Derecho Civil I

Raffone

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Claudio Ruben

BOLILLA 1
1- Derecho. Concepto. Derecho Objetivo y subjetivo; pblico y
privado, ramas. El Derecho Civil; gnesis y evolucin histrica; su
papel actual frente a las dems ramas del Derecho; su relacin con
la moral y la economa.
Nociones Generales: (Borda)
La convivencia de los hombres en sociedad exige la vigencia de normas a las cuales
deben ajustar su conducta.
En las sociedades pri mitivas estas normas de conducta presentaban un siste ma a morfo:
normas jurdicas, religiosas y morales, aparecan indiferenciados y entre mezclados.
La evolucin de las sociedades ha ido acentuando la distincin entre los distintos tipos
de nor mas que presiden la conducta del hombre en sociedad.
Ha y algunas nor mas cuyo respeto se reputa tan necesario a la convivencia social, que el
Estado las impone con carcter obligatorio: son las normas jurdicas.
Ade ms, es preciso que esa nor ma impuesta sea conforme a la idea de justicia, para ser
considerada derecho.
Entonces se podra definir el Derecho com o el conjunto de norm as de conducta hum ana
obligatorias y conform es a la justicia .

1- Derecho. (concepto).
Segn la etimologa la palabra derecho se refiere a directum , dirigido. Con lo que se
indica sujecin a una regla . El derecho es anterior a la le y escrita , ya que los hombres
primitivos no vivan sin derecho, pero tampoco

tenan una le y escrita, sino que se

apoyaban en las mores maiorum (costumbre de los antepasados).

Ade ms

ha y que tener en cuenta que la le y es imperfecta por oscuridades e

incongruencias, prev lo que general mente ocurre (no es exacta) y en muchos casos
posee lagunas. Por lo que se puede decir que no tiene un rendimiento ili mitado. En suma
la le y es un instrumento de expresin del derecho, que debe conjugarse con otros.
El derecho es as el ordenamiento social justo (Llambas) . (Tesis de Renard) Ese orden
de la vida social, que es la nica manera de existir la vida humana, es el derecho. Pero
para que ste sea verdaderamente tal, el orden impuesto debe ser justo, es decir,
adecuado a las caractersticas propias de la conducta humana.
Un orden social ser justo y verdadero derecho, cuando instaure una disciplina de la
conducta humana que considere al hombre como criatura racional que se propone los

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fines ms diversos, y en vista de ello le provea un ambiente social apto en su

organizacin para el logro de tales fines.
Borda : el derecho es el conjunto de normas de conducta humana establecidas por el
Estado, con carcter obligatorio y conforme a la justicia .
Salvat: el derecho es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los
hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser
coercitivamente impuesta a los individuos.
Ihering: el derecho es la garanta de las condiciones de vida de la sociedad en la forma
de coaccin .
Kelsen: el derecho es en esencia un orden para promover la paz. Tiene por objeto que un
grupo de individuos puedan convivir en tal forma que los conflictos que se susciten entre
ellos puedan ser solucionados de una manera pacfica, esto es, sin recurrir a la fuerza y
de conformidad con un orden de validez general. Este orden es el Derecho.
Para Kelsen la concepcin de justicia aparece sustituida por la paz, pero la paz no es la
causa final del derecho, sino fruto del mis mo. No se busca la paz, sino la justicia, pero
en el logro de sta tambin se encuentra la verdadera paz.

DERECHO OBJETIVO Y DERECHOS SUBJETIVOS.

En los precedentes desarrollos se ha aludido al derecho como objeto de conocimiento y entonces nuestro
entendimiento lo capta como "el ordenamiento social justo" (Renard, Cathrein, Casares, Bargall Cirio,
Zorraqun Bec). ste es el concepto de "derecho" en sentido objetivo, como regla de conducta exterior al
hombre a quien se dirige , concepto que est presente en las siguientes expresiones: "el derecho prohibe
apoderarse de lo ajeno", "el derecho impone a los esposos los deberes de cohabitacin y de fidelidad".
En otro sentido la voz "derecho" alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los dems un
determinado comportamiento:
es el derecho subjetivo tal como la facultad del propietario de usar y disponer de la cosa, la facultad del
acreedor para ejecutar los bienes del deudor, la facultad de testar, etc.
Interesa remarcar que estas nociones de "derecho objetivo" y "derechos subjetivos" no son antagnicas, sino
que por el contrario se corresponden y exigen recprocamente En efecto el derecho objetivo consiste en un
ordenamiento social justo, pero por eso mismo, es decir, en cuanto justo ha de reconocer a las personas
humanas la posibilidad de obrar en vista de sus
propios fines. De aqu se sigue que el derecho objetivo existe para el derecho subjetivo, y a su vez ste
encuentra en aqul la fuente inmediata de su existencia. Y decimos "inmediata''
porque la "mediata" es la naturaleza racional del hombre que lo provee de la inteligencia, voluntad y libertad
por las cuales el sujeto conoce, quiere y obra.
El derecho subjetivo es una nocin capital de la ciencia jurdica, por lo que interesa sobremanera tener al
respecto un concepto adecuado. Por eso vamos a examinar con la prolijidad que consiente la ndole de esta
obra las posiciones doctrinarias fundamentales que se han sustentado acerca de su naturaleza jurdica.

Derechos
Subjetivos

De Familia (potestades)
Personalsimos (vida, integridad fsica y espiritual)

Extrapatrimoniales

Patrimoniales
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Reales
Personales
intelectuales

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Derecho objetivo
Para Borda el derecho es un conjunto de normas de conducta humana establecidas por el
Estado con carcter obligatorio y conforme a la justicia . El derecho objetivo es entonces
la regla de conducta exterior al hombre a quien se dirige.
Derecho subjetivo
Se alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los dems un determinado
comporta miento.
Ambas nociones se corresponden y exigen recprocamente . Es entonces que el derecho
objetivo es un ordenamiento social justo. En cuanto al derecho subjetivo existen
diferentes posturas doctrinarias acerca de su naturaleza jurdica:

TEORIAS SOBRE LA ESENCIA DEL DERECHO SUBJETIVO

S. XIX: . Segn la concepcin en boga durante la primera mitad del siglo xix, el derecho subjetivo es un
poder atribuido a una voluntad, un "seoro del querer", o como deca Savigny, una esfera en la cual reina
soberana la voluntad de la persona. El particular puede valerse de la norma para la consecucin de sus fines,
y cuando as ocurre el ordenamiento jurdico le proporciona los medios adecuados para compeler a los dems
a la observancia del precepto.
A esta teora se le han hecho diversas crticas. Por lo pronto se ha observado que si bien la voluntad es un
elemento esencial del derecho subjetivo en su aspecto dinmico ejercicio*, no lo es en su aspecto
esttico goce, lo cual se comprueba con la adquisicin de derechos independientemente de la voluntad
del adquirente. Por ejemplo, la existencia de derechos a favor de la persona por nacer.

Von Ihering : el aspecto sustancial del derecho subjetivo radica en la utilidad que

brinda al hombre, afir ma que los derechos son intereses jurdicamente protegidos, inters
visto desde el aspecto humano y no econmico.
El derecho subjetivo es entonces la prerrogativa reconocida a la persona por el
ordenamiento jurdico para exigir un comporta miento ajeno tendiente a la satisfaccin
de intereses humanos.
Concepcin Individualista:(LIBERALISMO)
La concepcin individualista a que nos vamos a referir se basa en una filosofa del hombre segn la
cual ste encuentra su razn de ser, su explicacin ltima, en s mismo, en el ser individual.
"La sociedad, dice Spann, no es fundamentalmente ms que un puro fenmeno aditivo, una conjuncin o
acoplamiento de partes que son pensadas como existentes con anterioridad, completamente y por s mismas".
Consecuentemente la sociedad resulta un artificio humano, no algo exigido por la propia naturaleza del
hombre. Es una forma de organizacin que permite unirse cada uno a todos, no obedecer ms que a s mismo
y seguir tan libre como antes. Dice Rousseau, en frases muy conocidas, que "cada uno dndose a todos no
se da a nadie y como no hay un asociado sobre quien no adquiera el mismo derecho que se le concede sobre
s, se gana el equivalente de todo lo que se pierde y ms fuerza para conservar lo que se tiene".

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En esta ms fuerza para conservar lo que se tiene, reside el motor de la sociabilidad, la explicacin de la
vivencia en sociedad. Porque slo se trata de preservar del ataque ajeno, la fruicin de la libertad erigida
en fin ltimo de la existencia humana. En esta concepcin "toda la sustancia humana se reduce a la libertad
y sta es considerada como pura facultad, como pura indeterminacin. La libertad vale por encima de
cualquier realizacin que con ella se obtenga de fin alguno que la ordene".
Esta filosofa de los valores humanos que coloca a la libertad en el rango ms elevado ya estaba insinuada en
el antiguo derecho francs, a travs de los comentarios de las "costumbres" vigentes, de Loysel y de
Beaumanoir.
Pero el pice de la estimacin de la libertad individual se alcanza con el Cdigo Napolen , cuyo art.
1134, repitiendo casi a la letra a Domar, dice: "las convenciones legalmente formadas ocupan el lugar de la
ley respecto de aquellos que las han hecho".
En sntesis, las principales consecuencias del liberalismo apuntado han sido:
1) En el orden econmico la conviccin de que el Estado, considerado un mero productor de seguridad,
debe ser un testigo prescindente de los fenmenos econmicos entregados a la regulacin de los particulares;
2) En el orden jurdico-poltico la concepcin de un Estado neutro e indiferente ante los valores
humanos, slo preocupado por obtener un equilibrio de libertades individuales que lamentablemente no
ha sido logrado, en la prctica,
3) En el orden jurdico-privado la valoracin exagerada de los derechos subjetivos considerados como
instrumentos intangibles del querer individual, y desentendidos del bien comn y de su funcin social. De
ah la eliminacin prctica de la lesin enorme, la reprobacin del saludable principio que veda el abuso del
derecho (v.gr., antiguo art 1071 de nuestro Cdigo), el reconocimiento amplio de la autonoma de la voluntad
contractual aun en materia de intereses y de clusula penal (art. 1197, 621, ant. 522 del Cdigo), en fin la
prioridad que se da a la expansin de los sentimientos y fines individuales aun en desmedro del ncleo
familiar que resulta sacrificado al inters individual, como se advierte a travs de la supresin de la
incapacidad del prdigo y de la relajacin de la disciplina matrimonial provocada por el divorcio vincular.

TEORA, NEGATORIA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS. (Kelsen

Duguit)

Ante las crticas doctrinarias y las funestas consecuencias prcticas a que dio lugar el individualismo liberal,
no tard el pndulo de las ideas en apuntar hacia el extremo opuesto, negando todo lo legtimo que hay en la
nocin de derecho subjetivo.
Contrariamente a lo que antes se ha visto, la doctrina colectivista concibe a la sociedad no como una adicin
mecnica de partes que subsisten esencialmente diferentes, sino como una asociacin, entendida como un ser
nuevo con vida especfica, proporcionada por la integracin de las partes.
La sociedad est constituida por partes que son los individuos. El bien de stos se confunde con el bien del
conjunto, que ese mismo conjunto interpreta e impone a los dems. Porque as como no puede pensarse que
en el organismo biolgico alguno de sus miembros se rebele contra el todo, tampoco es concebible que en la
sociedad alguno de los individuos se desentienda de la finalidad colectiva, cuya interpretacin incumbe al
Estado. Por este camino se llega a resumir en el Estado toda la vida y la orientacin del conjunto no
diferenciado de sus partes integrantes.
El antecedente ms lejano de esta concepcin remonta a Platn, quien concibe a la sociedad como un hombre
en grande. Pero sobre todo en el siglo xix, a travs de Hegel y Marx, y de los positivistas Comte,
Spencer y Durkheim, adquiere la teora con cierto aire cientfico la mayor difusin, llegando a salir del
campo doctrinario para encarnar en movimientos polticos como el socialismo, el comunismo, el
nazismo y el fascismo.
Sin conexin con estos movimientos, aparece en el mbito jurdico un brote de esa filosofa social con Len
Duguit, no obstante la confesada resistencia de este autor a conceder a las nociones metafsicas influencia en
el derecho. Duguit sostiene que en la observacin de la realidad social slo se percibe la existencia de una
regla de derecho, objetiva, que se impone a los individuos coordinando y limitando las acciones de stos, la
cual descansa en la nocin de funcin social. Segn Duguit "el hombre no tiene derechos... Pero todo
individuo tiene en la sociedad una cierta funcin que cumplir, una cierta tarea que ejecutar. Y se es
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precisamente el fundamento de la regla de derecho que se impone a todos, grandes y pequeos gobernantes
y gobernados". El hombre "no tiene e1 poder de permanecer inactivo, de entorpecer el libre
desenvolvimiento de su individualidad, no tiene el derecho a la inactividad, a la pereza "... "no tiene el
derecho de ser libre; tiene el deber social de obrar, de desenvolver su individualidad y de cumplir su misin
social".
Es lgico que ante semejantes premisas naufrague toda nocin de derecho subjetivo cuya entidad se
desconoce. Las relaciones jurdicas se entienden como meros supuestos protegidos por el derecho
objetivo que prevn obligaciones a cargo de una persona sin que medie el derecho correlativo a favor
de la otra. Nadie tiene derecho a obrar en tal o cual sentido, sino que es indispensable, para que la actividad
sea jurdicamente eficaz, que ella sea movida positivamente por "un fin de solidaridad social, un fin que
tenga un valor social conforme al derecho objetivo del pas considerado". Y por la nocin del fin de
solidaridad social que incumbe a un grupo de hombres, los que comandan el Estado, interpretar e imponer a
los dems, se desliza un elemento extraemprico, no obstante el propsito del autor de no admitir conceptos
metafsicos, entendiendo por tales los que no son suministrados por la observacin de la realidad social.
De cualquier modo, por la negacin de los derechos subjetivos se ha llegado a la concepcin totalitaria ms
cerrada.

Derecho Natural y Derecho Positivo

Derecho Natural : es el conjunto de reglas universales e inmutables, fundadas en la
naturaleza humana, en la voluntad de Dios o dictadas por la recta razn. Estas normas
permanecen inmutables a lo largo del tie mpo.
Ejemplos son el derecho a la vida, la igualdad, la integridad fsica, la dignidad humana
El derecho positivo es el derecho vigente. El conjunto de normas jurdicas que regula, o ha regulado, la
convivencia humana en un lugar (Estado) y en un momento determinado. Es el conjunto de normas aplicadas
coercitivamente por la autoridad pblica.
Est constituido por las disposiciones y reglas establecidas por la constitucin, las leyes, las costumbres y
todos los dems elementos que integran el pensamiento jurdico de un estado.
Cuando ambos derechos no coinciden debe prevalecer:
Segn el positivismo, slo es Derecho el Derecho Positivo. Si el Derecho se inspira en la moral vigente,
mejor, aunque si no lo hace, tambin es Derecho y es de vigencia obligatoria por su sola sancin legislativa
(Kelsen).
Segn el Iusnaturalismo, el Derecho para ser vlido debe ser justo (concepto moral) y que la injusticia de
la norma justifica su desobediencia. Para determinar si una norma es justa o no, se debe recurrir al
Derecho Natural.
Esta postura fue desarrollada por Santo Toms de Aquino como oposicin a los abusos del poder.

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El Derecho Positivo puede dividirse en:

Derecho positivo histrico: Es el que se ha aplicado a un estado determinado, Ej.: derecho romano.

Derecho positivo vigente: Es el que rige en la actualidad y regula efectivamente la vida de un

pueblo.

Ramas del Derecho Positivo:

En la actualidad existen distintos criterios, teniendo mayores adeptos la que toma en cuenta la calidad de los
sujetos del derecho y, as, cuando la norma se refiere al Estado como poder publico es de Derecho
publico; siendo de Derecho privado cuando la norma esta dirigido a sujetos que carecen de todo
carcter de soberana poltica.

Derecho pblico y privado.

La clasificacin ms remota de las ramas del derecho se re monta al derecho romano , que
opone derecho pblico a derecho privado , basndose tal distincin en el inters
protegido por el derecho . El derecho pblico se refera al Estado y la cosa pblica y el
derecho privado lo ateniente a la actividad de los particulares .
Gurvith y Radbruch han desarrollado una tesis donde hablan respectivamente de las
relaciones de subordinacin cuando aluden al derecho pblico y relaciones de
coordinacin para referirse al privado , el inconveniente que presenta sta tesis es que
deja de lado al derecho internacional pblico.
La postura actual es la que tiene en consideracin la calidad de los sujetos de
derecho: si alude al Estado como poder pblico, es derecho pblico; si alude a los
sujetos que realizan sus actos sin soberana poltica, es derecho privado .

DISTINCIN ENTRE DERECHO PRIVADO Y DERECHO PBLICO (Rivera)

Una obra clsica, la de Enneccerus, comienza con la afirmacin indiscutida de que "el Derecho civil es
derecho privado"; por lo tanto, antes de ingresar a definir el Derecho civil, parece preciso efectuar algunas
consideraciones acerca de las nociones de derecho privado y de derecho pblico que constituyen los dos
grandes sectores en los cuales se divide el derecho positivo, entendido ste como el conjunto de normas
jurdicas que rigen en un Estado en un momento determinado.
Es preciso sealar que la divisin entre derecho pblico y privado no es esencial, lo que se advierte con slo
tener en cuenta que es una distincin que el sistema jurdico anglosajn no conoce. Entre nosotros, por
herencia de la tradicin jurdica del continente europeo, ha subsistido la dicotoma derecho pblico y derecho
privado, y se han formulado tanto en la doctrina europea como en la nacional numerosos criterios
tendientes a precisar los lmites y contenidos de ambas categoras; pese a lo cual los autores coinciden en
sealar que ninguna de las explicaciones vertidas ha sido totalmente satisfactoria, por lo que hay que
conformarse con razones meramente aproximativas

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Divisin clsica: Derecho Pblico y Derecho Privado. Ramas

Derecho
Pblico

Con sti tu ci on al
Ad mi n i strati vo
Pen al
Proc esal
In tern aci on al pu bl i co
Fi n an ci ero
Mun i ci p al
Can n i co
E cl esi sti co

Derecho
Privado

Ci vil
Come rci al
Lab oral
Ru ral o agrari o
Mi n er a
In tern aci on al p ri vad o
De l a Navegaci n
Aeron u ti co

Ramas del Derecho Pblico :

a) Derecho constitucional : organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en s

mis mo y en su relacin con los gobernados.
b) Derecho administrativo : se encarga de la organizacin de la administracin pblica.
c) Derecho penal : deter mina la represin de los hechos que ponen en peligro la digna
subsistencia de la sociedad.
d) Derecho internacional pblico : rige las relaciones entre los Estados extranjeros.
e) Derecho eclesistico : es el conjunto de nor ma que rigen las relaciones de la iglesia.

Ramas del Derecho Privado:

a) Derecho civil : de l derivan todos las dems ramas del derecho privado. Es el tronco
comn, es el fondo residual persistente luego de los diversos desme mbra mi entos.
b) Derecho comercial : rige las relaciones de los comerciantes y determina las
consecuencias de los actos de comercio.
c) Derecho de trabajo : rige las relaciones entre patrones y obreros.
d) Derecho agrario : rige las relaciones de la vecindad rural y resuelve las dificultades
provenientes de la explotacin agrcola-ganadera.
Ade ms debe mencionarse el derecho procesal que segn Borda sera pblico o privado
segn el procedi miento de que se trate, mientras que para Aruz Castex el procesal est
fuera de tal clasificacin ya que sta tiene slo naturaleza mera me nte instrumental.

DERECHO CIVIL. GENESIS Y EVOLUCION HISTORICA

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El Derecho Civil.
La palabra civil proviene del latn civile. En Roma se diferenciaba el derecho civil por
oposicin al derecho comn a todos los pueblos( Ius Gentium ) y al Ius naturale, reglas
comunes a todos los hombres que derivan de su propia naturaleza humana. El Ius Civile ,
derecho propio de los ciudadanos romanos, se refera al derecho vigente en Roma y
abarcaba nor mas de derecho pblico y privado.

Derecho Civil. Rama del derecho privado que se encarga de regular las relaciones de las personas (como
sujetos de derecho) sin tomar en cuenta sus cualidades profesionales, ideolgicas, intelectuales, culturales,
etc.
Hasta una si mple compraventa en un comercio tiene efectos jurdicos que interesan al
DC. Lo mis mo subir a un transporte pblico. Al sacar boleto esta mos celebrando un
negocio jurdico.
Rivera: Rama del derecho privado que se ocupa del hombre como sujeto de derecho sin distincin de
cualidades accidentales, y de las relaciones jurdicas patrimoniales y familiares que lo tienen como sujeto,
regulando las instituciones bsicas y sirviendo por lo tanto como punto de conexin de las dems ramas del
derecho privado.
Evolucin Histrica.
Con la cada del Imperio Romano de Occidente y con la invasin de los Germanos es
que las nor mas del derecho pblico incluidas en el ius civil , perdieron vigencia siendo
sustituidas por nor mas ger manas. De todas for mas se reserva la denominacin ( ius civil )
para las normas de derecho privado, que seguan subsistiendo, entonces se identifica al
derecho civil con el derecho privado.
Es durante la edad Media que cobran vigencia los cnones e la Iglesia que regan las
nuevas relaciones suscitadas por la actividad propia de la Iglesia. En ese momento el
derecho civil se refera al derecho privado de origen romano, oponindose as al
derecho cannigo que se originaba en la jurisdiccin reconocida a la Iglesia.
sta forma que inclua todo el derecho privado bajo el rtulo de derecho civil, no tuvo
eco, ya que a fines de la Edad Media los comerciantes dejaron de regirse por el ius
civil para atenerse a las normas consuetudinarias que seran el origen del derecho
comercial .
En la Edad Moderna se produjo otro des me mbra miento: el procedimiento ante los
jueces dej de ajustarse al derecho civil con lo que queda formado el derecho procesal.
En la Edad Contempornea ta mbin ocurrieron nuevas disgregaciones: las relaciones
entre patronos y obreros sern regidas por el Derecho laboral . Ms all de tales
disgregaciones el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental ya que comprende

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todas las relaciones de derecho privado que no estn incluidas en un ordena miento
especial.
Ade ms el derecho civil suministra a todas las dems ra mas los linea mientos bsicos de
la ciencia del derecho, como la teora de las personas y actos jurdicos en general.
Papel actual frente a las dems ramas del derecho. El derecho civil se conecta con
otras disciplinas jurdicas, ya por una razn de orden histrica en cuanto al derecho civil
ha sido ncleo funda mental del cual se han ido separando los dems ordena mientos
especiales, ya que por esa unidad esencial del derecho se comunica a las diversas ramas
entre s.
Es muy grande la conexin del derecho civil con las de ms ramas , porque aquel sigue
siendo el ma nantial inagotable donde acuden en busca de orientacin a falta de una
norma expresa o i mplcita que conte mple la situacin. Esto revela que las otras ramas
no tienen completa autonoma , y siguen dependiendo en cierta me dida del derecho
civil, como se advierte en lo dispuesto del Cdigo de Comercio en el art. 1: en los
casos en que no estn expresamente regidos por ste cdigo, se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil .
Especial mente estrecha es la relacin entre el derecho civil y el derecho procesal ,
porque ste ltimo busca la efectividad de los derechos subjetivos mediante su
adecuando reconoci miento de justicia, se comprenden con cuidado con que habrn de
organizarse las reglas procesales para que resulten desvirtuados los derechos que las
normas de fondo reconocen.
Por esa funcin que el derecho civil cumple respecto a las de ms disciplinas jurdicas, es
tambin lla mado derecho comn.
Dom inio de aplicacin del derecho civil . No obstante los desme mbra mi entos ocurridos,
el derecho civil sigue siendo la disciplina funda mental con un enor me contenido residual,
puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de derecho privado que no quedan
incluidas en un ordena miento especial.
El derecho civil suministra a todas las dems ramas del derecho los lineamientos
bsicos de la ciencia del derecho , tales como las teoras de las personas, de las cosas,
de los hechos y actos jurdicos en general , que son acogidas por aquellas otras
disciplinas en todo cuanto no hubieran sido modificadas especial mente.

En consecuencia podemos decir que el Derecho Civil es: (esta definicin)

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El Derecho que rige al hom bre com o tal, sin consideracin de sus actividades o
profesiones peculiares, que regla sus relaciones con sus sem ejantes y con el
Estado, cuando ste acta en su carcter de sim ple Poder jurdico y en tanto
esas

relaciones

tengan

por

objeto

satisfacer

necesidades

de

carcter

genricam ente hum ano. (Borda).

Los contenidos del Derecho Civil:

Se ocupa del sujeto de derecho, persona natural o jurdica,

de la familia, del objeto (bienes y cosas),

de los actos jurdicos y

de los derechos patrimoniales, y en particular de la propiedad y de las sucesiones, etc.

Relacin con la moral.

La moral valora la conducta en s misma, de la intimidad del sujeto (Autnoma)
El derecho valora la conducta en cuanto al alcance que tenga para los dems, de la convivencia social
(Heternoma)
No se puede hacer una separacin radical de los ordenes jurdico y moral , pero s se
puede efectuar su distincin .
Moral y derecho difieren en cuanto a su objeto formal , la moral rige la conducta
humana en mira inmediata del bien de la persona individual; el derecho la rige en vista
del bien comn . La moral encauza los actos humano hacia el bien, el derecho los encausa
inmediatamente a la obtencin de bienes naturales y slo mediata y pasiva mente al logro
del bien.
Moral y derecho comparten el mis mo objeto material, la actividad humana. Josserand, no
distingue las fronteras de uno y otro orden, que segn l no han existido sino en la
i maginacin de los autores, pues el derecho no sera otra cosa que la moral social, la
moral en accin la moral en la medida que es susceptible de coercin.
Velez Sarsfield no confundi ambos ordenes, pero al elaborar las normas jurdicas
siempre atendi a las directivas morales para que aquellas no pudieran conspirar al
desarraigo de stas. Ello aparece con evidencia en el tratamiento del contenido moral
del acto jurdico , en la elevacin a la categora de valores irreparables, que los
particulares no pueden desconocer en sus convenciones, a los que hacen al orden
pblico y buenas costumbres, y en la regulacin de la sancin de nulidad absoluta, con
todo lo que ello i mplica, que recae sobre los actos jurdicos violatorios de orden moral.

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Respecto del acto jurdico de todas las me nciones que contiene el art. 953, la ms
i mportante y trascendente es la que se refiere a las buenas costumbres, estos es el
contenido moral del acto jurdico. El derecho es una disciplina de conducta al servicio
del hombre, en la plenitud de su vida y en la dignidad de su fines,. Por esto es que el
derecho no autoriza no ampara los actos contrarios a la moral, a los que esta misma
disposicin legal declara con una frase enftica: nulos como si no tuviesen objetos.
La norma jurdica es obligatoria, los individuos no pueden negarse a cumplirla, si no lo hicieran el
Estado los obligara a cumplirla coactivamente, y si el cumplimiento fuera ya imposible aplicar
coactivamente una sancin.
La ley 17711 acentu el papel de la moral como ingrediente del derecho positivo.

Moral, buenas costumbres y buena fe. El abuso de derecho (17711 art. 1071)
Son numerosas y muy importantes las normas legales que aluden a principios de orden moral, sealando la
intima vinculacin entre moral y derecho.
El art. 953 establece que el objeto de los actos jurdicos no debe ser contrario a las buenas costumbres.
El art. 1071 reformado dice que habr ejercicio abusivo de derecho cuando se exceda los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y buenas costumbres.

2 Instituciones del derecho civil:

1) Personalidad: El Derecho de la personalidad considera a la persona en si mis ma y
organiza su desenvolvimiento en la sociedad estableciendo las condiciones bajo las
cuales el ser humano o nucleamiento de hombres son considerados sujetos de derecho .
Subdivisiones:
a)

Existencia e individualizacin de la persona fsica.

b) Capacidad de las personas fsicas y sus variaciones.

c)

Existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales.

2) Familia: El Derecho de familia rige la organizacin de la sociedad pri maria en

que el hombre nace y se desenvuelve y define dentro de la comunidad fa miliar el estado
de cada uno de sus mie mbros. Se divide en:
a) Matrimonio: Normas de celebracin, efectos en cuanto a las personas y los
bienes, sancin, disolucin.
b) Filiacin: Legitima, extramatrimonial, adoptiva.
c) Parentesco .
d) Patria Potestad, Tutela y Curatela .
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3) Patrimonio: El derecho patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiacin

de la riqueza y del aprovecha miento de los servicios. Se divide en:
a) Derechos reales .
b) Derechos personales o de las obligaciones .
c) Derechos intelectuales .

4) Herencia: el derecho hereditario rige las trans misiones de bienes mortis causa ,
sucesin ab-intestato , testamentaria, legados, etc.. Se hace cargo de la ndole perecedera
de la criatura humana y establece la suerte de las relaciones jurdicas luego del
falleci miento de las personas

3-

Derecho

subjetivo.

Relacin

Jurdica:

elementos.

La

Teora del Abuso del Derecho antes y despus de la reforma

del ao 1968.
Derecho Subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las norm as jurdicas
reconocen a las personas para que puedan satisfacer sus necesidades y exigir de las
dem s personas un determ inado com portam iento . Ejemplo: el acreedor tiene el derecho
subjetivo de exigir el pago de la deuda al deudor.
Para Lla mbias es la facultad reconocida por el ordenamiento jurdico para exigir de los
de ms un deter minado comporta miento .
Los derechos subjetivos se dividen en polticos y civiles ; los primeros son inherentes al
titular por su condicin de ciudadanos, mientras que los civiles son los que le pertenecen
al titular por su condicin de habitante, son las garantas establecidas en la constitucin
nacional (art. 14 a 20).

RELACION JURDICA:
Es la vinculacin, un nexo entre personas con efectos legales que interesan al derecho, por producir alguna
consecuencia jurdica. Ej., matrimonio, contrato.
A C T I VO

SUJETO

Relacin Jurdica:

PAS I VO

OBJETO
CAUSA

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Tiene un Derecho Subjetivo

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El elemento diferenciador entre sujeto activo y pasivo es la existencia de un derecho subjetivo. El sujeto
activo es aquel que tiene la prerrogativa, la facultad de derecho de poder exigir del sujeto pasivo un
determinado comportamiento, con la idea de satisfacer un inters propio. Ej. la deuda. En una deuda existe
un sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). Al primero, la ley le reconoce la posibilidad de exigir
un determinado comportamiento del deudor (pago).

Los derechos subjetivos, no siempre fueron reconocidos como tales. Kelsen los negaba por completo,
limitando todo al derecho objetivo o ley escrita.
Hoy la nocin de derecho subjetivo existe y es reconocida.
Debemos analizar cmo se ejercen los derechos subjetivos. Veremos entonces la teora del abuso del
derecho.

TEORIA DEL ABUSO DEL DERECHO

Algunos autores dicen que la frmula abuso del derecho es una especie de falacia ya que ningn derecho
puede tener una cualidad de abusivo ya que si no, no sera un derecho.
No desde el punto de vista filosfico pero s desde el punto de vista prctico debemos analizar si un derecho
puede ser utilizado sin lmite alguno. Esto ha sido motivo de una evolucin histrica desde el punto de vista
legislativo, doctrinario y jurisprudencial.
La doctrina del abuso del derecho ha nacido y se ha desarrollado como una reaccin al concepto absoluto
del derecho subjetivo propio del liberalismo individualista de los cdigos del siglo XIX. En principio
fundamentalmente por obra de la jurisprudencia, luego sistematizada por la doctrina, y ha encontrado ms
tarde recepcin legislativa en numerosos pases.
Fue particularmente por obra de la jurisprudencia que comenz la reaccin contra el criterio absolutista de
los derechos subjetivos. Es necesario hacer referencia a la jurisprudencia francesa que, al principio en forma
fragmentaria y quiz inconsciente, aplic la idea a algunos casos particulares, sealndose como un
verdadero hito en este desarrollo, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Colmar por la cual se conden
al propietario de un inmueble a eliminar una falsa chimenea que haba construido sobre el techo de su casa
con la sola finalidad de impedir la vista de su vecino.
En Argentina, legislativamente se ha reconocido una evolucin . Desde una especie de
negacin o rechazo al te ma de poner lmite al ejercicio de los derechos.
Velez Sarsfield quien prepar el proyecto de cdigo Civil, propio de su pensamiento y poca liberal tena
un gran respeto por los derechos de las personas y por la autonoma de la voluntad de las personas, o
sea que mientras que no cometan ningn ilcito, que las personas hagan lo que quieran.
1071. (Derogado por ley 17.711.) El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una

obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.

Segn el artculo 1071 derogado, en tanto una persona est ejerciendo un derecho subjetivo reconocido por
ley, no cometer ningn tipo de acto que sea reprochable jurdicamente y por lo tanto no deben ponerse
lmites a ese ejercicio.
El derecho de propiedad es el paradigma de lo que es la evolucin del ejercicio de los derechos. Primero
fue la propiedad absoluta, donde el propietario no tena lmites al ejercicio de su derecho (constitucionalismo
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Raffone

Bolilla 1

Claudio Ruben

liberal), luego se pasa a la funcin social de la propiedad donde ya se limita el derecho, en funcin de un fin
social (constitucionalismo social).
Antes de la ley 17711 se haca referencia al art. 35 de la Constitucin del ao 1949 :
los abusos de derechos y garantas constitucionales que perjudique a la humanidad o
que lleven a cualquier forma de explotacin del hombre por el hombre, configuran
delitos que sern castigados por las leyes . Esta constitucin fue supri mida por el
gobierno de facto de 1955.

En 1968, con la reforma del CC, con la ley N 17711, surge la figura del abuso del derecho.

Para detallar la evolucin legislativa del abuso del derecho, debemos tener en cuenta algunas precisiones.
Hoy ya no se habla del ejercicio de un derecho sino de un ejercicio regular de un derecho, y esa palabra
marca un antes y un despus en la teora del abuso del derecho.
De todas for mas, antes de la refor ma de 1968, los tribunales comenzaron a cuestionar el
tema del abuso del derecho opinando sobre los casos en los que- segn su opininexista ejercicio abusivo del derecho, y ah comienzan a dividirse las opiniones y las
teoras en Teoras Objetivas y Teoras Subjetivas .

Teoras Subjetivas:
Esta concepcin vincula el ejercicio abusivo de los derechos con la idea de culpa. Existe abuso del derecho
cuando el titular lo ejerce con intencin de daar, de perjudicar a otro(dolosamente), y an cuando lo
haga slo culpablemente, inclusive sin dolo y cuando el perjuicio ocasionado podra haberse evitado
obrando con cuidado y previsin (Rivera).
Ejemplos. El tema de los intereses usurarios es el tpico caso. Est bien que el acreedor quiera cobrar su
deuda y ejecutar al deudor si ste no paga. Entonces el acreedor ejecutaba el bien donde tena constituido su
domicilio el deudor, aunque ste tuviera otros bienes que ejecutar. Entonces, adems de querer cobrar la
deuda, exista el sentimiento de causar mal, de daar).

Teoras Objetivas:
En contraposicin, aparecieron quienes explicaron el abuso del derecho, pero desde el punto de vista
objetivo. De hecho, la reforma de 1968 (ley 17711) tom este criterio. Es el criterio de mayor repercusin
tiene en la doctrina, la legislacin y la jurisprudencias actuales.
Entonces para estos autores, habr abuso del derecho cuando el ejercicio est contrariando el fin de este
derecho, cuando se exceden los lmites establecidos por la ley, independientemente de su intencin, y
cuando se contraran los lmites impuestos por la moral, las buenas costumbres y la buena fe.(art. 1071
CC nuevo).
Ejemplo . Los contratos fueron hechos para cumplirse. Supongamos una compraventa a
plazo y en el contrato se estipula que el incumplimiento de 2 cuotas, automticamente
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Derecho Civil I
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Claudio Ruben

resuelve el contrato. Supongamos que el comprador ya pag el 80% de un inmueble en

forma regular, y en la ltima parte del compromiso, el comprador tuvo problemas
financieros .
En este caso, los tribunales han fallado a favor del deudor ya que no apunta a lo que fue la esencia de ese
derecho, y se deber otorgar un plazo para poder frenar la pretensin del acreedor.
Los tribunales no contaban en ese momento con el art. 1071 del CC, y por lo tanto se basaban en una norma
que representa el paradigma moral del CC. Es el art. 953 que fue el argumento utilizado para poner un poco
de equilibrio en estas cuestiones.
Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo

especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles,
ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de
las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no
sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.

Es por eso que hoy, toda esa tarea doctrinaria, esa tarea jurisprudencial, se vio plasmado en 1968 con la ley
17711 que reform el CC.
Art. 1071. [El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede

constituir como ilcito ningn acto.

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que
aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.] (Texto segn ley 17.711.)
En el segundo prrafo, adems de la palabra regular, como normal, limitado, contrapuesto a excepcional,
se incorpora el tema de la finalidad del derecho y la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Cual ser la sancin para el titular del derecho ejercido abusivamente?
Algunos

autores

proponen el

resarci miento econmico,

otros,

ade ms

aaden la

invalidez, nulidad o ineficacia del acto cometido.

Efectos del abuso . Las consecuencias se operan en dos direcciones:
1) El abuso configura un acto ilcito y comprende la responsabilidad del titular del
derecho exhortndolo al resarci miento del dao .
2) El abuso es una causa legtima de paralizacin del derecho . Mediante accin judicial
se proceder para que el titular cese en el ejercicio irregular, o bien deducir la excepcin
que per mita bloquear el intento abusivo de tal derecho.

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Derecho Civil I
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Claudio Ruben

4- Teora de las fuentes (formas en que se manifi esta el

derecho).
Formales:
Materiales:

a)

La ley .

ley, costumbre, jurisprudencia

Doctrina y principios generales del Derecho

(concepto)

Legislacin: modo de creacin de normas generales escritas, e manadas de una autoridad

competente (Congreso o legislatura). El desarrollo de este procedimiento tiene como
resultado la le y (dualis mo = proceso-legislacin / producto-ley ). Le incumbe al poder
legislativo y ocasional mente al poder administrativo.
Ley: es la norm a general establecida por la autoridad com petente m ediante la palabra
escrita. Es la expresin ms i mportante de un rgano o funcionario de la comunidad
mediante la cual se establece una relacin general entre ciertos hechos y ciertas
conductas que deben ser aplicadas.

Clasificacin de las leyes.

Imperativas : normas que se imponen a los particulares inmediatamente y an
contrariando cualquier manifestacin de voluntad de los mis mos . Los titulares no
pueden regular a su placer sus relaciones jurdicas, sino que se encuentran previstos y
normados por la le y contra lo que nada puede la ma nifestacin de la voluntad privada.
Son le yes en las que se encuentra interesado el orden pblico, la moral o las buenas
costumbres y que por consiguiente han sido establecidas teniendo en la mira la estructura
general de la sociedad por sobre la situacin privada.

Supletorias: en principio el orden jurdico concede a las partes la regulacin de sus

relaciones jurdicas, no obstante, la le y prev el caso en que las partes no regulen
especfica mente esas relaciones con normas supletorias. Es decir que las partes pueden
dar a sus convenciones el contenido que deseen (sie mpre que no se vea afectado el orden
pblico, la moral o las buenas costumbres) y para el caso de silencio u omisin en algn
aspecto especifico por parte de las interesados existen nor mas supletorias a las cuales
recurrir.

b) La costumbre.
Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con conviccin de
obligatoriedad . Debe existir un sentido comn que una a todas las circunstancias que
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Derecho Civil I
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Claudio Ruben

son costumbre. Es al primer fuente del derecho en la historia . En el derecho pri mitivo
antes de aparecer la legislacin, las costumbres eran las fuentes bsicas del derecho.
La costumbre como fuente es la costumbre jurdica, es repeticin de costumbre e
interferencia

intersubjetiva,

tiene

como

finalidad

la

creacin

de

una

norma

consuetudinaria.
Clasifi cacin de la costumbre en su relacin con la ley.

Costum bre segn la ley: (secundum legem ) costumbre jurdica como fuente de

derecho para que la le y se remita a la conducta. El legislador re mite la solucin a la

costumbre.

Costum bre m s all de la ley: (praeter legem ) cuando no ha y ninguna le y para

solucionar el caso, el juez utiliza la costumbre.

(art. 16, Art. 17)

Costum bre contra la ley: (contra legem ) lo que prescriben las costumbres es

diferente a la le y. (ejemplo. Remates. Se levanta la ma no pero el Cd. Comercio lo

prohbe)
La costumbre es entonces un uso i mplantado en una comunidad y considerado por ella
como jurdica mente obligatorio. Puede ser considerada como fuente for mal(como nor ma)
o como fuente material(por incorporacin a travs de legislacin, de jurisprudencia, etc).
Elementos de la costumbre:

Elemento objetivo : existencia de uso reiterado.

Elemento subjetivo (psicolgico): conviccin de su uso obligatorio.

El elemento objetivo abarca:

Uso : es el ele mento material.

Uniformidad de uso : usada igual mente por todos.

Generalidad : extendido a toda la comunidad.

Constancia de uso : repeticin constante ante similares circunstancias.

Duracin: prolongada. Ej. derecho mercantil.

Materia de uso : debe ser relacionada con el derecho.

El elemento subjetivo abarca la conciencia de uso obligatorio

Diferencia entre costumbre y jurisprudencia:

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Claudio Ruben

Para Lambert , la costumbre slo es tal cuando es recogida por los tribunales.
Enneccerus : las decisiones de los tribunales slo son fuente si pueden considerare
derecho consuetudinario.
Rivera: la costumbre no nace de los tribunales sin o de la prctica de la comunidad y
luego debe ser receptada por los tribunales.
Ventajas & desventajas:
Ventajas: como resultado de la expresin popular de la voluntad, la costumbre expresa
una solucin aceptada de antemano.
Desventajas: el derecho consuetudinario carece de certeza y unidad. Es difcil de
conocer y es variable segn deter minado tie mpo y lugar. Ejemplos son la le y de las XII
tablas, cuando la plebe exigi la redaccin de le yes para ser conocidada por todos. Lo
mis mo sucedi en Francia con el Tercer Estado (Si ye s).

Adems se puede hablar de:

- Desuetudo : es la derogacin o anulacin de la le y por la costumbre, pero a la le y slo
puede derogarla otra le y, por lo tanto, sera la prdida de vigencia de una le y por una
costumbre violatoria que prevalece.
- Costum bre derogatoria : es la costumbre que deroga una le y que alguna vez tuvo
vigencia.
- Costum bre abrogatoria : costumbre que esta en contra de la le y desde su principio, la
le y nunca entra en vigencia, nunca se cumple.

Importancia de la costumbre segn las distintas ramas del derecho

D.Constitucional. La Constitucin no tiene porque tener necesariamente una fuente legal
sino que puede e manar de una fuente consuetudinaria. En nuestra Constitucin prevalece
la fuente legal sobre las consuetudinarias, no obstante tenemos algunas instituciones de
origen

consuetudinarias

como

la

derogacin

consuetudinarias

de

algunos

textos

constitucionales. Ej: la municipalidad puede ser una le y consuetudinaria.

D.Civil. Acepta la costumbre. Art. 17. Cod . Civil: El uso, la costumbre no pueden
crear derecho, sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas
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legalmente . Ms all del texto legal, la realidad nos muestra que ha y instituciones
civiles consuetudinarias, es decir, regulados por la conducta.
D.Penal. Excluye a la costumbre como fuente. Ha y que mantenerse en el principio, no
ha y cri men ni pena sin le y previa. No existe nada que se oponga a al formacin de una
conducta sobre el apoyo de los juristas a la le y considerada esta como nica fuente del
Derecho Penal.
D.Com ercial. En nuestro derecho las costumbres ocupan la m xima importancia en esta
rama. El Cdigo Comercial las considera especfica mente como fuente del derecho y se
remite a ella en lo que se refiere a interpretar la voluntad de las partes.

c)

La jurisprudencia. (concepto).

Con la incorporacin de los plebe yos al pontificado, surgieron en Roma los

prudentes que hicieron profesin de la enseanza del Derecho. Adems, asistan a
sus clientes en sus disputas judiciales, evacuaban consultas y actuaban de consejeros
de los pretores.

En sentido estricto la jurisprudencia alude a las decisiones emanadas de los tribunales

que sientan doctrina al decidir las cuestiones sometidas a ellos.

Durante la Edad Media , se produce un declinamiento de la funcin judicial. El

soberano no aceptaba que las le yes pudieran ser interpretadas.

Con la revolucin francesa , a medida que el parlamento sustituye al prncipe en la

interpretacin

de

la

le y,

los

tribunales

siguen

restringidos

en

su

capacidad

interpretadora.

Recin cuando avanza la labor codificadora europea y se asienta el siste ma poltico,

fundado en la divisin de poderes , es que el poder judicial comienza a ejercer
plenamente sus funciones.

Actualmente , el conoci miento de las sentencias judiciales o jurisprudencia y la

doctrina es indispensable para el ejercicio profesional. Los tribunales tienden a
respetar las decisiones anteriormente vertidas sobre la cuestin de derecho.

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La jurisprudencia como fuente del derecho:

Existen opiniones negativas como la de Garca Amigo, quien dice que si bien la
jurisprudencia fija el sentido de la norma, no tiene aptitud para crear normas jurdica y
su funcin es distinta de la legislativa.
Albaladejo sostiene que ni an en los casos de lagunas legislativas, la jurisprudencia
constituye fuente del Derecho, ya que stas se llenan con los principios generales del
derecho.
Enneccerus deca que la sentencia slo establece derecho subjetivo, no creando derecho
objetivo obligatorio y por lo tanto, slo sera fuente de Derecho cuando se transfor ma en
Derecho consuetudinario.
A favor, Martn y Ra yna ud dicen que la jurisprudencia crea Derecho cuando la le y es
de masiado lata, cuando completan una le y insuficiente, cuando resuelven en casos no
previstos por la le y.
La creacin tiene tres aspectos : el juez precisa y completa la le y, el juez elimina las
antinomias cuando stas existen en la mis ma le y, el juez adapta el Derecho a la evolucin
de los hechos.

La sentencia judicial debe ajustarse al sistema de fuentes, ya que si no sera invlida.

O sea que el siste ma de fuentes opera como una restriccin a la decisin judicial. El
juez debe encontrar la solucin en la le y, en las le ye s anlogas, en la costumbre o en
los principios generales del derecho aplicados a las circunstancias del caso (conf. Art
16 CC).

En Argentina:
La jurisprudencia puede considerarse fuente formal , ya que ciertos pronunciamientos
resultan obligatorios para los tribunales que los dictan y para los jueces inferiores que de
ellos dependen. Estas sentencias emanan bsicamente de 2 fuentes:
C mara de Apelaciones a travs de los Fallos plenarios.
Corte Suprema de Justicia Nacional.

Estos pronunciamientos son de carcter obligatorio y constituyen verdaderas normas

generales de derecho objetivo.

En nuestro pas, la jurisprudencia ha tenido un rol i mportante en la interpretacin del

derecho vigente, adecundola a las nuevas realidades sociales, econmicas, culturales
y polticas del pas.

Recordemos que la jurisprudencia dese mpe un papel fundamental en la limitacin

del principio de la autonoma de la voluntad al acoger pretorianamente doctrinas
como la del abuso del derecho y la lesin subjetiva, pese a los textos del art. 1071
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Bolilla 1

(derogado por 17711 posterior mente) y la nota al art. 943.

Claudio Ruben
(desconocimiento de lesin

enorme)

Tambin modific sensible mente el rgimen de la responsabilidad de las personas

jurdicas (art. 43).

Elementos:

No cualquier pronunciamiento judicial constituye verdadera jurisprudencia.

Por regla general, deber existir repeticin en los pronunciamientos de los

tribunales en sentido uniforme , sobre una cuestin de Derecho y esos tribunales
deben ser de cierta jerarqua.

Un solo pronuncia miento, a lo sumo constituye un antecedente, pero es la reiteracin

en el tiempo, en distintos pronuncia mientos de la mis ma solucin sobre un mis mo
tema lo que s puede considerarse jurisprudencia.

En cuanto a la jerarqua. Slo se contemplan los pronunciamientos de las Cmaras

Nacionales de Apelacin, de las Supremas Cortes Provinciales y de la CSJN .

METODOS DE UNIFICACIN DE LA JURISPRUDENCIA

Recurso Extraordinario Federal, Fallo Plenario, Recurso de Casacin
A fin de evitar la posibilidad de pronuncia mientos contradictorios, se trata de buscar
mecanismos que sirvan para unificar la jurisprudencia.

Recurso Extraordinario: ante la CSJN

La CSJN tiene competencia originaria y competencia derivada ya que puede entender en
las cuestiones resueltas por tribunales inferiores, cuando llegan a ella por va del recurso
extraordinario organizado por el art. 14 de la ley 48.
La CSJN entiende en las denominadas cuestiones federales, o sea, cuando est en
juego la inteligencia de la Constitucin Nacional o la interpretacin de una ley
federal .
Tambin puede ser admitido en el caso de sentencia arbitraria .

Estricta mente hablando, los pronunciamientos de la CSJN no son obligatorios para

los tribunales inferiores, pero en general los conducen a adecuar sus criterios a los
de la CSJN.

La sentencia que se aparta del criterio de la CSJN sin dar nuevos argumentos,
constituye una tpica sentencia arbitraria y por lo tanto susceptible de ser anulada
por la CSJN , an cuando se trate de una sentencia plenaria de una C mara Federal.

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Bolilla 1

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Fallos plenarios: (distintas salas del mismo tribunal)

El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin organiza el denominado recurso de inaplicabilidad de
ley, que puede ser interpuesto por ante la Cmara de Apelaciones que dicta sentencia definitiva en un
proceso judicial, cuando la doctrina que emana del fallo es contradictoria con la doctrina sentada en un
caso semejante por otra Sala del mismo tribunal, con tal de que este precedente no tenga ms de diez
aos de antigedad y haya sido invocado por las partes antes de la interposicin del recurso de
inaplicabilidad de ley.

Declarado admisible el recurso, es resuelto por la Cmara en pleno, es decir, por todos los jueces que
integran ese tribunal; el tribunal plenario establece entonces la doctrina aplicable a la cuestin de
Derecho debatida.

Debe destacarse que el tribunal plenario nunca resuelve sobre cuestiones de hecho, ni dicta
sentencia sobre el fondo del asunto, pues en el caso de que su criterio sea en definitiva distinto del de
la sentencia recurrida, se limitar a enviar el expediente a la Sala siguiente para que sta dicte un
pronunciamiento acorde con la doctrina sentada en el plenario.

La importancia de estos fallos plenarios es que son obligatorios, en punto a la doctrina de Derecho
establecida, para los jueces de primera instancia que dependen de la Cmara que lo dict, y para
todas las Salas que integran esa Cmara.

Ha sido cuestionada por gran parte de la doctrina la constitucionalidad de los plenarios, pues en alguna
medida implica un verdadero acto legislativo.
Pero lo cierto es que, ms all de las crticas que se le hacen, el sistema permite brindar una notable
seguridad a los litigantes. Algunas provincias tienen tambin previstos mecanismos procesales para llegar a
sentencias plenarias, sea a nivel de Cmara como de Corte provincial.

El recurso de casacin: (por sentencia dictada en violacin a la ley)

Este recurso es tambin un medio de uniformar la jurisprudencia, por va de un tribunal especial, o a veces
directamente por el tribunal supremo.
El mtodo ms conocido de la casacin es el francs; por ese recurso se impugnan las sentencias de los
tribunales de apelacin, de los jueces de paz o tribunales de primera instancia que hayan sido dictadas con
carcter definitivo.
En principio, en Francia este recurso procede contra la sentencia dictada en violacin de la ley, pues la
idea originaria de la creacin del tribunal de casacin fue imponer a los jueces el acatamiento a la ley; pero el
mismo tribunal ha agregado a esa causal la "insuficiencia de motivos" y la "ausencia de fundamento legal",
que resultan aplicables cuando las consideraciones aducidas por los juzgadores son tan elementales e
incompletas que no permiten comprobar si la resolucin es ajustada a Derecho.
El tribunal de casacin se limita a decidir si la sentencia que viene recurrida es o no ajustada al
Derecho aplicable, y en caso de que no lo sea remite el expediente a otro tribunal para que dicte nueva
sentencia. El nuevo tribunal interviniente tiene libertad para resolver segn su propio criterio; y si lo
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hace en contra de la tesis del tribunal de casacin el expediente vuelve a ste que lo trata entonces en
pleno (Asamblea Plenaria); si la asamblea plenaria que resuelve de acuerdo con el criterio originario del
tribunal de casacin, vuelve a remitir el expediente a otro tribunal, que ahora s est obligado a seguir el
criterio de la Corte de Casacin.
De este modo, el tribunal de casacin en Francia lleva a cabo una funcin reguladora de la jurisprudencia a
travs de esta prerrogativa de imponer su criterio, con lo que en definitiva consigue la perdurabilidad de sus
puntos de vista (Carbonnier).
En otros pases el sistema es ms simple; por ejemplo en Alemania el tribunal dicta directamente sentencia.
Pero s cabe destacar que en todos ellos el tribunal de casacin tiene exclusivamente competencia en la
materia de Derecho, descartndose su aplicacin en lo que sea cuestiones de hecho o meramente procesales.
Puede recordarse que la Constitucin de 1949 atribuy a la Corte Suprema el carcter de tribunal de
casacin para la interpretacin de los Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera.

d) La doctrina.
Constituida por las obras de los juristas expresadas a travs de libros, artculos,
comentarios a las sentencias judiciales, las crticas de la legislacin.
La doctrina fue mu y i mportante ya desde el Derecho Romano. Ulpiano, Ga yo, Papiniano.
sus obras resultaron de trascendencia para la resolucin de litigios. Posterior mente
Justiniano prohibi los comentarios a su obra.
Luego de la sancin del cdigo civil francs en 1804 se asisti al nacimiento de la
escuela de los intrpretes o de la exgesis, que tuvo una fecunda labor aunque de masiado
apegada al texto.
En Argentina, los primeros comentaristas al Cdigo fueron Segovia, Machado y Llerena.
Posteriormente Salvat y Lafaille. Spota produjo una extensa obra de Derecho Civil,
Borda y Llambas.
Es debatible el valor que como fuente puede tener la doctrina, pudindosele slo
reconocer el carcter de fuente material, ya que contribuye al conoci miento y a la
interpretacin de normas vigentes. Pero sin duda no es fuente for mal en el sentido de
creacin de derecho objetivo.

Otras fuentes.
Autonoma de la Voluntad:
Algunos autores (Cifuentes) sostienen que constituye una fuente de Derecho en la medida
en que por va de los contratos las partes crean nor mas a las cuales deben ajustarse como
si fuese la le y mis ma.(art. 1197).
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Derecho Civil I
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La circulacin de modelos contractuales, que constituye n la pri mera fuente de la lex

mercatoria, que a su vez regulan una gran cantidad de relaciones jurdicas patri moniales
no puede desconocerse como fuente.
Equidad:
La equidad puede tener dos sentidos: mitigacin del rigor de la le y y adaptacin de la le y
a las circunstancias del caso concreto.
En algunos casos, la le y re mite la solucin a la equidad, a lo que resulte equitativo o a lo
que el juez resuelva equitativa mente.
Por ejemplo, el art. 1071 bis i mpone una indemnizacin que fijar equitativamente el
juez.
El art. 1069 dice que los jueces al fijar inde mnizaciones por daos podrn considerar la
situacin patrimonial del deudos, atenundolas si fuere equitativo.
Se trata de una laguna voluntaria que se deja libre de una regulacin legal singular.
I mpide que una prerrogativa individual fundada en una nor ma de derecho positivo
menoscabe una facultad o atribucin fundada en el derecho natural. Casares ha visto con
lucidez singular cuales son las virtualidades de la equidad, establece el propsito general
y esencial de la constitucin Nacional, segn el cual uno de los fines de la organizacin
poltico social Argentina es afianzar la justicia (prembulo), que no significa
solamente crear el Poder Judicial. Una magistratura sabiamente organizada, que obliga a
aplicar sin recurso alguno le ye s inocuas, no afianza la justicia, sino la inequidad.
La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede quebrantar
la seguridad de la le y positiva. En algunos casos es mejor que la equidad ceda ante la le y
para salvar el orden de la sociedad.
La le y 17711 agrega al art. 907 el principio de la equidad: el juez puede, en caso de dao
involuntario, disponer un resarcimiento a favor de la vctima por razones de equidad,
teniendo en cuenta el patrimonio del autor del hecho y el de la vctima del dao .
Derecho Comparado:
Consiste en el estudio de las diversas instituciones jurdicas, a travs de las legislaciones
positivas vigentes en distintos pases.
El derecho comparado es una disciplina auxiliar del derecho nacional positivo que
contribuye a reforzar las soluciones de ste o insinuar sus cambios, i mplicando un
mejoramiento de la legislacin, para la actividad doctrinaria y para la enseanza del
derecho.
Nuestro Cdigo es un ejemplo de legislacin comparada inspirada en los modelos
europeos de la poca, principalmente el Cdigo Napolen, el Esbozo de Freitas, el
Cdigo de Chile, etc.
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Derecho Civil I
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Claudio Ruben

Nuestra doctrina ha estado orientada hacia Europa sobre todo Francia e Italia, pero
tambin hacia EEUU en materia Constitucional, contratos, quiebras, fideicomiso y
sociedades.
Si bien no puede constituir una fuente de derechos, la CSJN suele citar los precedentes
de la Corte de EEUU por ejemplo
En nuestro Cdigo se utiliz el derecho comparado para redactar el art. 152 bis (causas
de inhabilitacin judicial, sobre todo en el caso del prdigo) y el art. 954 (donde se ha
adoptado la lesin enorme como causa de nulidad de los actos jurdicos) a mbos segn le y
17711.

4- Sistema de las fuentes en el derecho argentino:

En nuestro pas, por el sistema federal adoptado

por la constitucin conviven dos

ordenes jurdicos yuxtapuestos, el nacional y el provincial . Para evitar conflictos entre

los dos ordenes, la constitucin nacional deslinda las competencias propias de cada uno.
El derecho positivo argentino est organizado sobre la base de la supremaca de la CN.
Todas las restantes nor mas deben ajustarse a ella, y si no lo hicieren, la persona afectada
puede pedir la declaracin de inconstitucionalidad por va del recurso extraordinario ante
la CSJN quien el es guardin supre mo de la CN.
Por debajo de la CN estn las le yes nacionales o provinciales, subordinados a estas estn
los decretos regla mentarios dictados por el Poder Ejecutivo. Finalmente las ordenanzas
municipales deben subordinarse a la legislacin local.
La legislacin nacional abarca toda la materia reservada al Estado nacional: aduanas,
contribuciones directas, relaciones exteriores, navegacin de ros y mares, asimismo
son le yes nacionales el Cdigo Civil, Comercial, Penal y de Minera.
Las Constituciones y leyes provinciales comprenden todos los poderes delegados por el Gobierno Nacional o
por convenios posteriores. En particular les incumbe su organizacin interior, la administracin de justicia,
rgimen municipal, educacin primaria, etc

Las fuentes en materia civil: (art. 22 art. 15 art. 16 art. 17)

La principal fuente de manifestacin del derecho civil es el cdigo civil, es decir, lo que
establezcan explcita y implcitamente sus normas, es por ello que el articulo 22 CC
dispone: lo que no esta dicho explcitamente o implcitamente en ningn articulo de
este cdigo, no puede tener fuerza de ley en el derecho civil, aunque anteriormente una
disposicin semejante hubiera estado en vigor, sea por un a ley general, sea por una
especial .
Lo que propone esta norma es:
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Raffone

Bolilla 1

Claudio Ruben

a) derogar toda otra norma de derecho civil anterior a la sancin del Cdigo.
b) Disponer que todos loso conflictos de derecho civil deban resolverse acorde a sus
normas o bien a los principios generales del Derecho.
El Cdigo Civil no es la nica fuente del derecho civil, lo que vere mos en el siguiente
articulo: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes art. 15 CC . Como vemos deben recurrir a otras fuentes que
son las indicadas por el art. 16 CC : Si una cuestin civil no puede resolverse ni por las
palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si
aun la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho,
teniendo en consideracin las circunstancias del caso .
O sea que si la nor ma no satisface el caso, habr que recurir a otras fuentes. El propio
Cdigo le reconoce tal valor a la costumbre en el

Art. 17: Los usos y costumbres no

pueden crear derecho sino cuando una norma se refiere a ellos o en situaciones no
regladas legalmente (texto segn le y 17711).

EL CDIGO CIVIL ARGENTINO:

El derecho vigente anterior a su sancin.

Cuando se produjo el descubrimiento de Amrica y su posterior colonizacin, los

conquistadores Europeos trajeron con ellos los ele mentos de su propia civilizacin y por
consiguiente su ordenamiento jurdico.
En el Virreinato del Ro de La Plata y luego de la independencia, en las Provincias
Unidas del Ro de La Plata, la legislacin Espaola existente en 1810, continu en
vigencia hasta su derogacin por el Cdigo Civil, a partir del 1 de enero del 1871.
Hasta entonces rigi en nuestro pas la Nueva Recopilacin de 1567, que contiene le yes
provenientes del fuero real, del ordena miento de Alcal, del ordenamiento de Montalvo y
de las Le yes de Toro.
Por lo dems, las antiguas le ye s quedaron subsistentes, confor me al siguiente orden de
prelacin:
1) Nuevas Recopilaciones.
2) Fuero Real.
3) Fuero Juzgo.
4) Fuero de Castilla.
5) Las Partidas.

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Pero es de notar que por el prestigio que tena adquirido este ltimo cuerpo de le ye s y
por el ma yor conoci miento que tenan los jueces y abogados sobre ste, el derecho que
se aplicaba ordinariamente era el contenido en las Leyes de Partida.
En cuanto a la novsima recopilacin de 1805, no tuvo aplicacin entre nosotros porque
la e mancipacin vivida desde 1810, ocurri antes de que se comunicara aquella
compilacin.
La recopilacin de las le ye s de India (1680) tuvo escasa aplicacin en el orden del
derecho civil, porque su contenido era substancialmente de derecho pblico.
Algunas caractersticas de las legislaciones pueden ser:
a) Falta de unidad . Los cdigos y recopilaciones se sucedan unos a otros sin derogarse.
b) Confusin e inseguridad respecto del derecho aplicable.
c) Falta de garanta en la organizacin de justicia .

Gnesis y sancin del cdigo.

Despus de 50 aos de vida independiente, era necesaria la codificacin de las le yes
Civiles, pues el pas, en una etapa de crecimiento en todos los ordenes, no poda quedar
sujeto a la incertidumbre de una legislacin espaola mu y antigua y casi desconocida. En
1824 Las Heras, designa dos comisiones, una para redactar el Cdigo de Comercio y la
otra el Cdigo Militar. A pesar de esto, nunca se hicieron. En 1831 la legislatura de
Buenos Aires adopta como suyo el Cdigo de Comercio Espaol de 1829, designando una
comisin para que lo refor mara conveniente mente.
En 1852, luego de Caseros, Urquiza crea una comisin de 14 mie mbros , presidido por
Juan Garca de Cossio, para proyectar los cdigos: Civil, Penal, Comercial y de
Procedimiento. El redactor en la subcomisin fue Velez Sarsfield . Pero ese mis mo
ao, Buenos Aires se separa de la confederacin, lo que impide que esa labor tenga xito.
En 1853, el 1 de Ma yo, se sanciona la Constitucin Nacional, redactada en Santa fe, en
el texto se ve la preocupacin porque el pas tuviera una adecuada codificacin de su
Derecho de Fondo, lo vemos en el art. 67 inc.11 (hoy inc.12) y en el art. 24. En 1854 por
ley nmero 12, promulgada por Urquiza y propiciada por el senador Zubira de
Crdoba, esta le y autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar una comisin que proyectara
los cdigos , pero por razones financieras se tuvo que postergar esta iniciativa.
En la Prov. De Buenos Aires, se sanciona una le y (1857) por la que se autoriza al Poder
Ejecutivo a invertir fondos para la redaccin de los cdigos: Civil, Cri minal y de
Procedi miento.
Un ensa yo sobre el Cdigo Civil se frustr, no as sobre el Cdigo de Comercio, que fue
encargado a Velez Sarsfield y Acevedo, quienes al poco tiempo lo ter minaron y se envi
a la legislatura en junio de 1857. Fue aprobado gracias al e mpeo de Sarmiento. Dos

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aos despus se convierte en el Cdigo de Comercio del Estado de Buenos Aires. En el

ao 1862 fue adoptado por la Nacin y substancialmente modificado en 1889.
En 1863, el Congreso sanciona la ley nro. 36, por iniciativa del diputado Cabral
(Corrientes), por esa ley se autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar comisiones
encargadas de redactar los proyectos del Cdigo Civil, Penal, de Minera y de las
Ordenanzas del Ejercito.
Estas comisiones eran pluripersonales, pero el presidente Mitre encarg por decreto a
Velez Sarsfield redactar el Proyecto del Cdigo Civil.
Luego de que Mitre la encargara a Velez Sarsfield tal tarea, ste se puso a trabajar
con su habitual tenacidad. No tuvo colaboradores en la redaccin, si fue a yudado por
de la Plaza, Diaz de Vivar y por su hijo, quienes fueron encargados de pasar en limpio
sus borradores.
A medida que cul minaban los libros, los re miti al Poder Ejecutivo quien los mandaba a
i mprimir y repartir al Congreso y juristas.
El Libro I, fue ter minado en 1865 ; las secciones I y II del Libro II (sobre obligaciones,
hechos y actos jurdicos) fueron ter minadas en 1866; la seccin III del Libro II (sobre
contratos) fue terminada en 1867; el Libro III (sobre hechos reales) fue ter minada en
1868; el Libro IV (sucesiones, privilegios y prescripciones) fue terminado en 1869. Con
eso se termina el Cdigo Civil, en cuatro aos y dos meses.
Sancin. El presidente Sarmiento en agosto de 1869 emite un mensaje al Congreso
propiciando la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Cdigo Civil ; confiando su
refor ma a diferentes le ye s dictadas cuando la experiencia deter min su necesidad. El
proye cto se aprob el 22 de septie mbre de 1869 en la Cmara de Diputados, fijando como
fecha de entrada en vigencia el 1 de enero de 1871; el Senado lo aprob por ley 340
de igual mes y ao .

La aprobacin del proyecto se hizo con el procedimiento conocido como

sancin a libro cerrado que segn Lla mbias es el nico posible tratndose de
la

sancin

de

un

Cdigo,

porque

como

dice Arauz

Castex

los

cuerpos

parla mentarios, por su composicin y funcionamiento carecen de idoneidad para

e mprender el estudio y debate analtico de una obra cientfica de tal delicado
carcter sistemtico como es un Cdigo.

Fuentes del Cdigo Civil.

Los grandes principios del Cdigo:

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Principio de la autonoma de la voluntad : art. 1197 la palabra e mpeada en el contrato

debe respetarse como la le y mis ma. El art. 1071 (derogado) y repudio de la lesin en la
nota al art. 943.
Responsabilidad fundada en la culpa : art. 1067. no habr acto ilcito si no hubiese
causado dao sin i mputar dolo, culpa o negligencia.
Propiedad absoluta : nota al art. 2513 que se refiere a la facultad del propietario de
destruir

la

cosa,

Velez

dice

que

cualquier

intento

del

estado

por

restringir

preventivamente esa facultad sera peligroso.

Familia fundada en el matrimonio indisoluble : el derecho de Familia se sostena sobre
el pilar del matrimonio indisoluble.

El derecho Romano como fuente: influye sobre todo el derecho privado de nuestro
tie mpo y es donde se han originado casi todas las instituciones actuales. Su ma yor
influencia la vemos en la regulacin de los Derechos Patrimoniales, sobre todo en la
teora de las obligaciones; es sensible mente menor la importancia dentro del Derecho de
Fa milia, (sobre todo por nuestra religin Catlica) igual que en las ra mas de reciente
aplicacin como el Derecho Comercial, Procesal, Laboral, etc. Final mente en el derecho
Pblico los rastros del derecho Roma no estn casi total mente perdidos.
-

Como fuente indirecta de Cdigo: lo vemos a travs de los romanistas que admiraba y

frecuentaba Velez Sarsfield, como la fueron Vinnio, Heinecio, Cujas y Pothier; pero el
ms importante fue el romanista alemn Savigny por me dio de su obra llamada Sistema
de Derecho Romano Actual. Adems, ta mbin es fuente indirecta mente por las Partidas
y por el Cdigo Napolen.
-

Como fuente directa del Cdigo: fue prctica mente nula porque ninguna disposicin

del Cdigo fue extrada directamente del Corpus Iuris Civilis o de algn pasaje romano.

La legislacin espaola como fuente : inmediata mente publicado el proyecto de Velez

Sarsfield se le reprocho a este el haber dejado de lado las leyes espaolas, para usar
fuentes extranjeras; crtica hecha por Alberdi y Colmo. El mismo Velez respondi
que de la primer fuente que se vali fue la de las leyes espaolas.
El ma yor nmero de los artculos, tiene la nota de una le y de Partida del Fuero real, de
las recopiladas, etc. La crtica moderna (Borda, Arauz Castex, Salvat) le han dado la
razn, la legislacin espaola ajena a toda siste matizacin cientfica no influy, con
justa razn, en cuanto al mtodo y tcnica en la confeccin de nuestro cdigo, pero s

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influy en cuanto a la sustancia o materia que contena esa legislacin, que sobrevivi
gracias a la aplicacin de sta en el cdigo (sie mpre adecuada a los nuevos tiempos).

El derecho patrio como fuente : la legislacin nacional en el ca mpo del derecho

Privado fue escasa aunque no dejaron de tener su influencia como se observa en el art.
3572, donde se reconoce vocacin hereditaria al cnyuge con exclusin de los parientes
colaterales del ausente; ste art. tiene su antecedente en la le y de 1857 de Buenos Aires.

El Cdigo de Napolen y sus comentarios como fuente : influy sobre toda

Amrica. En nuestro cdigo como fuente directa gravita por la versin de varias de sus
disposiciones, Segovia luego de su estudio, calcul que 145 artculos de nuestro cdigo
han sido copiados

del

texto francs;

como

fuente

indirecta

por

medio

de

los

comentaristas frecuentados por Velez Sarsfield, encontra mos a Aubr y y Rau quienes en
1838 publicaron un manual que fue casi una aduccin a la obra de Zachariac
(jurisconsulto alemn), pero en ediciones posteriores se fue modificando a tal punto que
llega a ser obra maestra de la doctrina francesa. La tercera edicin fue la que ms
consult Velez sarsfield, de donde extrajo varios pasajes convertidos en artculos.
Segovia calcula que fueron unos 700 artculos, otro comentarista fue Troplong que
suministr 50 artculos relativos a la sucesin testamentaria y derechos Reales; otro fue
De molombre de donde Velez Sarsfield toma 52 artculos; de Chabot toma 18 artculos y
de Sachara toma 70 artculos.

El Esbozo de Freitas : Freitas fue un jurisconsulto brasileo, al cual se le encomend

la tarea de realizar el proyecto del Cdigo civil de Brasil. Freitas comenz ste proye cto
pero qued ya que faltaban los artculos que hablaban de sucesiones. Igual mente, Velez
consult mucho ste proyecto, super sus fallas provenientes de arduas clasificaciones y
definiciones, y volc gran parte del material en nuestro cdigo.

Otras fuentes.
Derecho cannico: Velez Sarsfield adopt los registros pblicos que se crearan en las
municipalidades (art. 80 C.C), en lo referente a la prueba del estado civil; pero en
cambio en materia de matri monio lo dej bajo la jurisdiccin de la iglesia, esto se debi
al respeto de Velez Sarsfield por la religin y por las costumbres (as lo explic en la
nota del art. 167).
A los 20 aos de la sancin del Cdigo civil se dio la institucin del matrimonio civil
con la sancin de la le y 2393.
Otros cdigos:
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El Cdigo chileno redactado por bello y sancionado en 1855 tiene una belleza literaria,
similar al francs; Velez Sarsfield compuso bajo su influencia 170 artculos.
El Cdigo de Luisiana del cual extrajo 52 artculos.
El Cdigo Ruso que fue mas bien una consolidacin de le ye s, de la que Velez Sarsfield
extrajo 13 artculos para el Libro II.
El Cdigo de Estado de Nueva York que brind 4 artculos.
Proyectos: De Goye na del ao 1851, cuando Espaa pugnaba por lograr su codificacin y
entregar a Goye na el proye cto del Cdigo Civil Espaol, consta de 3.000 artculos que
siguen fielmente la lnea del Cdigo Francs. Velez Sarsfield extrae 300 artculos.
De Acevedo, autor del proye cto del Cdigo Civil Urugua yo de 1851, consta de 2.309 art.
de los cuales Velez Sarfield extrajo 27 y aprovech varias notas.

METODO DEL CDIGO CIVIL:

Velez Sarsfield admite la importancia del mtodo y as lo dice en la nota de remisin de
uno de los libros del cdigo, donde expresa la dificultad que le trajo la bsqueda del
mis mo. Luego de considerar el mtodo de las Institutas de Justiniano que sigui
Bello, manifest haber seguido el de la consolidacin de las leyes de Freitas que
reconoce su origen en Savigny .
El Cdigo es una unidad siste mtica elaborada en base a un prius lgico esencial.
El cdigo civil originaria mente constaba de 4051 artculos. Luego de la le y 17711 tiene
4044 ya que derogo 20 y sanciono 13.
El cdigo se inicia con dos ttulos Preliminares: el pri mero trata de las leyes y contiene
la teora general de la le y; el segundo se refiere al modo de contar los intervalos del
Derecho; el rotulo con el cual finaliza el Cdigo, que es un rotulo comple me ntario se
ocupa

de

disposiciones

transitorias

para

resolver

cuestiones

suscitadas

por

la

i mplementacin de la nueva legislacin.

Consta de cuatro libros:

Libro I: De las personas (30 al 494)

Seccin 1 : de las personas en general

Seccin 2 : de la fa milia, denominado por Velez Sarsfield como de los derechos

personales en la relacin de familia. El Rotulo 1 del matri monio fue derogado por
le y 2393.

Libro II: De los derechos personales en las relaciones civiles (495 al 2310)
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Seccin 1 : de las obligaciones en general.

Seccin 2 : de los derechos y actos jurdicos que producen la adquisicin,

modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones.

Seccin 3: de las obligaciones que nacen de los contratos (1137 al 2310)

Libro III: De los derechos reales (2311 al 3261)

Libro IV: De los derechos reales y personales (3262 al 4041)

Titulo Preliminar : sin Transmisin de los Derechos en general (bastante criticado)

Seccin 1 : de la transmisin de los derechos por la muerte de las personas a

quienes corresponde (sucesiones mortis causa)

Seccin 2 : concurrencia de los derechos reales y personales (privilegios y Derecho

de Retencin)

Seccin 3 : de la adquisicin y perdida de los derechos reales personales por el

transcurso del tiempo (se trata de las prescripciones)

Titulo Comple me ntario : De la aplicacin de las le yes civiles.

Crtica: ubicacin de hechos y actos jurdicos. Ubicacin de las cosas ya que no slo son
objeto de derechos reales sino ta mbin de otras relaciones jurdicas.

Principales reformas:
Desde su sancin el Cdigo Civil ha sido objeto de reformas parciales.
En orden cronolgico son:
A) Ley de erratas : Fue ordenada por le y 527 y contiene una lista con 24 correcciones
denominadas erratas y que se crean para adecuar la edicin de Nueva York a la de Buenos
Aires. Las correcciones fueran hechas por Victorino de la Plaza y el Dr. Prado,
nombrados por el Poder Ejecutivo, quien en 1871 declaro oficial la edicin de Buenos
Aires, para despus por le y 527 declarar oficial la edicin de Nueva York con las 24
erratas (agosto de 1872).
B) Ley 1196 (agosto de 1882): introdujo enmiendas de orden gramtical y refor mas de
fondo en los artculos:
325: los hijos naturales tienen accin para pedir ser reconocidos por el padre o
madre, o para que el juez los declare tales, cuando los padres negasen que son hijos
suyos, admitindose en la investigacin todas las pruebas que se admiten para probar los
hechos y que concurran a de mostrar la filiacin maternal. No habiendo posesin de
estado, este Derecho solo puede ser usado por los hijos durante la vida de sus padres.
356: en el caso de que el viudo o viuda sea llamado a la sucesin en concurrencia con
descendientes, no tendr el cnyuge sobreviviente, parte alguna en la divisin de los
bienes que correspondiesen al cnyuge muerto, a rotulo de gananciales del matri monio
con el referido viudo o viuda.
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Principales reformas posteriores:

A) Ley 2393 de matrimonio civil (1888): Deroga artculos 159 a 239. Modifica art. 80 y
del 339 al 344. En 1968 fue modificada por la le y 17711 y sustituida luego por la le y
23515 en 1987.
B) Le y 3861 (1899): Crea un privilegio en materia de seguros agrcolas.
C) Le y 3942 (1901): Sobre seguros de vida.
D) Ley 7092 (1910): Sobre la propiedad intelectual. Luego fue sustituida por la le y
11723 del 18-09-1933. Esta ultima ha sido modificada a mpliando el derecho de autor
hasta 50 aos despus del falleci miento del titular.
E) Le y 9151 (27 09 1913): Modificatoria de los artculos 998, 1001, 1003 de Cdigo
Civil.
F) Le y 9644 (03 09 1914): Sobre prendas agrarias.
G) Le y 10284 (1917): Lla mada del hogar. Sustituida por le y 14394 de 1951.
H) Ley 10903 (29 09 1919): Sobre patronato de menores. Modificatoria de artculos
264 y del 306 al 310 del Cdigo Civil. Derogada en 2005 por le y 26061.
I) Le y 11077 (30 09 1920): Sobre extincin de las obligaciones del deudor por el
concurso civil de los acreedores.
I bis) Le y 11156 (19 09 1921): Sobre la locacin. Modifica art. 1504, 1507, 1509,
1583, 1604 y 1610 del cdigo civil.
J) Ley 11357 (1926): Denominada de los derechos civiles de la mujer , altera
sustancial mente el estado jurdico de la mujer casada.
K) Ley 13252 (1948): Sobre adopcin.
L) Ley 13512 (1948): Sobre Propiedad Horizontal .
M) Ley 14005: Sobre ventas de lotes a plazos.
M) Ley 14159 (1952): Sobre catastro. Modifica la adquisicin de inmuebles de
prescripcin.
N) Ley 14394 (1954): Importantes reformas en materira de capacidad para celebrar
matrimonio, simple ausencia y presuncin de fallecimiento. Incorpor el bien de
familia inejecutable por deudas posteriores. Instituye el divorcio vincular por la lucha
del gobierno por la iglesia, pero luego fue derogada por el gobierno que asume despus
de la revolucin de 1955, y luego sustituida por la ley 23.515 que reglament el
divorcio.
O) Le y 15875 (14 09 1961): Sobre la eli minacin de testigos en las escrituras
publicas.
P)

Ley 17711 (1968):

Abarca casi 200 artculos

Dentro de las refor mas merecen destacarse:

El abuso del derecho (art. 1071)

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El vicio de lesin (art. 943)

El principio de buena fe en contratos(art. 1198)

La teora de la i mprevisin (art. 1198)

La li mitacin del carcter absoluto del dominio (art. 2512, 2513)

La mora automtica como regla de las obligaciones

La inscripcin registral en la venta de inmuebles

Ma yora de edad a los 21 aos (art. 126)

Emancipacin por habilitacin de edad (art. 131)

Ampliacin del menor para trabajar (art. 128)

El divorcio (separacin personal) por presentacin conjunta (art. 67 Le y de

Matrimonio Civil)

Reformas posteriores a 1968

Ley 18248: Nombre de las personas fsicas

Ley 19134: adopcin. luego sustituida por la ley 24779 .

Ley 19836: Fundaciones (1972)

Ley 21.173: 1975.Derecho a la intimidad (art. 1071bis)

Trasplantes: Ley 21541 (1977) refor mada por 23.464 (1986) y posterior mente la
24.193 vigente.

Ley de sangre: Ley 22.990 (1983)

Filiacin y Patria Potestad: 23264 de 1985

Matrimonio civil: Ley 23.515 sustituy a la 2393. restablece el divorcio

vincular .

Los proyectos de la reforma integral:

Anteproye cto de Bibiloni. 1926. trabaj 6 aos en su elaboracin. Acerc a la doctrina
argentina al Derecho Alemn casi desconocido hasta entonces.
Proyecto de 1936. nunca fue tratado por el Congreso.
Proyecto de 1954. Dirigido por Lla mbas
Proyecto de 1998:

el Poder ejecutivo cre una comisin en 1995 para la refor ma del

cdigo

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