La Responsabilidad de los Padres en el Nuevo Cdigo

Civil y Comercial de la Nacin.

El tema propuesto presupone una cierta complejidad, en tanto confluyen criterios
referentes a la temtica del derecho de daos como a otras reas del derecho
privado por ejemplo cuando analizamos capacidad de las personas, y en particular
el derecho de familia en torno a la nueva responsabilidad parental del nuevo
rgimen legal.
A su vez el flamante cuerpo legal civil y comercial no es el nico punto de
referencia en este tema, la minoridad ha sido un tema que ha presentado cambios
en las ultimas dcadas y hemos tenido que orientar las referencias legales
tambin hacia el mbito internacional, donde por excelencia podemos citar
convencin de los derechos del nio UN 1989, la cual en Argentina fue
recepcionada y se le asigno jerarqua constitucional (Art. 75, Inc. 22.). En el plano
interno tambin encontramos leyes particulares como la 26.061 que consagra la
proteccin integral del menor y el inters superior de este.
Jurisprudencia. Aplicacin de la norma internacional.
S. de R., S. R. c/R., J. A. s/Divorcio Contradictorio
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires 02-05-2005
La Convencin sobre los Derechos del Nio aprobada por Ley N 23.849 se trata de una
norma que se encuentra en condiciones inmediatas de operatividad actuando en consecuencia
como directiva expresa en toda cuestin que pueda afectar al nio, y que enerva la aplicacin
de toda otra disposicin que se encuentre en colisin con aqulla.

El tema de estudio propone analizar los perjuicios sufridos por un tercero que y
que son causados por menores de edad y por los cuales deben responder los
padres, y en caso de corresponder los tutores o curadores.
La evolucin de la responsabilidad de los padres ha presentado cambios con el
paso del tiempo. La mayor transformacin y mas importante en el sistema jurdico
civil se de con la entrada en vigencia del nuevo cdigo, sin embargo existen otros
antecedentes. El proyecto de re reforma del cdigo civil del ao 1992 elevado por
el poder ejecutivo propona cambios en torno al carcter solidario de esta
responsabilidad, y la posibilidad de eximirse uno de los padres cuando no ejerciera
la patria potestad.
No as lo hicieron otros proyectos de reforma como el del ao 1987 que fue vetado
y el de 1993 que obtuvo media sancin, en cuanto no preponan ningn cambio al
en el tema y seguan con el antiguo sistema civil, donde la responsabilidad de los
padres se construa a partir de los cimientos de la patria potestad (Art. 264 CC.), y
el fundamento era la autoridad del padre, el poder de mando y el derecho de
educar a los hijos

Ello supona la razonable posibilidad de que pudieran impedir que el hijo cometiera
daos a otros, de esta forma la responsabilidad descansaba en la culpa la cual se
ajustaba a los hechos, no teniendo eximente ya que nunca hubiera sido
suficientemente diligente el actuar de los progenitores.
Fueron varios juristas que adhirieron a esta postura, cabe mencionar al gran
Llambias que propona una culpa in vigilando e inexcusable, Trigo Represas
enseaba que surga del defectuoso cumplimiento de los deberes de la patria
potestad y la enseanza de los hijos, o Zannoni con una postura mas que
subjetivista analizaba la culpa invigilando y la convivencia de los padres e hijos
cuando estos son menores.
Incluso la culpa fue analizada y verificada en torno al beneficio econmico y a la
no alteracin del orden social (Bueres), en ella la responsabilidad de los padres
por actos de los hijos se debe a una culpa social, y aplicaba una concurrencia por
la violacin al orden establecido.
Jurisprudencia. Responsabilidad Subjetiva.
P., L. C. c/C., L. A. y Otros s/Ordinario
Cmara de Apelaciones de Concepcin del Uruguay - Sala Civil y Comercial 11-03-2014
Corresponde condenar por daos a los padres de dos menores que lesionaron gravemente a
otro, en tanto se acredit que luego de provocaciones reciprocas se produjo una ria en la que
los agresores golpearon a la vctima con cosas contundentes incluso cuando ya se encontraba
tirado en el piso sin poder ofrecer resistencia dejndolo moribundo, y si bien
los padres demandados alegaron que criaron correctamente a sus hijos ejerciendo siempre
una vigilancia activa sobre los mismos, lo cierto es que en el caso los menores actuaron de la
peor manera, con desprecio por la integridad ajena, utilizando armas y pudiendo haber
matado a la vctima por lo que debe concluirse que hubo un dficit en la educacin formativa
exigida a los padres en ejercicio de la patria potestad.

El fundamento de imputacin con el antiguo cdigo era subjetivo, donde a los

padres se les poda exigir la diligencia y cuidados razonables para evitar que los
hijos causaran daos, y el sistema reprochaba la responsabilidad por no haber
reprendido al menor como se deba, para evitar que causara el dao.
Con el tiempo se fue aplicando una presuncin de culpa de los padres, la culpa in
vigilando que fuera la falta de cuidado y control por parte del progenitor, y la culpa
in educando que era la falta de una correcta o suficiente formacin de los hijos
para la convivencia social.
Cdigo Civil de Vlez:

Art. 1.114. El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus
hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la
tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro
progenitor.
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las
personas que estn a su cargo. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 24.830 B.O.
7/7/1997.) (Artculo sustituido por art. 6 de la Ley N 23.264 B.O. 23/10/1985.)
Art. 1.115. La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un
establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y
autoridad de otra persona.
Art. 1.116. Los padres no sern responsables de los daos causados por los hechos de sus hijos, si
probaren que les ha sido imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultar de la mera
circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no haban
tenido una vigilancia activa sobre sus hijos.

Otro requisito propuesto por el Art. 1116 del cdigo era la vigilancia activa por
parte del padre, lo cual atrajo a numerosos juristas a discutir acerca de su alcance,
si este se limita a la sola presencia fsica o a la adecuada formacin en valores
sociales aceptados.
Lo cierto es que esta vigilancia activa ha sido utilizada por numerosa
jurisprudencia como vlvula de escape del sistema subjetivo, a uno objetivo
encubierto, por ello el sistema ideado por el magnifico Vlez ha sido objeto de
criticas.
Dentro de estas crticas podemos citar al Prof. Mosset Iturraspe quien considera
que el fundamento subjetivo es solo un conceptualismo o teorizacion extrada de
la realidad. Siendo solo una ficcin.
Del anlisis del esquema de responsabilidad de Vlez se desprende que poda
ser til para la sociedad de antao, con un padre que ejerca una autoridad
superior e incuestionable que le daba el poder de evitar que los hijos causaran
daos, sin embargo actualmente no solo es antiguo pensar as a la familia, si no a
la sociedad misma, hoy notamos la existencia de una crisis de los deberes de
vigilancia y educacin. Esto reduce notablemente la posibilidad de ejecutar una
vigilancia y una educacin suficiente para evitar que los menores causaren daos.
Los cambios sociales, familiares y la necesidad de reparar el dao ilcito, dieron
paso a la corriente objetivista en materia de responsabilidad de los padres, es por
ello que nuevo cdigo civil y comercial como fruto de los cambios mencionados,
ha cambiado el mecanismo de funcionamiento de la responsabilidad de los padres.

La patria potestad ha sido reemplazada por la responsabilidad parental (Art.

638/707 CCyC), esto es acompaado por un nuevo fundamento de imputacin
objetivo que hace mas rigurosa la responsabilidad de los padres.
El nuevo orden legal impone a la relacin padres e hijos los diferentes deberes y
derechos, poniendo el acento sobre los deberes de los progenitores estos estn
orientados a la proteccin, desarrollo y formacin integral del menor (Arts. 638,
658, 663 CCyC.)

Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Art. 1754. Hecho de los hijos. Los padres son solidariamente responsables por los daos causados
por los hijos que se encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con ellos, sin
perjuicio de la responsabilidad personal y concurrente que pueda caber a los hijos.
Art. 1755. Cesacin de la responsabilidad paterna. La responsabilidad de los padres es objetiva, y
cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o
permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en el artculo 643.
Los padres no se liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta circunstancia
deriva de una causa que les es atribuible.
Los padres no responden por los daos causados por sus hijos en tareas inherentes al ejercicio de
su profesin o de funciones subordinadas encomendadas por terceros. Tampoco responden por el
incumplimiento de obligaciones contractuales vlidamente contradas por sus hijos.

La responsabilidad parental es hoy el fundamento de la responsabilidad de

los padres, y es una responsabilidad indirecta, solidaria entre ambos padres
en principio, concurrente con la responsabilidad personal del propio hijo y
con un fundamento de imputacin objetivo.
En la explicaciones de Bueres y Mayo los padres responden por su condicin de
tales, el sistema los ubica como garantes ante una eventualidad por los perjuicios
que puedan causar los hijos asumiendo as el riesgo de la actuacin de estos con
terceros.
En torno al requisito de convivencia de la responsabilidad parental este debe ser
entendido en forma amplia, lo normal es que los hijos vivan con sus padres y estos
ltimos son responsables por sus hijos aun cuando la falta de convivencia les sea
imputable por dolo o culpa.
Solo la falta de convivencia (justificada y legal) los exonera de responsabilidad, por
ejemplo si prueban que el hijo se encontraba bajo la vigilancia transitoria o
permanente de otra persona (por ejemplo cuando se produce un desplazamiento

de la guarda a favor de un establecimiento educativo.)

Volvemos a remarcar que no se liberaran si la falta de convivencia le es atribuible
al progenitor o si este perdi la responsabilidad parental por causa imputable.
Jurisprudencia: Requisito de la convivencia:
CNCiv., sala C, 9/9/1989, LA LEY, 1990- B, 99
1. La exigencia de habitacin conjunta de padre e hijo que contempla la ley no se refiere
necesariamente a la residencia en un mismo edificio o casa; la locucin no debe ser entendida
literalmente sino en orden a la posibilidad de educar al hijo y de ejercer la vigilancia, que se
podra presumir entorpecida si no cohabitan; pero, bien entendida, la convivencia es compartir la
vida, participando los padres de los hechos cotidianos del hijo, aunque ste pueda dormir o comer
en otra casa, en circunstancias que no la quebranten.

Los progenitores son en principio solidarios por los actos de los hijos con los que
conviven, pudiendo quien recibe el dao demandar a cualquiera de los padres o
ambos. Sin perjuicio de la responsabilidad personal que puedan atribuirse a los
hijos que han alcanzado una edad y madurez para comprender los hechos ilcitos.
Se encuentra el daado tambin legitimado para actuar contra el menor en estos
casos, por dos razones. En principio superados los 10 aos de edad este es
suficientemente capaz de reconocer lo bueno y lo malo, y comprender los ilcitos.
La segunda razn radica en la capacidad resarcitoria, es el menor quien en
algunos casos incluso pudiera gozar de mejor fortuna que sus padres por ejemplo
por haber recibido una gran herencia. Siendo una responsabilidad concurrente se
podr demandar al menor por sus actos y a los padres.
De la mencionada concurrencia se deriva la accin de regreso de los padres
contra lo hijos, el cdigo de Vlez por analoga aplicaba el Art. 1123 para fundar la
accin e regreso, si bien el nuevo cdigo no tiene una norma al respecto, se aplica
la misma situacin con el Art. 851, in. H.
El artculo 1755 se centra en la cesacin o liberacin de la responsabilidad de los
padres.
La responsabilidad de los padres puede cesar por causas especficas que se
sustentan en el deplazmaiento de la guarda a favor de un establecimiento
educativo, un tutor o curador o la dependencia del menor con un tercero que le
encomienda tareas.
En cuanto a la liberacin de la responsabilidad de los padres, la cual es objetiva,
estos deben demostrar la causa ajena, esto quiere decir que fue un hecho del
damnificado, caso fortuito o fuerza mayor o un hecho de un tercero por el cual no
deban responder.

Tambin se liberan de la responsabilidad por los actos y tareas inherentes al

ejercicio de la profesin del menor o el cumplimiento de obligaciones validamente
contradas por estos.
La responsabilidad parental cesa con la mayora de edad o con la emancipacin y
con ella la responsabilidad por los daos que causaren los hijos.
La posible crtica al respecto es que el mencionado artculo nos deja sin
posibilidades de aplicar una responsabilidad concurrente entre padres y las
personas a las cuales se les desplazo la guarda.
El Dr. Fernando Ubria orienta esta crtica desde una perspectiva amplia del
derecho de daos, en cuanto el inters protegido es el de la victima por sobre
cualquier otro.
En el supuesto de otras personas encargadas, el cdigo lo trata en el artculo 1766:
Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Art. 1756. Otras personas encargadas. Los delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental,
los tutores y los curadores son responsables como los padres por el dao causado por quienes
estn a su cargo.
Sin embargo, se liberan si acreditan que les ha sido imposible evitar el dao; tal imposibilidad no
resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia.
El establecimiento que tiene a su cargo personas internadas responde por la negligencia en el
cuidado de quienes, transitoria o permanentemente, han sido puestas bajo su vigilancia y control.

En el cdigo civil derogado la responsabilidad de tutores y curadores era igual que

las de los padres, de igual forma el primer prrafo del cdigo civil y comercial
establece que los delegados en la responsabilidad parental responden igual que
los padres por los daos causados por quienes estn a su cargo. Para ello debe
darse el caso de minoridad o incapacidad, tutela o curatela determinada
judicialmente, convivencia entre el tutor o curador y el pupilo, ilicitud del acto y
dao verificable, y existir responsabilidad personal y concurrencia del menor que
puede comprender la ilicitud de su acto, no es la misma solucin para el incapaz
que no puede comprender sus actos.
El segundo prrafo dar lugar a crticas e interpretaciones, ya que por un lado el
artculo dice que la responsabilidad es la misma que los padres y en este segundo
apartado da la posibilidad a liberarse acreditando la imposibilidad de evitar el dao
En mi opinin personal no es la misma responsabilidad la de los padres que las
que puede atribuirse a otras personas encargadas, el padre nunca deja de ser
padre por ms que confiera la guarda a otra persona.
Dejando de lado esta mera opinin personal, en un sistema cerrado como el
propuesto por el cdigo, con un criterio objetivo debemos entender que se refiere
a una causa ajena al decir que les ha sido imposible evitar el dao, ya que si no

se dara una confusin entre el sistema objetivo de la responsabilidad paterna y

uno subjetivo de la responsabilidad de otras personas encargadas de la guarda.
En cuanto la persona incapaz es internada en un establecimiento sanitario, el
curador cesa en su responsabilidad objetiva y surge la responsabilidad subjetiva
del establecimiento sanitario responder por su negligencia y de sus dependientes
en la vigilancia y control del insano.
En conclusin, el nuevo cdigo aprobado ha trado un gran cambio en la
materia en cuanto el criterio de imputacin, el cual paso de ser subjetivo a
uno objetivo en consonancia no solo con los cambios sociales y familiares
si no tambin con numerosa y calificada doctrina nacional.
En la actualidad la responsabilidad de los padres es objetiva, se funda en la
responsabilidad parental y en los deberes que esta conlleva (convivencia,
vigilancia y educacin orientados a la proteccin, desarrollo y formacin
integral del menor para que pueda vivir en sociedad).
Es una responsabilidad indirecta ya que se responde por los actos de otro
(el hijo), solidaria entre ambos padres (salvo casos especiales como la
incapacidad de uno de los dos), y concurrente con la responsabilidad
personal que se le pueda atribuir al menor capaz de entender sus actos
ilcitos. Con la misma naturaleza es la responsabilidad que se les atribuye a
tutores y curadores a los cuales se les ha delegado la guarda del menor o
incapaz.
Respecto a los establecimientos sanitarios y educativos, estos se analizan
con un criterio subjetivo y se liberan de esta demostrando la mayor eficacia
y control posible.

Bibliografa Consultada:
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin comentado / Julio Csar Rivera y Graciela Medina.
- 1a ed. - Ciudad Autnoma de Buenos Aires La Ley: 2014.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin comentado / Ricardo Luis Lorenzetti - 1a ed.
Santa Fe Rubinzal Culzoni: 2014.
Derecho de daos en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin / Fernando Alfredo Ubria 1a ed. - Ciudad Autnoma de Buenos Aires Abeledo Perrot: 2015.
Revista de Derecho Privado N 3 Reforma del cdigo civil II, Obligaciones y
responsabilidad / INFOJUS EDICIONES -2012
Buscador de Jurisprudencia: IJ Editores http://www.ijeditores.com.ar/