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Sntesis
La oposicin de una vctima directa del delito de sustraccin de menores
y sustitucin de identidad cometido en el marco de los crmenes de lesa
humanidad perpetrados durante la ltima dictadura militar a extraerse sangre a
los efectos de un examen gentico que permita determinar su real identidad y
la eventual responsabilidad penal de sus apropiadores (manifestada una vez
alcanzada la mayora de edad y con plena capacidad) impide la extraccin
compulsiva, teniendo en cuenta que los avances cientficos permiten evitar ese
procedimiento -invasivo por definicin- acudiendo al secuestro de elementos
personales en los que existan rastros con vestigios genticos suficientes
para ser examinados a los fines ya indicados.
Los elementos as colectados a partir de una fundada orden de juez
competente, sin intervencin directa de quien se opone a la extraccin
de sangre, pueden ser empleados en el proceso correspondiente, ms all
de ciertas situaciones excepcionalsimas en las que una ponderacin de las
consecuencias podra aconsejar limitar sus efectos a la averiguacin de la real
identidad del damnificado.
1. Introduccin
En los fallos Vzquez Ferr y en los recientes Gualtieri Rugnone de
Prieto, Emma Elidia y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos del 11 de
agosto del corriente,
la relevancia
que
debe asignrsele
la
oposicin
se vincula
-habiendo
su
conducir
adjudicarle
instrumentos
destinados
acreditar
la
fueron
oportunamente exceptuadas
an
por
las
leyes
Seguimiento
de
las
causas por
Unidad Fiscal de
violaciones
los
la
estatal
y, eventualmente,
a la
obligacin
de
castigar
a los
coactivo. La
la Argentina aadi a
peculiaridad derivada de
la sustitucin de
la
el grupo
o para
terceros,
no
oposicin
de
la
vctima
mayor
de
edad y plenamente
capaz-
acaso- ha
vivido durante muchos aos emplazado en una cierta situacin que cree real,
no debe tener consecuencias jurdicas. Slo deber tenerse en cuenta que el
proceso de extraccin sangunea an
violaciones
la
derechos a la
libertad
personal,
integridad
personal
y vida.
Esa
casos de
crmenes contra
la
humanidad"
(caso "La
el domicilio a
de
jurdica (consid. 22, votos de los Dres. Lorenzetti y Zaffaroni. Causa G.291.
XLIII)
ideolgica de instrumentos
inciso 21,
destinados
a acreditar
la
identidad
de
las
sentimientos hacia las personas con las que se tienen intensos lazos afectivos
y que el Estado deba respetar la
oposicin de
un
sujeto plenamente
las
decisiones
de
la
Corte
Suprema del 11 de
Argentina.
Ello as por cuanto en ellas se ha analizado en profundidad los distintos
intereses y derechos en juego, proponiendo mecanismos superadores de
aparentes aporas normativas -situaciones imposibles de superar desde la
razn jurdica - con satisfaccin en la medida de lo posible- de todos
los derechos involucrados merecedores de tutela.
Amn de ello, creo que la Corte reconoce el problema jurdico derivado
de la peculiar modalidad criminal que adopt la dictadura en lo atinente a la
apropiacin de nios.
La ineficacia del Estado para hacer cesar la comisin de los ilcitos en
tiempo
oportuno,
procediendo
la
persecucin
castigo
de
los
ese escenario
tan
particular,
la
voz
de
la
vctima
cuya
que
ese procedimiento
no
As
interviene en
las
cosas,
modo
no
alguno en
puede
la tarea
considerarse
La ley 26.549, sancionada por el Congreso Federal en noviembre del 2009, ha incorporado al
Cdigo Procesal de
la Nacin una
disposicin que
regula expresamente la
problemtica abordada en este trabajo. El legislador ha adoptado, en esta materia, el criterio
establecido por la mayora de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los dos
expedientes Prieto materia de anlisis en este artculo. En efecto, el nuevo art. 218 bis bajo el
ttulo Obtencin de cido desoxirribonucleico (ADN), establece que El juez podr ordenar la
obtencin de cido desoxirribonucleico (ADN), del imputado o de otra persona, cuando ello
fuere necesario para su identificacin o para la constatacin de circunstancias de importancia
para la investigacin. La medida deber ser dictada por auto fundado donde se expresen,
bajo pena de
nulidad, los motivos que
justifiquen su necesidad, razonabilidad y
proporcionalidad en el caso concreto (lo destacado me pertenece, en tanto pretendo enfatizar
los standards a considerar el adoptar una decisin en esta materia).
Para tales fines, sern admisibles mnimas extracciones de sangre, saliva, piel, cabello u otras
muestras biolgicas, a efectuarse segn las reglas del saber mdico, cuando no fuere de
temer perjuicio alguno para la integridad fsica de la persona sobre la que deba efectuarse la
medida, segn la experiencia comn y la opinin del experto a cargo de la intervencin.
La misma ser practicada del modo menos lesivo para la persona y sin afectar su pudor,
teniendo especialmente en consideracin su gnero y otras circunstancias particulares. El uso
de las facultades coercitivas sobre el afectado por la medida en ningn caso podr exceder
el estrictamente necesario para su realizacin.
Si el juez lo estimare conveniente, y siempre que sea posible alcanzar igual certeza con el
resultado de la medida, podr ordenar la obtencin de cido desoxirribonucleico (ADN)
por
Conclusiones
La oposicin de una vctima (ya alcanzada la mayora de edad y
plenamente capaz) a extraerse sangre a los efectos de un examen gentico
que permita determinar su real identidad y la eventual responsabilidad penal de
sus apropiadores impide que se proceda de modo compulsivo en su contra. En
este sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
precedente Vazquez Ferr, doctrina que ha ratificado en el muy reciente
Prieto.
Sin embargo, la incautacin de elementos con vestigios genticos
de la vctima ordenada por un juez competente por resolucin fundada, despeja
el dilema tico que motiv tal doctrina, por lo que parecera que los avances
cientficos en la materia han
ms dolorosos
de
al juzgamiento
los
crmenes de
lesa
humanidad
supuestos
tal tenor
en
la
vctima
que
acaso- podra
justificar una
satisfacer la pretensin
aos fue
impotente
para
interrumpir
sus
privilegiar su
pretensin de
aplicar un