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I. Observaciones previas
La
rica
evolucin
cuantitativa
cualitativa
del
Derecho
Procesal
Constitucional (en adelante, tambin DPC) ha trado consigo varios retos a los que
ste se enfrenta, entre los que se cuentan: la importancia de determinar el
permetro y la superficie que abarca su objeto de estudio, para perfilar
definitivamente su identidad; la consecuente conveniencia de encontrar frmulas de
sistematizacin de su contenido que le permitan una coexistencia pacfica y
correlacionada con el Derecho Procesal y el Derecho Constitucional; la instalacin
del debate acerca de si es o no recomendable propiciar su codificacin; y la
necesidad de afrontar nuevos o reciclados temas puntuales de gran relieve terico y
prctico, que en los albores del siglo XXI encuadran en el radio de accin de su
incumbencia especfica (1).
La
reducida
extensin
de
este
espacio
no
nos
permite
desarrollar
exhaustivamente todas esas cuestiones, por lo que en las lneas que siguen slo
intentaremos acercarnos a algunas de sus facetas, en orden a abastecer el
propsito central de este trabajo: ofrecer un somero panorama explicativo de
ciertas aristas de inters que hacen a la realidad actual y al desarrollo prospectivo
del DPC en nuestro pas y el resto del rea latinoamericana (sin evadir algn
acercamiento a EE.UU.).
As, nos ocuparemos sucesivamente de los siguientes asuntos: el creciente
desarrollo de la disciplina; las discrepancias terminolgicas sobre su denominacin
identificatoria; la bsqueda de una respuesta tentativa al sugestivo interrogante
que se puede sintetizar como sigue: De qu se habla cuando se habla de Derecho
Procesal Constitucional?; la indagacin acerca de su perfil autonmico y su
localizacin en el mundo jurdico; una argumentacin bsica que justifique por qu
consideramos conveniente que se proceda a la codificacin de la materia o al menos
que se genere un serio debate sobre el particular; y, por ltimo, y previo a las
apreciaciones de cierre del trabajo, la enunciacin de algunos de los mltiples
desafos temticos que sobrevuelan la disciplina bajo examen.
el
Cdigo
Procesal
Constitucional
del
Per
(2)
una
de
sus
primeras
Tribunales
Cortes
Constitucionales
diseados
como
rganos
por
medio
de
sucesivas
reformas
legales
constitucionales
(1987/1988,
que
los
preceptos
mantengan
coherencia
con
las
reglas
graduar
temporalmente
los
efectos
de
la
declaracin
de
muy
significativas
las
alusiones al
carcter
la trascendencia
Tribunal actuaba como "cabeza del Poder Judicial de la Nacin" para decidir de
modo definitivo las cuestiones tan largamente discutidas entre los depositantes y
las entidades bancarias (consid. 8 del voto de la mayora). En esa direccin, se
refiri por ejemplo al ejercicio de la "ms alta funcin institucional" que tiene
asignada el Tribunal (consid. 9); a que la "respuesta institucional" que adoptaba
era el fruto de una decisin consensuada entre los ministros que lo integran, en
aras del elevado propsito de poner fin a un "litigio de indudable trascendencia
institucional y social" (consid. 10 conceptos que se repiten en el consid. 11); y
a la "trascendencia institucional" de las cuestiones planteadas (consid. 23).
d) Otro fallo sin duda institucional de la Corte, que excede el estricto marco
del caso en el que fue pronunciado, es el dictado en "Rinaldi". Opt aqu por no
declarar la inconstitucionalidad del rgimen de refinanciacin hipotecaria en el
marco de la pesificacin de la obligacin en moneda extranjera en un contrato de
mutuo con garanta hipotecaria de vivienda nica y familiar (art. 14 bis de la Ley
Fundamental), desestimando el planteo que en tal sentido se diriga contra la ley
26.167 (27), y que fuera incoado cuando la causa ya se encontraba en poder de la
Corte. Dispuso, en definitiva, que en las ejecuciones de mutuos hipotecarios
celebrados entre particulares en divisa extranjera y por un monto inferior a
$100.000, en los que el deudor tenga comprometida su vivienda nica y familiar, el
reajuste equitativo de las prestaciones al que se refiere el art. 11 de la ley 25.561
(28), no podr exceder el clculo que surge de la conversin de un dlar a un peso
ms el 30% de la diferencia entre dicha paridad y la cotizacin libre del dlar a la
fecha en que se practique la liquidacin, debiendo adicionarse un inters que no sea
superior al 2,5% anual por todo concepto, desde la mora hasta su efectivo pago.
Ello, por aplicacin de lo previsto en el art. 6 de la ley 26.167.
El voto mayoritario (29) puntualiz que ante la posibilidad de que un nmero
muy importante de deudores hipotecarios pudieran ver en peligro la subsistencia de
las garantas contempladas por el citado art. 14 bis, las medidas legislativas
tendientes al afianzamiento de la vivienda familiar entre las que deba incluirse a
las leyes 25.798 (30) y 25.908 (31), que haban quedado subsumidas en la ley
26.167 obedecan a un propsito de justicia (cfr. Fallos, 249:183), y la
razonabilidad de las mayores restricciones que aqullas imponan al derecho de
propiedad del acreedor, deban valorarse en funcin de la entidad de la crisis que
buscaba superarse (consid. 47).
Es preciso advertir, por cierto, que si bien todos los ministros firmantes
confluyeron en la solucin final citada ms arriba, transitaron diversos caminos
argumentales e incluso dejaron entrever su falta de coincidencia respecto de la
evidente
que
la legislacin
de
emergencia ha avanzado
18
sigtes.).
Con
ello,
circunvalaron
la
pertinente
tacha
de
que,
aunque
naturalmente
no
fuera
hasta
entonces
"Rinaldi",
se
aprecia
que
el
sesgo
institucional
del
vacantes
hasta
que
cesaren
las
razones
que
originaron
su
un
recorrido
argumentativo
para
disear
la
motivacin
de
un
diagramando
con
efectos
una
pro
sentencia
futuro,
esto
"atpica"
es,
los
de
ha
"mera
modulado
Esta seal asoma en los precedentes que sealaremos enseguida, en los que,
segn corresponda, se observa:
a) Una versin reducida del concepto de "causa civil", a los efectos de
determinar su competencia originaria por razn de la distinta vecindad o de
extranjera, cuyo contorno queda limitado a aquellos litigios regidos exclusivamente
por normas y principios de derecho privado, tanto en lo que concierne a la relacin
jurdica de que se trata como al examen sobre la concurrencia de cada uno de los
presupuestos de la responsabilidad patrimonial ventilada y, en su caso, a la
determinacin y valuacin del dao resarcible.
Tal premisa se corporiza por ejemplo en: "Barreto, Alberto D. y otra c.
Buenos Aires, Provincia de y otro s/daos y perjuicios" (LA LEY, 2006-B, 391) (35),
de 21 de marzo de 2006, en el que el Tribunal abandona la generalizada calificacin
del concepto de "causa civil" que vena aplicando desde el precedente "De Gandia,
Beatriz I. c. Provincia de Buenos Aires" (36), de 6 de octubre de 1992. Pasa
entonces a determinar su incompetencia para entender en forma originaria en la
demanda interpuesta contra una provincia por un vecino domiciliado en otra, a fin
de reclamar una indemnizacin por los daos y perjuicios derivados del accionar
irregular imputado a un dependiente de la provincia demandada, ya que dicho
litigio no reviste el carcter de "causa civil" en los trminos del art. 24, inc. 1, del
dec.-ley 1285/58 (37), pues se encuentran excluidos de tal concepto los supuestos
en los que, pese a reclamarse indemnizaciones de naturaleza civil, se requiere para
su solucin la aplicacin de normas de derecho pblico provincial o el examen de
actos administrativos, legislativos o judiciales de las provincias (consid. 8). Ello as
aade porque el art. 122 de la Constitucin Nacional veda a la Corte juzgar
sobre el funcionamiento de las instituciones locales, so pena de producirse una
inadmisible intervencin federal en el mbito del derecho pblico no delegado
(consid. 15).
Adems, en la lnea trazada en "Barreto" puede computarse por ejemplo el
siguiente tndem de causas (38): "Contreras, Carlos Walter c. Provincia de Buenos
Aires s/daos y perjuicios" (RCyS, 2006-924) (39), de 18 de abril de 2006, en el
que se excluy la competencia originaria de la Corte en las causas en que se
pretende imputar responsabilidad patrimonial a una provincia por los daos y
perjuicios sufridos por la actuacin u omisin de los rganos estatales en el
ejercicio imperativo de sus funciones administrativas, legislativas o jurisdiccionales,
en tanto se trata de materia cuya regulacin corresponde al campo del derecho
pblico local y de resorte exclusivo de los gobiernos locales, de acuerdo con lo
establecido en los arts. 121 y ccds. de la Constitucin Nacional (consid. 3); y
En
sntesis,
las
rutas
transitadas
en
materia
de
control
de
"atpicas"
de
sentencias,
la
modulacin
de
los
efectos
del
control
de
Castillo,
en
Ensayos
de
Derecho
Procesal
Civil,
Penal
destaca
que
en
el
libro
nombrado
en
ltimo
trmino
de
expresiones
como
"Jurisdiccin
Constitucional"
"Justicia
constitucional", por ejemplo, ambos nombres son usados en Espaa; mientras que
en Italia se emplea "Giustizia costituzionale" y en Francia "Justice constitutionnelle".
Ya en menor medida se habla de "Proceso Constitucional" y hasta de "Control de
Constitucionalidad".
En el contexto europeo debe sin embargo anotarse la existencia de algunas
obras que emplean la denominacin "Derecho Procesal Constitucional". As,
ilustrativamente, en Alemania, Pestalozza, Christian, Verfassungsprozessrecht, 3
ed.,
Munich,
1991;
Benda,
Ernst
Klein,
Eckart,
Lehrbuch
des
Procesal
Constitucional?
De manera preliminar debe advertirse que no es precisamente una tarea
sencilla desentraar con certidumbre definitiva de qu se habla cuando se habla de
DPC.
Para contar al menos con algunas pistas orientadoras iniciales sobre el
campo de trabajo de la materia en examen, vemos con Sags (50) que
existen dos posturas con sus respectivas variantes:
* una versin mnima, que circunscribe al DPC al estudio de la jurisdiccin
constitucional y que engloba dos temas centrales: la magistratura constitucional y
los procesos constitucionales; problemtica que se estrecha en los pases que
adscriben al modelo concentrado de control de constitucionalidad y se expande en
sistemas que adoptan el control desconcentrado o difuso (como EE.UU. y
Argentina), donde en principio todo juez recepta competencia para declarar la
inconstitucionalidad de un precepto legal o infralegal; y
* una visin ms debatida y por cierto muy vasta: el Derecho Constitucional
Procesal, sector del Derecho Constitucional que trata los principios constitucionales
regulatorios del proceso.
Naturalmente, el debate no ha concluido y es difcil tomar posicin tajante o
definitiva por una u otra versiones en torno a los lineamientos temticos que enfoca
el DPC, cuyas fronteras parecieran ser intrnsecamente mviles.
Sin embargo, un punto de partida orientativo bsico al respecto ha sido
proporcionado por Cappelletti, con el complemento enriquecedor de Fix-Zamudio,
sealndose como contenido tres aspectos estrechamente relacionados (51):
A) La jurisdiccin constitucional de la libertad, que se refiere a los
instrumentos especificados en la mayora de los ordenamientos constitucionales
para
tutelar
jurdicamente
los
derechos
humanos
establecidos
en
tales
en
esta
referencia:
Fix-Zamudio)
han
traducido
el
nombre
del
cuya
regulacin
es
desarrollada
por
preceptos
legales
reglamentarios.
cientfico
provechosamente
procesal
constitucional
interrelacionada
con
el
una
Derecho
cohabitacin
Procesal
pacfica
el
Derecho
aconsejable
emprender
tal
iniciativa
codificatoria,
ya
que,
Algunas
cuestiones
dignas
de
ser
tenidas
en
cuenta
en
un
emprendimiento codificatorio
Sea como fuera, para que los aspectos positivos tengan mayores chances de
imponerse sobre las desventajas codificatorias o puedan inicialmente aventar los
con
la
arquitectura
la
ideologa
jurdicas
vernculas
y,
normativa
en
orden
defender
la
Constitucin
los
derechos
acatar
hacer
cumplir
los
preceptos
codificados,
que
no
son
es
imprescindible
el
soporte
conductista
que
vehicule
fctica
3. Apreciaciones adicionales
Naturalmente, en este tema no hay recetas de validez universal. Cada
contexto jurdico nacional o local es nico e irrepetible, y la propia comunidad
forense es la instancia que en mejores condiciones est para conocer sus
necesidades y debilidades normativas endgenas, prefigurar sus consecuentes
prioridades en la agenda legislativa, seleccionar el momento apropiado para
propiciar el debate y enfilar sus esfuerzos para impulsar las innovaciones jurdicas
que materialicen los cambios anhelados, todo lo que, por supuesto, depender de
un compacto de factores normativos, axiolgicos, ideolgicos, culturales, polticos,
sociolgicos, etc.
Sin contradecir tales prevenciones, es posible todava enhebrar algunas
observaciones
adicionales
que
ofrecen
algn
punto
de
conexin
con
las
apreciaciones vertidas supra y con suficiente caudal de generalidad como para ser
consideradas "comunes" en un buen nmero de casos.
As, en primer lugar, puede arriesgarse que usualmente una dispersin
normativa de institutos o mecanismos procesal-constitucionales cualitativa y
cuantitativamente importante es directamente proporcional a la conveniencia de
pugnar por su codificacin, es decir que, mientras mayor sea el grado de
diseminacin y atomizacin de remedios existentes en el medio jurdico de que se
trate, mayor ser la recomendabilidad de concentrarlos en un cuerpo nico,
siempre que ste sea producto de una razonable y coherente sistematizacin, de
una uniforme tcnica jurdica y de un enfoque serio y riguroso.
Y, por otra parte, parece igualmente atinado insistir en que la codificacin
debe responder a la necesidad concreta derivada de un crecimiento anrquico del
DPC en el mbito geogrfico respectivo, que haya provocado la disfuncionalidad del
sistema. As, es aconsejable que la solucin codificatoria sea concebida como
consecuencia de la exigencia emanada genuinamente del escenario jurdico en
cuestin y no como antecedente a partir del cual se pretenda desencadenar la
movilizacin evolutiva de la disciplina.
La
exploracin
de
terrenos
ridos
en
materia
de
control
de
especializada
la
correccin
jurisdiccional
de
las
omisiones
inconstitucionales (61).
Sobre la primera de tales cuestiones, y de un fugaz repaso por el derecho
comparado latinoamericano, vemos que existen reglas normativas y algunos
antecedentes jurisprudenciales sobre el punto, por ejemplo: en Uruguay, donde el
Juez o Tribunal que entendiere en cualquier procedimiento judicial, o el Tribunal de
lo Contencioso Administrativo (que no integra el Poder Judicial), podrn solicitar
antes de dictar resolucin de oficio a la Suprema Corte de Justicia la declaracin
de inconstitucionalidad de una ley y su inaplicabilidad (cfr. art. 258 de la
Constitucin), o tambin, segn se ha interpretado a partir del art. 257, ibd., la
propia Suprema Corte puede en un asunto que tramite en su seno declarar la
de
taxatividad
emprenderemos,
el
en
tema
la
de
enunciacin
la
iuscomparada
inconstitucionalidad
por
panormica
omisin
ha
que
sido
de
las
sentencias
emitidas
por
la
jurisdiccin
constitucional,
de
la
CADH
que
ostenta
una
naturaleza
coadyuvante
no tienen tal carcter, por ejemplo, las vinculadas a la investigacin efectiva de los
hechos que originaron las violaciones de derechos humanos; la identificacin y la
sancin de los responsables, imprescindibles para poner fin a la impunidad (68); o
la realizacin de actos de desagravio a las vctimas.
Por ltimo, y antes de cerrar este trabajo, no podemos omitir el claro
mensaje de Garca Ramrez sobre aquel punto: "... si las resoluciones no se
cumplen, todo el sistema tutelar internacional entra en crisis. El desprestigio le
aguarda: un desprestigio que pudiera contaminar, en cascada, los sistemas
nacionales y mellar la cultura de los derechos humanos, penosamente construida"
(69) remarcado aadido. Sin lugar a dudas aqu reside un ntido desafo para el
DPC y las jurisdicciones constitucionales correspondientes.
IX. Eplogo
Como es de suponer, las anotaciones precedentes en modo alguno presentan
todos los puntos conflictivos o interrogantes que se suscitan en torno al rea de
incumbencia procesal constitucional; tampoco podran materialmente ofrecerlos
porque dicha problemtica aparece como un fenmeno en movimiento y con
confines an imprecisos.
En consecuencia, nos hemos limitado a enfocar algunos de sus aspectos,
perfiles y desafos en reas de inters como las de delimitar los contornos del
objeto de estudio de una disciplina en trance hacia la configuracin de su identidad
definitiva que le permita una coexistencia pacfica con el Derecho Procesal y el
Derecho Constitucional, y de sugerir se instale la discusin sobre si es o no
recomendable postular su proceso codificatorio.
En ese sentido, sin pretensiones desmedidas y generando seguramente ms
dudas que certezas e interrogantes que respuestas, slo hemos procurado ofrecer
un mnimo aporte que nos acerque a un campo de estudio tan multifactico como
trascendente, algunas de cuyas manifestaciones envuelven el accionar de la
jurisdiccin constitucional pugnando por que sta fortalezca sus roles de defensora
de la Constitucin, ltimo reducto protectorio de los derechos humanos en el plano
domstico, colaboradora en la importante tarea de factibilizar la pervivencia de la
institucionalidad y legitimidad democrticas al fungir como armonizadora de los
poderes del Estado y artfice de una convergencia sustentable entre las instancias
jurisdiccionales interna e internacional para lograr la efectiva salvaguardia del ser
humano.
Notas
otro
recibirn
alguna
notificacin
judicial
que
pondr
en
inmediato
y prudencia jurdica", adems de argumentar que "[s]i pretendemos que todo amparo
merezca la misma celeridad a cualquier hora y en cualquier da del ao, sin apreciar
razonablemente su urgencia en concreto, corremos el riesgo cierto de que no sirva para
nada. De muy poco valdr el mero registro en los libros de ingreso si no significa ms que un
artilugio nominalista de elusin e ilusin".
(5) Fue modificada por las Leyes Nos. 8466 (B.O. de 18 de noviembre de 1991),
8640 (B.O. de 27 de marzo de 1992), 9240 (B.O. de 27 de enero de 2000), 9550 (B.O. de
23 de febrero de 2004) y 9571 (B.O. de 24 de junio de 2004).
(6) Debe aclararse que en el mbito venezolano el mximo rgano judicial al que se
integra la Sala Constitucional recibe el nombre de Tribunal Supremo de Justicia.
(7) Vid., por todos, FIX-ZAMUDIO, Hctor y VALENCIA CARMONA, Salvador, "Derecho
constitucional mexicano y comparado", Ed. Porra, Mxico, D.F., 1999; tambin, VALENCIA
CARMONA, Salvador, "Derecho constitucional mexicano a fin de siglo", Ed. Porra, Mxico,
D.F., 1995.
(8) No es ajena a la referencia efectuada en el texto la constatacin que da cuenta
de las paulatinas convergencia o aproximacin de los modelos difuso y centralizado en tierras
latinoamericanas, generando numerosas frmulas de combinacin con elementos de uno y
otro sistema.
As por ejemplo, con matices y modalidades diferenciales, puede empricamente
verificarse la existencia de mixturas en los modelos colombiano, venezolano, guatemalteco;
o, segn lo denomina la doctrina peruana, en el mecanismo "dual o paralelo", precisamente,
en el mbito del Per, o en Ecuador (sobre este ltimo punto, ver la categorizacin
taxonmica ofrecida por GARCIA BELAUNDE, Domingo, "Derecho Procesal Constitucional",
Temis, Santa Fe de Bogot, 2001, ps. 133 y sigtes.).
Sin abandonar el enfoque meramente referencial, y para visualizar con una muestra
ejemplificativa la convivencia de ambos sistemas (concentrado y difuso), en un esquema que
carece de un tribunal o sala constitucionales formalmente instaurados por la Constitucin
Federal, como es el caso del Brasil, la modalidad de control concentrado centraliza en el
Supremo Tribunal Federal el control de constitucionalidad cuando viene estimulado, v.gr., por
va de la accin directa de inconstitucionalidad, la accin declarativa de constitucionalidad, la
accin de inconstitucionalidad por omisin y la accin de incumplimiento; mientras que, en
paralelo, en el radio de cobertura del control difuso el deber de ejercer tal fiscalizacin
constitucional se desgrana irradindose hacia todas las instancias que integran el Poder
Judicial Federal.
(9) Publicada en el R.N. 1863-1869, p. 49.
(10) BIANCHI, Alberto B., "Control de constitucionalidad", t. 2, 2 ed., actualiz,
reestruct. y aument.; Ed. baco, Buenos Aires, 2002, p. 348 y notas 267 y 269.
(11) Ibd., ps. 349/350.
(12) ABRAHAM, Henry H., "The Judiciary. The Supreme Court in the Governmental
Process", 10th ed., New York University Press, New York, 1996, p. 96; referido por BIANCHI,
Alberto B., op. cit., p. 350 y notas 272 y 270.
(13) Otros dos fallos recientes de 13 de julio de 2007 que tambin exudan gran
importancia institucional y firmes mensajes del Judicial como cabeza de unos de los poderes
del Estado, respectivamente, al Congreso y al Poder Ejecutivo, son: 'B.903.XL', "Bussi,
Antonio Domingo c. Estado Nacional (Congreso de la Nacin - Cmara de Diputados)
s/incorporacin a la Cmara de Diputados" y 'M.2333.XLII y otros', "Mazzeo, Julio Lilo y otros
s/recurso de casacin e inconstitucionalidad".
En el primero de los pronunciamientos, por mayora (doctores Lorenzetti, Fayt y
Argibay; con el voto concurrente del ministro ZAFFARONI y las disidencias conjunta de los
magistrados Highton de Nolasco y Petracchi, e individual del doctor Maqueda) y ms all de
declarar inoficioso todo pronunciamiento de su parte sobre el planteo introducido en la
demanda con respecto a la validez de las decisiones de la Cmara de Diputados de la Nacin
que negaron la incorporacin de Bussi como miembro de dicho Cuerpo; la Corte interpret la
facultad atribuida en el art. 64 de la Constitucin Nacional a aquella Cmara para juzgar la
validez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros, concluyendo que tanto la
intencin de los redactores de la Constitucin, como un estudio de los principios bsicos que
la sostienen llevan a entender que "no se ha otorgado al Congreso un poder para negar la
incorporacin a un candidato electo, basndose en valoraciones materiales como la falta de
idoneidad o la inhabilidad moral" (consid. 7 de la mayora). Estim que "es claro que la
facultad de la Excma. Cmara de Diputados slo puede referirse a la revisin de la legalidad
de los ttulos de los diputados electos y la autenticidad de los diplomas, esto es, si fueron
regularmente emitidos por la autoridad competente" (consid. 6, id. voto). Asimismo, y en
referencia al argumento de la idoneidad (art. 16 de la Carta Magna) como condicin
necesaria para la admisin en la funcin pblica incluso en aquellos supuestos en los que el
arribo al cargo sea por va electoral, estim que tal exigencia no se discute, sino que de lo
que se trata es de precisar quin est facultado para valorar el cumplimiento de ese
requisito, concluyendo que en "este caso es el pueblo el que elige a sus representantes quien
valora la idoneidad y no la Cmara de Diputados de la Nacin, porque el rgimen electoral
establece justamente el procedimiento adecuado para impugnaciones que permitan a los
electores valorar la idoneidad" (consid. 8, d. voto). Sin duda, el temperamento adoptado
por la mayora del Tribunal moldea argumental y decisionalmente una respuesta institucional
muy fuerte al asignar un alcance acotado a la facultad de las cmaras legislativas estatuida
en la oracin que abre el art. 64 de la Ley Fundamental, que reza: "Cada Cmara es juez de
las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez".
En el segundo de los fallos, tambin por mayora (doctores Lorenzetti, Highton de
Nolasco, Maqueda y Zaffaroni; y con la disidencia del ministro Fayt y la disidencia parcial de
la doctora ARGIBAY), la Corte confirm la sentencia de la Sala II de la Cmara Nacional de
Casacin Penal que haba reputado inconstitucional el Decreto N 1.002/89 mediante el cual
el Poder Ejecutivo Nacional indult entre otras personas a Santiago Omar Riveros en la
en
forma
conjunta,
Lorenzetti,
de
manera
individual
(todos
stos,
(26) Algo similar haba realizado en "Vizzoti, Carlos Alberto c. AMSA S.A. s/despido"
(Fallos, 327:3677 LA LEY, 2004-E, 1929), de 14 de setiembre de 2004, en el que mud
su criterio anterior y por unanimidad (votaron los doctores Petracchi, Belluscio, Fayt,
Boggiano, Maqueda, Zaffaroni y Highton de Nolasco), invalid constitucionalmente por
irrazonable el lmite a la base salarial, previsto en los prrafos 2 y 3 del art. 245 de la
Ley de Contrato de Trabajo (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 1175) (segn ley 24.013 B.O. de
17 de diciembre de 1991) (Adla, LI-D, 3873), para calcular la indemnizacin por despido
incausado. Concretamente, y con un dejo adicional de activismo, al tiempo de desactivar por
inconstitucional aquel lmite, modul un criterio normativo aplicable a la causa al determinar
per se que corresponda aplicar aquella limitacin slo hasta el 33% de la mejor
remuneracin mensual, normal y habitual computable.
(27) B.O. de 29 de noviembre de 2006.
(28) B.O. de 7 de enero de 2002.
(29) El voto que encabeza la sentencia correspondi a los ministros Highton de
Nolasco y Maqueda; concurrentemente, en forma conjunta y coincidiendo con stos en sus
primeros once considerandos, se expidieron los doctores Lorenzetti y Zaffaroni; y,
finalmente, la doctora Argibay se expidi por su voto.
(30) B.O. de 7 de noviembre de 2003.
(31) B.O. de 13 de julio de 2004.
(32) 297 U.S. 288 (1936).
(33)
LOPEZ
BOFILL,
Hctor,
"Decisiones
interpretativas
en
el
control
de
constitucionalidad de la ley", IVAP, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, ps. 239 y ss.
(34) La mayora qued conformada por los ministros Lorenzetti, Highton de Nolasco y
Maqueda; concurrentemente vot el magistrado Fayt y, por ltimo y en disidencia conjunta,
se pronunciaron los doctores Zaffaroni y Argibay.
Los dos magistrados citados en ltimo trmino, separndose de sus colegas,
consideraron prudente desechar la inconstitucionalidad del sistema de subrogancias
establecidos va resolucin por el Consejo de la Magistratura y propiciar, en cambio, un
escrutinio riguroso por parte de los tribunales de alzada sobre el desempeo de los jueces
subrogantes, a fin de que refuercen el control sobre sus decisiones en los casos en que
puedan configurarse perturbaciones a la independencia con que debe funcionar el Poder
Judicial (consid. 6).
(35) Causa 'B.2303.XL'. El fallo exhibe el voto coincidente de los ministros Petracchi,
Highton de Nolasco, Maqueda, Zaffaroni, Lorenzetti y Argibay.
(36) Fallos, 315:2309.
Los alineamientos de los votantes de la Corte en su integracin de entonces fueron
los siguientes: la mayora qued compuesta por los ministros Cavagna Martnez, Belluscio,
(44) Sin olvidar, por supuesto, los firmes mensajes "institucionales" disparados por la
Corte al Congreso y al Poder Ejecutivo, respectivamente, en las recientes sentencias recadas
en "Bussi" y "Mazzeo" (ver nota 13).
(45) FIX-ZAMUDIO, Hctor, "Breves reflexiones sobre el concepto y el contenido del
Derecho Procesal Constitucional", en Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (coordinador), Derecho
Procesal Constitucional, t. I, 4 ed., Colegio de Secretarios de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, A.C., Ed. Porra, Mxico, D.F., 2003, ps. 274/275 y notas 16 y 18.
(46) Ibd., ps. 274/275.
(47)
SAGES,
Nstor
P.,
"Derecho
Procesal
Constitucional",
t.
('Recurso
bsicas
del
Tribunal
Constitucional,
Centro
de
Estudios
Polticos
procedimentales
novedosas
conflictivas
ante
la
Comisin
la
Corte
Interamericanas", en MASCIOTRA, Mario (director), Derecho Procesal Constitucional, Ed. AdHoc, Buenos Aires, 2006, ps. 43/120.
(67) Sera injusto omitir traer a colacin aqu, por su importancia anticipatoria en el
tema al que esta nota se refiere, el libro de AYALA CORAO, Carlos M., Del amparo
constitucional al amparo interamericano como institutos para la proteccin de los derechos
humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Ed. Jurdica Venezolana, Caracas
y San Jos de Costa Rica, 1998; o mutatis mutandi entre otros aportes la obra de
CAPPELLETTI, Mauro, "Dimensiones de la Justicia en el mundo contemporneo", Ed. Porra,
Mxico, D.F., 1993, ps. 45 y sigtes. quien se refiere a un "recurso de amparo individual a
nivel supranacional", que AYALA CORAO cita en el mencionado libro (ps. 76/77 y nota 83 a
pie de pgina).
(68) Cfr. CANADO TRINDADE, Antnio A., "Anexo 21: Presentacin del Presidente
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos ante el Consejo Permanente de la
Organizacin de los Estados Americanos (OEA)", de 16 de octubre de 2002, El sistema
interamericano de proteccin de los derechos humanos en el umbral del siglo XXI, Memoria
del Seminario realizado los das 23 y 24 de noviembre de 1999, t. II, 2 ed., Corte
Interamericana de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, mayo de 2003, p. 919.
(69)
GARCA
RAMIREZ,
Sergio,
"Los
derechos
humanos
la
jurisdiccin
de
Derecho
Pblico
Comparado,
Universidad
Carlos
III,
Madrid
(Fuente:
www.uc3m.es/uc3m/inst/MGP/JCI/revista-02art-ppt1.htm).
(71) BIDART CAMPOS, Germn J., "La positivizacin de la axiologa constitucional
(Para una teora de la Constitucin en el Estado Social y Democrtico de Derecho)", en
MORODO, Ral y DE VEGA, Pedro (directores), Estudios de Teora del Estado y Derecho
Constitucional en honor de Pablo Lucas Verd, t. II, Universidad Nacional Autnoma de
Mxico (Instituto de Investigaciones Jurdicas) y Servicio de Publicaciones de la Facultad de
Derecho de la Universidad Complutense de Madrid, Madrid, 2000, p. 729.