestacin.
2. No logra explicar los casos en que el derecho subjetivo consiste en el
poder de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. En estos
casos se requiere de un hecho externo como la manifestacin de
voluntad, el que es jurdicamente decisivo para el nacimiento o extincin
de los derechos y no basta la existencia o inexistencia de una voluntad
real, fsica o psicolgica que corresponda a los mismos.
3. La voluntad del orden jurdico es una metfora, ya que el oj es un
sistema de normas y las normas no tienen voluntad. La voluntad
pertenece al reino del ser, su estudio corresponde a la psicologa; el
derecho pertenece al reino del deber ser y su estudio es obra de una
ciencia normativa. En la ciencia del derecho se alude con el trmino

voluntad a puras relaciones de IMPUTACIN NORMATIVA. En el plano de

las normas hay solamente imputacin.
Desigualdad subjetiva e igualdad objetiva del derecho.
La desigualdad subjetiva en el derecho:
Desde el punto de vista subjetivo el derecho est constituido por las
relaciones jurdicas. stas a su vez estn integradas por:
El derecho facultad (derecho subjetivo en sentido estricto): de ste importa
el aspecto activo de la relacin de derecho en consecuencia su titular se
denomina sujeto activo o derechohabiente.
En toda relacin jurdica la posicin del sujeto activo le corresponde la
facultad de exigir a los sujetos pasivos el deber de cumplir. As todo derecho
importa una desigualdad en favor de su derechohabiente o sujeto activo.
Y por el deber jurdico.
Antigedad: En la evolucin del derecho romano por la humanizacin en el
trato de los esclavos y las necesidades del trfico mercantil que exiga la
asimilacin de los extranjeros en punto a derechos civiles. De esta idea
surgi la expresin IUS CIVILE: como estatuto aplicable a una nacionalidad,
sta se convirti en una clase social y a su vez junto a este derecho civil
aparece el IUS GENTIUM Y EL IUS NATURALE aplicable a los distintos
pueblos y clases sociales.
Edad media: implicaron las instituciones del colonato y de la servidumbre
de la gleba. As el derecho se asienta en el principio del privilegio que es la
desigualdad amparad por la ley. Con las invasiones de los brbaros el
individuo estaba protegido por el derecho de su tribu o pueblo de origen,
regla a la que se dio el nombre de personalidad de la ley. Esto suceda en
las relaciones privadas.
En la poltica tras las primeras relaciones de fuerza entre invasores e
invadidos se trocaron en un status legal que garantizaba el privilegio a los
invasores, la resultante de esto fue un rgimen jurdico donde la palabra
derecho o fuero adquiri el sentido de norma especial o particular aplicable
a ciertas personas o instituciones.
Otra institucin fue la de la muerte civil: una persona viva era reputada
muerta. Se impone a una persona una determinada inhabilitacin sea como
sancin penal o en cualquier otro carcter, se hace patente una restriccin
de la subjetividad jurdica.

Entonces concluimos que no puede ser, ontolgicamente, la negacin

absoluta de la subjetividad jurdica del hombre.
La igualdad del derecho objetivo. La generalidad de las leyes y la igualdad
ante la ley.