Derecho Romano Historia

Derecho romano
por mireyjose | buenastareas.com

DERECHO ROMANO
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO
Primeramente, es importante sealar que segn
la leyenda, la ciudad de Roma fue fundada por
Rmulo (y su hermano Remo, segn algunas
versiones) en el ao 753 a.C. Aunque las
pruebas arqueolgicas indican que existi vida
humana en este lugar con anterioridad, un
extenso asentamiento humano bien podra datar
de esta fecha. Se han encontrado en la colina
Palatina indicios de una aldea de la edad del
hierro, de mediados del siglo VIII a.C. La leyenda
del rapto de las sabinas y la consiguiente fusin
de romanos y sabinos tambin se apoya en
restos arqueolgicos constatados. La antigua
Roma era un reino basado en dos estamentos,
los patricios (nobles) y los plebeyos, que
carecan de derechos civiles y polticos. El
Senado, o Consejo de Ancianos, elega a los
monarcas y limitaba su poder. (Fritz Schultz,
Derecho Romano Clsico, Editorial Bosch,
Barcelona, Espaa, 1960, pgina 18).
a) La Monarqua. La monarqua de Roma, es un
periodo de la historia de Roma, transcurrido

desde aproximadamente el ao 753 hasta el 510
a.C., para cuyo estudio confluyen numerosas
leyendas e historias simblicas, y sobre el cual
los historiadores crearon relatos incompletos
respecto de su origen y evolucin. Con
frecuencia, se ha contrastado la decadencia que
supuso la poca monrquica con el idealismo
acuado sobre el periodo que continu a sta, la
Repblica de Roma.
Segn la leyenda, Roma fue fundada en el 753
a.C. por Rmulo y Remo, los hermanos gemelos
hijos de Rea Silvia, una virgen vestal hija de
Numitor, rey de la cercana Alba Longa (en el
antiguo Lacio). Una tradicin ms antigua
remonta la ascendencia de los romanos a los
troyanos y a su lder Eneas, cuyo hijo Ascanio o
Julo fue el fundador y primer rey de Alba Longa.
Los relatos sobre el reinado de Rmulo destacan
el rapto de las sabinas y la guerra contra los
sabinos, dirigidos por Tito Tacio, y sealan
tambin la unin de los pueblos latino y sabino.
La referencia a los tres pueblos en la leyenda de
Rmulo (ramnes o ramneses; titios, equiparados
a los sabinos; y lceres, los etruscos), que
formaban parte de un nuevo Estado, sugiere que
Roma fue creada por una amalgama de latinos,
sabinos y etruscos.
Los siete reyes del periodo monrquico y las
fechas que tradicionalmente se le asignan son:
Rmulo; Numa Pompilio, a quien se le atribuy la
introduccin de muchas costumbres religiosas;
Tulio Hostilio, un rey belicoso que destruy Alba
Longa y luch contra los sabinos; Anco Marcio,
de quien se dice que construy el puerto de Ostia
y que captur muchas ciudades latinas,
transfiriendo sus habitantes a Roma; Lucio
Tarquino Prisco, clebre tanto por sus hazaas
militares contra los pueblos vecinos como por la
construccin de edificios pblicos en Roma;
Servio Tulio, famoso por su nueva constitucin y
por ensanchar los lmites de la ciudad; y Lucio
Tarquino el Soberbio, el sptimo y ltimo rey,
derrocado cuando su hijo viol a Lucrecia,
esposa de un pariente. Tarquino fue desterrado y
los intentos de las ciudades etruscas o latinas de
restituirlo en el trono de Roma no tuvieron xito.
Aunque los nombres, fechas y sucesos del
periodo real se cree que pertenecen a la ficcin,
existen pruebas slidas de la existencia de una
antigua monarqua, del crecimiento de Roma y
sus luchas con los pueblos vecinos, de la
conquista etrusca de Roma y del establecimiento
de una dinasta de prncipes etruscos,

simbolizada por el mandato de los Tarquinos, de
su derrocamiento y de la abolicin de la
monarqua. Tambin es probable la existencia de
cierta organizacin social y poltica, como la
divisin de los habitantes en dos clases: de un
lado, los patricios, los cuales posean derechos
polticos y formaban el populus o pueblo, y sus
subordinados, conocidos como clientes; y, de
otro, la plebe, que en un principio no tena
categora poltica. Al rex o rey, que ocupaba el
cargo de por vida, lo elega de entre los patricios
el Senado (Senatus) o Consejo de Ancianos
(patres). El rey era responsable de convocar al
populus a la guerra y de dirigir al Ejrcito en la
batalla. En los desfiles era precedido por los
funcionarios, conocidos como lictores, que
portaban las fasces, smbolo del poder y del
castigo. Tambin era el juez supremo en todos
los pleitos civiles y penales. El Senado slo daba
su consejo cuando el rey decida consultarlo,
aunque sus miembros posean gran autoridad
moral, ya que sus cargos tambin eran vitalicios.
En un principio slo los patricios podan llevar
armas en defensa del Estado. Parece que hubo
una importante reforma militar, conocida como
reforma Servia, ya que posiblemente tuvo lugar
durante el mandato de Servio Tulio, en el siglo VI
a.C. Para entonces, la plebe poda adquirir

propiedades y, segn la reforma, todos los
propietarios, tanto los patricios como los
plebeyos, estaban obligados a servir en el
Ejrcito, donde se les designaba un rango de
acuerdo con su riqueza. Este plan, aunque al
principio serva a un propsito puramente militar,
prepar el terreno para la gran lucha poltica
entre patricios y plebeyos que tuvo lugar durante
los primeros siglos de la Repblica romana.
(Pietro Bonfante, Instituciones de Derecho
Romano, 8 edicin, Editorial Reus, Madrid,
Espaa, 1951, pgina 39).
b) La Repblica. La Repblica de Roma, es un
periodo de la historia de Roma caracterizado por
el rgimen republicano como forma de gobierno,
que se extiende desde el 510 a.C., cuando se
puso fin a la monarqua con la expulsin del
ltimo rey, Lucio Tarquino el Soberbio, hasta el 27
a.C., fecha en que tuvo su inicio el Imperio.
En sustitucin del rey, el conjunto de la
ciudadana elega anualmente a dos
magistrados, conocidos como pretores (o jefes
militares), que ms tarde recibieron el ttulo de
cnsules. La participacin dual en el ejercicio del
poder supremo y la limitacin a un ao de
permanencia en la magistratura evitaban el

peligro de la autocracia. El carcter del Senado,
rgano asesor ya existente durante la monarqua,
fue modificado al poder ingresar en l los
plebeyos, conocidos como conscripti, por lo que
desde entonces la denominacin oficial de los
senadores fue la de patres conscripti (padres
conscriptos). Inicialmente slo los patricios
podan ocupar las magistraturas, pero el
descontento de la plebe origin una violenta
lucha entre los dos grupos sociales y la
progresiva desaparicin de la discriminacin
social y poltica a la cual los plebeyos haban
estado sometidos.
En el 494 a.C., la secesin (retirada) al Aventino
(una de las siete colinas de Roma) de los
plebeyos, oblig a las clases patricias a conceder
la institucin de los tribuni plebis (tribunos de la
plebe) que eran elegidos anualmente por el
Concilium plebis (Asamblea de la plebe) como
representantes de los plebeyos para la defensa
de sus intereses. Tenan derecho a veto sobre los
actos de los magistrados patricios y de hecho
actuaban como dirigentes de la plebe en los
conflictos con los patricios. La constitucin de un
decenvirato (comisin de diez hombres) en el
471 a.C. tuvo como resultado la redaccin de un
cdigo legal a su cargo veinte aos despus. En

el 455 a.C. la Ley Canuleya declaraba
legalmente vlidos los matrimonios entre
patricios y plebeyos. En virtud de las Leyes
Licinias-sextias (367 a.C.) uno de los dos
cnsules deba ser plebeyo. El resto de las
magistraturas se fueron abriendo gradualmente a
los plebeyos, incluida la dictadura (356 a.C.), una
magistratura excepcional cuyo titular era elegido
en tiempos de gran peligro, la censura o dignidad
de censor (350 a.C.), la praetura o cargo de
pretor (337 a.C.) y las magistraturas de los
colegios pontifical y augural (300 a.C.).
Estos cambios polticos dieron paso a una nueva
aristocracia compuesta por patricios y plebeyos
enriquecidos y propiciaron que el ingreso en el
Senado fuera casi un privilegio hereditario de
estas familias. El Senado, que originalmente
haba tenido escaso poder administrativo, se
convirti en un rgano fundamental de poder;
declaraba la guerra y firmaba la paz, estableca
alianzas con otros estados extranjeros, decida la
fundacin de colonias y gestionaba las finanzas
pblicas. Aunque el ascenso de esta nobilitas
puso fin a las disputas entre los dos grupos
sociales, la posicin de las familias plebeyas ms
pobres no mejor y el agudo contraste entre las
condiciones de los ricos y la de los pobres origin

a finales de la Repblica las luchas entre el
partido aristocrtico y el popular.
Roma aplic durante este periodo una poltica
exterior expansionista. Antes de la disolucin de
la monarqua, Roma ya era la potencia
hegemnica en el Lacio. Ayudados por sus
aliados, los romanos lucharon contra etruscos,
volscos y ecuos. Entre el 449 y el 390 a.C. Roma
se mostr especialmente agresiva. La conquista
de la ciudad etrusca de Veyes en el 396 por el
militar y poltico Marco Furio Camilo seal el
inicio de la decadencia de la civilizacin etrusca.
Otras ciudades etruscas se apresuraron a firmar
la paz, y a mediados del siglo IV a.C. se haban
establecido guarniciones romanas en el sur de
Etruria en las que se asentaron un gran nmero
de colonos romanos. Las victorias sobre los
volscos, latinos y hrnicos dieron a Roma el
control de Italia central y tambin la hicieron
entrar en conflicto con los samnitas del sur de
Italia, a los que derrot despus de las
denominadas Guerras Samnitas (343-290 a.C.).
Roma reprimi una revuelta de los latinos y
volscos y en el 338 a.C. la Liga Latina (una
confederacin de ciudades del Lacio establecida
muchos aos atrs) fue disuelta. Las poderosas
coaliciones formadas por etruscos, umbros y

galos en el norte, y por lucanos y samnitas en el
sur, amenazaron el poder de Roma hasta que
fueron derrotadas, primero la confederacin del
norte en el 283 a.C. y poco despus la del sur.
En el 281 la colonia griega de Tarento solicit
ayuda a Pirro, rey de Epiro, contra Roma. Sus
campaas en Italia y en Sicilia (280-276 a.C.) no
tuvieron xito y regres a Grecia. Durante los
siguientes diez aos, Roma complet su dominio
en el sur de Italia y de este modo logr imponer
su poder sobre toda la pennsula Itlica hasta los
ros Arno y Rubicn. (Pietro Bonfante,
Instituciones de Derecho Romano, 8 edicin,
Editorial Reus, Madrid, Espaa, 1951, pginas 51
a 53).
c) El imperio. El Imperio de Roma es un periodo
de la historia de Roma caracterizado por un
rgimen poltico dominado por un emperador,
que comprende desde el momento en que
Octavio recibi el ttulo de augusto (27 a.C.)
hasta la disolucin del Imperio romano de
Occidente (476 d.C.).
El Imperio sucedi a la Repblica de Roma y
Augusto, como princeps (primer ciudadano)
mantuvo la constitucin republicana hasta el ao
23 a.C. en que el poder tribunicio y el imperium

militar (omando supremo) fueron revestidos con
la autoridad real. El Senado conserv el control
de Roma, la pennsula Itlica y las provincias
ms romanizadas y pacficas. Las provincias
fronterizas, donde fue preciso el acuartelamiento
estable de legiones, estaban gobernadas por
legados, nombrados y controlados directamente
por Augusto. La corrupcin y extorsin que
haban caracterizado a la administracin
provincial romana durante el ltimo siglo de la
Repblica no fue tolerada, de lo que se
beneficiaron en especial las provincias.
Augusto introdujo numerosas reformas sociales,
entre ellas las que pretendan restaurar las
tradiciones morales del pueblo romano y la
integridad del matrimonio; intent combatir las
costumbres licenciosas de la poca y recuperar
los antiguos festivales religiosos. Embelleci
Roma con templos, baslicas y prticos en lo que
pareca el nacimiento de una era de paz y
prosperidad. Este periodo representa la
culminacin de la edad de oro de la literatura
latina, en la que destacan las obras poticas de
Virgilio, Horacio y Ovidio, y la monumental obra
en prosa de Tito Livio Ab urbe condita libri
(Dcadas).
Con el establecimiento de un sistema de

gobierno imperial, la historia de Roma se
identific en gran medida con los reinados de
cada uno de los emperadores. El emperador
Tiberio, sucesor de su padrastro Augusto desde
el 14 d.C., competente gestor, fue objeto del
descontento y de la sospecha general;
apoyndose en el poder militar, mantuvo en
Roma a su Guardia Pretoriana (las nicas tropas
permitidas en la capital), siempre prestas a su
llamada. Fue sucedido por el tirnico y
mentalmente inestable Calgula (37-41). A su
muerte el ttulo imperial pas a Claudio I, cuyo
mandato contempl la conquista de Britania y
continu las obras pblicas y las reformas
administrativas iniciadas por Csar y Augusto. Su
hijo adoptivo Nern inici su gobierno bajo el
sabio consejo y asesoramiento del filsofo Lucio
Anneo Sneca y de Sexto Afranio Burro, prefecto
de la Guardia Pretoriana; sin embargo, sus
posteriores excesos de poder le condujeron a su
derrocamiento y suicidio en el 68 d.C., lo que
supuso el fin de la dinasta Julia-Claudia.
Los breves reinados de Publio Helvio Pertinax
(193) y Didio Severo Juliano fueron seguidos por
el de Lucio Septimio Severo (193-211), primer
emperador de la breve dinasta de los Severos.

Los emperadores de este linaje fueron: Caracalla
(211-217), Publio Septimio Geta (211-212,
compartiendo el primer ao de reinado de su
hermano Caracalla), Heliogbalo (218-222) y
Severo Alejandro (222-235). Septimio Severo fue
un hbil gobernante; Caracalla fue famoso por su
brutalidad y Heliogbalo por su corrupcin.
Caracalla otorg en el ao 212 la ciudadana
romana a todos los hombres libres del Imperio
romano a fin de poder grabarlos con los
impuestos a los que slo estaban sometidos los
ciudadanos. Severo Alejandro destac por su
justicia y sabidura.
El periodo posterior a la muerte de Severo
Alejandro (235) fue de gran confusin. De los 12
emperadores que gobernaron en los 33 aos
siguientes,casi todos murieron violentamente, por
lo general a manos del Ejrcito, quien tambin
los haba entronizado. Los emperadores ilirios,
nativos de Dalmacia, lograron que se desarrollara
un periodo breve de paz y prosperidad. Esta
nueva dinasta incluy a Claudio II el Gtico, que
rechaz a los godos, y Aureliano, quien entre el
270 y el 275 derrot a los godos, germanos y a la
reina de Palmira, Septimia Zenobia, la cual haba
ocupado Egipto y Asia Menor, restaurando la
unidad del Imperio durante algn tiempo. A

Aureliano le siguieron una serie de emperadores
relativamente insignificantes hasta el ascenso al
trono en el ao 284 de Diocleciano. Gobernante
capaz, Diocleciano llev a cabo un buen nmero
de reformas sociales, econmicas y polticas:
elimin los privilegios econmicos y polticos que
haban disfrutado Roma e Italia a costa de las
provincias, intent regular la creciente inflacin
mediante el control de los precios de los
alimentos y de otros productos bsicos, as como
del salario mximo de los trabajadores, instituy
un nuevo sistema de gobierno en el cual l y
Aurelio Valerio Maximiano compartieron el ttulo
de augusto, a fin de establecer una
administracin ms uniforme en todo el Imperio.
Sus poderes fueron reforzados por el
nombramiento de dos csares, Galerio y
Constancio, instaurando as el rgimen de
tetrarqua (dos augustos y dos csares).
Diocleciano controlaba Tracia, Egipto y Asia,
mientras que su csar Galerio gobernaba las
provincias danubianas. Maximiano administraba
Italia y frica y su csar Constancio,Hispania, la
Galia y Britania. La tetrarqua cre una
maquinaria administrativa ms slida pero
aument la ya enorme burocracia gubernamental
con cuatro sectores imperiales y sus
correspondientes funcionarios, lo que supuso una

enorme carga financiera para los limitados
recursos imperiales.
A continuacin el Imperio volvi a escindirse,
aunque bajo el reinado de Teodosio I estuvo
unido por ltima vez tras la muerte del emperador
de Occidente Valentiniano II. Cuando falleci
Teodosio (395), sus dos hijos se repartieron el
Imperio: Arcadio se convirti en emperador de
Oriente (395-408) y Flavio Honorio en emperador
de Occidente (395-423).
En el siglo V las provincias del Imperio romano
de Occidente se empobrecieron por los
impuestos exigidos para el mantenimiento del
Ejrcito y de la burocracia; tambin a causa de la
guerra civil y de las invasiones de los pueblos
germanos. Al principio la poltica conciliadora con
los invasores al nombrarles para cargos militares
en el Ejrcito romano y administrativos en el
gobierno, tuvo xito. No obstante, los pueblos
invasores del Este emprendieron gradualmente la
conquista del Occidente y a finales del siglo IV
Alarico I, rey de los visigodos, ocup Iliria y
arras Grecia; en el 410 conquist y saque
Roma, pero muri poco despus. Su sucesor
Atalfo (410-415) dirigi a los visigodos a la Galia
y en el 419 el rey visigodo Valia recibi

autorizacin del emperador Flavio Honorio para
asentarse en el suroeste de la Galia, donde
fund un reino visigodo. En torno a estas fechas
los vndalos, suevos y alanos ya haban invadido
Hispania, por lo que Flavio Honorio se vio
obligado a reconocer la autoridad de estos
pueblos sobre esa provincia. Durante el reinado
de su sucesor, Valentiniano III, los vndalos, bajo
el mando de Genserico conquistaron Cartago,
mientras que la Galia e Italia eran invadidas por
los hunos, encabezados por Atila. ste march
primero sobre la Galia pero los visigodos, ya
cristianizados y leales a Roma, le hicieron frente.
En el ao 451 un ejrcito de romanos y
visigodos, mandado por Flavio Aecio, derrot a
los hunos en la batalla de los Campos
Catalunicos. En el ao siguiente Atila invadi
Lombarda, pero no pudo seguir avanzando hacia
el sur y falleci en el ao 453. En el 455,
Valentiniano, ltimo miembro del linaje de
Teodosio en Occidente, fue asesinado. En el
periodo comprendido entre su muerte y el ao
476 el ttulo de emperador de Occidente fue
ostentado por nueve gobernantes, aunque el
autntico poder en la sombra era el general
romano de origen suevo Ricimer, llamado
tambin el proclamador de reyes. Rmulo
Augstulo, ltimo emperador de Occidente, fue

depuesto por el jefe de los hrulos Odoacro, a
quien sus tropas proclamaron rey de Italia en el
ao 476. El Imperio de Oriente, tambin llamado
Imperio bizantino, perdurara hasta 1453. (Pietro
Bonfante, Instituciones de Derecho Romano, 8
edicin, Editorial Reus, Madrid, Espaa, 1951,
pginas 74 a 77).
Ahora bien, una vez explicado lo anterior, y
teniendo como base fundamental las
transformaciones y cambios que se producenen
las instituciones jurdicas de Roma, la historia de
su derecho quedara dividida en cinco etapas:
a) Etapa del Derecho romano arcaico (desde la
fundacin de Roma 753 a.C. hasta la
promulgacin de las Leyes de las XII Tablas- 449
a.C.).
b) Etapa del Derecho romano preclsico (desde
la promulgacin de las Leyes de las XII Tablas449 a.C. hasta el final de la Repblica-27 a.C.).
c) Etapa del Derecho romano clsico (desde el
final de la Repblica- 27 a.C. hasta el imperio de
Alejandro Severo- 235 d.C.).
d) Etapa del Derecho romano postclsico (desde
Alejandro Severo-235 a.C. hasta Justiniano-527
d.C.).
e) Etapa del Derecho romano justinianeo (desde

527 d.C. hasta el 565 d.C., duracin del Imperio
de Justiniano) (Beatriz Bernal y Jos de Jess
Ledesma. Historia del Derecho romano y de los
derechos neorromanistas, 4 edicin, Editorial
Porra, Mxico, 1989, pgina 54).
a) El Derecho Romano de la Edad Media en
Oriente. Despus de la muerte de Justiniano,
todas las partes de sus obras fueron traducidas.
Los trabajos de esta poca tienden a facilitar, en
la prctica, el uso del Derecho del prncipe.
(Sabino Ventura Silva. Derecho Romano, 6
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1982, pgina
49).
b) El Derecho Romano de la Edad Media en
Occidente. Antes del reinado de Justiniano, el
Derecho sobrevivi gracias al sistema de la
personalidad de las leyes, segn el cual cada
individuo debera estar sujeto, cualquier que
fuere el lugar donde se encontrara, a la ley de su
raza o de su tribu. Pero a partir del sigloXII, una
nueva actividad intelectual reanima en Italia el
estudio del Derecho, de la ciencia y de las letras.
Se fund en Bolonia una escuela, que por sus
enseanzas y trabajos extendi bien pronto en
toda Europa el gusto y la admiracin por el
Derecho romano. Una vez iniciado el movimiento,

no qued limitado a Italia. En el siglo XVI pasa a
Francia, continuando su emigracin hacia el
norte, por Blgica y Holanda, en el siglo XIX
penetr en Alemania, donde se concentr el
estudio de esta legislacin (Sabino Ventura Silva.
Derecho Romano, 6 edicin, Editorial Porra,
Mxico, 1982, pginas 49 y 50).
c) El Derecho Romano en la Edad Moderna.
Renacimiento. En el siglo XVI se produjo un
notable florecimiento de los estudios del Derecho
Romano como consecuencia de trascendentales
cambios polticos, sociales y econmicos,
acaecidos en la humanidad, que dieron origen al
llamado Renacimiento con el cual todas las
manifestaciones de la inteligencia tomaron
nuevas direcciones. Por cuanto al aspecto que
nos interesas, esto es, el movimiento relativo a
los estudiosos jurdicos, debe decirse que
quienes lo inician no son precisamente juristas,
sino hombres de letras, cuya finalidad era
estudiar las lenguas antiguas. Entre ellos
podemos citar a Lorenzo Valla, a Angelo
Poliziano y a Pomponio Leto. Ellos examinaron
los textos clsicos y son, por as decirlo, los que
orientaron la nueva posicin que adoptaron los
juristas a partir de ese momento, o sea estudiar
directamente los textos justinianeo,

prescindiendo de lo glosa. Se auxiliabande la
filologa y la crtica histrica, que antes no se
haban utilizado; con ellos la investigacin se
orient hacia los textos de los jurisconsultos
clsicos antes de reelaboracin e incorporacin a
la codificacin justinianea (Sabino Ventura Silva.
Mxico, 1982, pgina 51).
d) El Derecho Romano a fines de la Edad
Moderna. Siglos XVI y XVIII. Durante el siglo XVI
la obra jurdica ms importante que se manifest
fue el Corpus Iuris Civilis. Francia fue el centro de
la direccin humanstica de la ciencia del
Derecho. El mtodo de esta direccin es
contrario al viejo romanismo y especialmente a
los postglosadores. Las aportaciones del
humanismo a la ciencia del Derecho son de
importancia considerables. Tendan a liberar las
fuentes de la costra de la glosa ordinaria y de las
innumerables controversias de sus
comentaristas, abordndose el estudio de
aquellas fuentes de un modo directo y
procurando descubrir la verdad histrica en ellas
contenida no con criterio de autoridad sino
sirvindose de todos los medios cientficos
entonces disponibles. En su contra se puede
decir que exigen en el investigador y en los

aficionados el estudio del Derecho Romano
conocimientos de filologa e historia y un saber
realmente enciclopdico, introduciendo as
elementos extraos en la ciencia del Derecho, y
dando a aquellos un valor preponderante, con lo
cual se imprime un carcter especial que antes
no tena. El Derecho Romano estuvo siempre,
pero a partir de los humanistas se convirti
enprivilegio exclusivo de un grupo de sabios, por
su gran formacin humanstica y por la
profundidad de su saber, perdieron todo contacto
con la gran masa de juristas y con la prctica
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1982, pginas
52 y 53).
e) El Derecho Romano en la Edad
Contempornea. A principios del siglo XIX,
descubrimientos importantes dieron al estudio del
Derecho un nuevo impulso. Ahora es Alemania
en donde la actividad intelectual se manifiesta.
Se fund una escuela histrica, y entre sus
sabios ms importantes, esta F.C. de Savigny.
Sus trabajos han sido, hasta nuestros das, una
importante fuente sobre la historia y el Derecho
Romano. La Escuela Histrica estim que el
Derecho no es producto de la razn, sino del
espritu del pueblo. Nace de la entraa misma de

cada pueblo y de su historia. Es, adems, parte
orgnica de la vida nacional y, por ende,
emanacin de su sentir tico-espiritual, que
cambia cuando cambia ese sentir. En esa virtud,
segn esta Escuela, el conocimiento del Derecho
requiere estudios de las condiciones sociales,
econmicas y culturales el pueblo que lo cre
53).
CONCEPTOS GENERALES Y FUENTES
CONCEPTOS GENERALES.
El jus y el fas. El trmino jus se emplea en dos
sentidos: a) En sentido objetivo, es el conjunto de
normas que regulan con carcter obligatorio las
relaciones sociales, y b) En sentido subjetivo,
como facultad que un individuo extrae delderecho
objetivo. Segn Rudolph von Jhering, el jus es el
inters protegido por el orden jurdico. El fas era
la conducta no impedida por tabes religiosos
(Guillermo Floris Margadant, Derecho Romano,
Editorial Esfinge, Mxico, 1995, pginas 98 y 23).
La equidad, la justicia y la jurisprudencia.
a) Equidad.- Alude a la necesaria adecuacin que

el Derecho tiene que lograr al aplicarse al caso
concreto; por esto suele decirse con razn que la
equidad es la justicia del caso concreto, porque
de lo contrario el Derecho conduce a la mxima
injusticia.
b) Justicia.- El jurisconsulto romano Ulpiano la
defina como la constante y perpetua voluntad de
dar a cada uno lo suyo. Para los romanos la
justicia no es entendida como un elevado valor
abstracto, sino como el criterio conforme al cual
se logra una verdadera y sana ordenacin en el
seno de la comunidad humana, criterio que
permite resolver el concreto y especfico
problema presentado ante los tribunales.
c) Jurisprudencia.- Ulpiano la define como la
ciencia del Derecho, diciendo que es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas,
as como la ciencia de lo justo y de lo injusto.
Recordemos que la prudencia jurdica en la
concepcin romana est en la base de la
resolucin que permite al juez dar una
satisfactoria sentencia. (Beatriz Bernal y Jos de
Jess Ledesma. Historia del Derecho romano y
de los derechos neorromanistas, 4 edicin,
Editorial Porra, Mxico, 1989, pginas 37 a la

39).
Los preceptos del Derecho. Ulpiano sealaba
que lospreceptos del Derecho eran: Vivir
honestamente, no hacer dao a otro y dar a cada
uno lo suyo. Es cierto que en estas tres verdades
de orden moral se afirma ms de lo que
corresponde estrictamente a la esfera del
Derecho. Lo anterior no hace ver que la
separacin entre el Derecho y los aspectos de la
moral social no estaba del todo consumada en
tiempos de Ulpiano. No obstante, se nota la
preocupacin por encontrar el contenido de la
justicia y esto se logra en buena medida en el
tercero de los preceptos que afirma la necesidad
de dar a cada uno lo suyo, lo que corresponde,
que alude a la nocin de justicia como sustancia
del orden jurdico (Beatriz Bernal y Jos de Jess
Ledesma. Historia del Derecho romano y de los
derechos neorromanistas, 4 edicin, Editorial
Derecho Pblico y Derecho Privado. El adjetivo
de publicus alude a lo referente al pueblo, al
populus, tan es as que publicus deriva
seguramente de populicus, de modo tal que el
Derecho Pblico es el que se refiere al Estado.
Cicern aada que son Derechos Pblicos los

que son propios de la ciudad o del imperio. Por
otra parte, el Derecho Privado era considerado
como aquel que se refera a la utilidad de los
particulares, considerando al particular como
privus. Dde la concepcin romana no se infiere
que el Derecho Pblico no interese a los
particulares o que el Privado no ataa a la
comunidad. Se sealan slo posiciones posibles
para su estudio que de ninguna manera son
opuestas, sino que resultan ser expresiones
diversas de un mismotodo. (Beatriz Bernal y Jos
de Jess Ledesma. Historia del Derecho romano
y de los derechos neorromanistas, 4 edicin,
Editorial Porra, Mxico, 1989, pginas 39 y 40).
Dualismo entre el Derecho Civil y el Derecho
Honorario. En sentido riguroso ius es sinnimo
de ius civile. Sin embargo, en la prctica jurdica,
los magistrados encargados de aplicar el
Derecho estaban provistos de la facultad de
dictar normas conforme a las cuales regular su
labor. De esta forma, confirmaban, corregan o
suplan al Derecho Civil, creando un derecho
paralelo, ms equitativo y verdadero en la
prctica, denominado honorario, porque ius
honorarium designaba el derecho de los romanos
para ser magistrados. El pretor poda dar
rdenes a los particulares de modo que, dejando

intacto el ius civile, lo hace al mismo tiempo
inoperante; el Derecho Civil rige cuando no lo
hace el honorario y viceversa. Este dualismo
concluy cuando el emperador Adriano orden a
Salvio Iuliano recoger todo el Derecho Honorario
en un solo cuerpo, el Edicto Perpetuo, que fue
incorporado al Derecho Civil. Es importante
destacar que el pretor se inspira frecuentemente
en el Derecho de Gentes, es decir, en aquellos
principios generalmente aceptados entre los
pueblos de la cuenca mediterrnea. (Beatriz
Bernal y Jos de Jess Ledesma. Historia del
Derecho romano y de los derechos
neorromanistas, 4 edicin, Editorial Porra,
Derecho escrito, derecho no escrito, derecho
comn y derecho singular. De acuerdo con las
Instituciones deJustiniano, pertenecen al
Derecho escrito: la ley, los plebiscitos, los senado
consultos, los edictos de los magistrados, las
constituciones imperiales y las respuestas de los
jurisconsulto. Derecho no escrito es el
confirmado por el uso. El Derecho Comn es el
tambin llamado Derecho General, que rige en
forma abstracta para una serie ilimitada de casos
contenidos por el mismo. No obstante, como ya
lo indicamos, la realidad es ms rica de lo que

puede pretender serlo la previsin humana, y por
esto en ciertas ocasiones, es necesario alterar el
sentido del Derecho Comn para ciertas
hiptesis, porque as conviene para el bien
general, de lo cual nace el Derecho Singular, el
cual se apoya en la utilidad particular de los
casos que as lo exigen. (Beatriz Bernal y Jos
de Jess Ledesma. Historia del Derecho romano
y de los derechos neorromanistas, 4 edicin,
Editorial Porra, Mxico, 1989, pginas 43 y 44).
Interpretacin de la ley. La Ley de las XII Tablas
era conocida de todos. Ms sus disposiciones,
muchas veces demasiado concisas, tenan
necesidad de ser interpretadas: era til
perfeccionarlas y llenar sus lagunas. Era
menester, por otra parte, fijar las normas de los
actos jurdicos y los detalles del procedimiento,
del cual las ley en comento no haba determinado
ms que lneas generales y casos de aplicacin.
Era el procedimiento de las legis actiones, que
consista en formalidades simblicas y palabras
solemnes. Estando todo minuciosamente
regulado, la menor omisin llevaba consigo la
prdida del proceso. Esta elaboracinlenta, pero
contina, llamada interpretatio, fue desde luego,
la obra exclusiva del Colegio de Pontfices. En
efecto, aunque colocados, en apariencia, por sus

funciones religiosas, fuera de la esfera del
Derecho Privado, los pontfices estaban
obligados a tocar una multitud de materias
jurdicas que tenan conexin con el derecho
religioso (Eugene Petit. Derecho Romano, 13
42 y 43).
Vigencia del Derecho Objetivo en el tiempo y en
el espacio. Para la inmensa mayora de los
juristas el Derecho constituye un conjunto de
normas o disposiciones de cierto tipo al cual
denominan Derecho Objetivo para distinguirlo de
otros usos o sentidos de la palabra Derecho. El
predicado Objetivo se utiliza fundamentalmente
para diferenciar u oponer el orden jurdico al
Derecho Subjetivo. Desde hace tiempo, los
juristas han usado Derecho para referirse al
orden jurdico. Los romanos, por ejemplo, usan
Derecho (ius) para referirse a la totalidad del
orden jurdico (ius civile). En este sentido,
Derecho es entendido como el conjunto de
disposiciones las cuales constituyen el Derecho
de un Estado. En este mismo sentido, agregando
un predicado especfico, los jurisconsultos
romanos usan ius para referirse a una parte
importante del Derecho: ius publicum, ius
privatum, ius belli, etc. Este uso de ius tiene sus

equivalentes en las lenguas modernas Derecho
Civil, Derecho Internacional, Derecho Penal,
Derecho de los contratos, etc. (Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Diccionario
JurdicoMexicano, Tomo I, Editorial Porra,
Concurso, colisin y algunas reglas en relacin
con los derechos subjetivos.
a) Concurso.- Era una figura de carcter
mercantil en la cual se facultaba a los acreedores
a vender los bienes totales del deudor para de
ellos pagarse sus crditos por prstamos en
dinero y la missio in bona debitoris que estableci
el procedimiento universal con la designacin de
un curador bonurum para la venta de los bienes y
el establecimiento de la clasificacin de los
acreedores, segn su privilegio (Eugene Petit.
b) Colisin.- Esta se refera a la concurrencia de
varios derechos, de tal manera que el ejercitado
por una persona excluye o modifica el de otra
(Eugene Petit. Derecho Romano, 13 edicin,
Editorial Porra, Mxico, 1997, pgina 116).
FUENTES:
Se entiende por fuente del Derecho, los orgenes
o causas generadoras de la norma jurdica.
Expresa tambin las formas en que el Derecho
Positivo se manifiesta, es decir, el modo como se
presenta le regla del Derecho bajo el aspecto de
precepto obligatorio. Se entiende asimos por
fuente, las condiciones bajo las cuales se
establece la regla jurdica (Ignacio Galindo
Garfias. Derecho Civil, 2 edicin, Editorial
En cuanto a las clases de fuentes que haba en
el Derecho romano encontramos las siguientes:
a) Fuentes formales del Derecho, o sea, las
categoras de formas en las que se manifiesta el
Derecho,como son: la ley, la costumbre, la
jurisprudencia, etc.
b) Fuentes histricas del Derecho, es decir, los
documentos, por los cuales lo conocemos; como
son: el manuscrito de las Instituciones de Gayo,
el manuscrito de Florencia del Digesto, etc.
c) Fuentes reales del derecho, o sea, los
acontecimientos o situaciones sociolgicas que

han dado origen a determinadas medidas
jurdicas. As, la desaparicin de la clase media
rural, relacionada con el crecimiento del
proletariado, constituy la fuente real de la
legislacin agraria de los Gracos (Guillermo
Floris Margadant, Derecho Romano, Editorial
Esfinge, Mxico, 1995, pgina 45).
Fuentes del Derecho Romano. Las fuentes de las
obligaciones son los hechos jurdicos que dan
origen a ellas. En el Derecho Justinianeo las
fuentes se clasificaban de la siguiente manera: a)
Contrato (que era el acuerdo entre varias
personas, que tiene por objeto producir una o
ms obligaciones civiles); b) El delito (que es un
hecho humano contrario al Derecho y castigado
por la ley; c) El cuasicontrato (que es una figura
parecida al contrato por su licitud y sus
consecuencias, pero en el cual no se encuentra
el consentimiento entre los sujetos como
elemento constitutivo, lo cual separa los
cuasicontratos de los contratos y, d) El
cuasidelito (que es un acto ilcito, pero que el
Derecho romano no clasificaba entre los delitos;
produce una obligacin entre el autor del acto y
el perjudicado (Guillermo Floris Margadant,
Derecho Romano, Editorial Esfinge, Mxico,
1995, pginas 315 y 316).a) En la monarqua.

Con base en ciertas referencias ofrecidas por
algunos historiadores, gramticos y juristas
romanos han llegado hasta nosotros noticias
sobre las llamadas leyes regias. Se dice que
fueron propuestas por los tres primeros reyes a
los comicios curiados y que al ser aceptadas por
ellos se convirtieron en leyes. Se dice tambin
que fueron recopiladas por un jurista de fines de
la monarqua llamado Papirio, quien public un
libro llamado Ius Civilis Papiriarum. Sin embargo,
gran parte de la crtica moderna considera que
fueron disposiciones de carcter religioso
emanadas del colegio de los pontfices y que el
ttulo exacto de la obra debi ser De ritu
sacrorum (Beatriz Bernal y Jos de Jess
Ledesma. Historia del Derecho Romano y de los
Derechos Neorromanistas, 4 edicin, Editorial
b) En la repblica. En esta poca se cre el ius
respondendi, que como privilegio otorg a los
ms destacados juristas y con el cual quedaban
autorizados a emitir opiniones ex auctoritate
principis. Posteriormente, las opiniones de esta
categora de juristas llegaron a ser obligatorias
para los jueces, momento en el cual a los juristas
se les consider como aquellas personas a
quienes estaba permitido sentar el derecho. Por

sentar el Derecho debe entenderse: establecer o
crear verdaderas normas jurdicas. (Sabino
Ventura Silva. Derecho Romano, 6 edicin,
c) En el principado. Durante este periodo todas
las fuentes del Derecho se agotan yslo quedan
como nicas las costumbres y las constituciones
imperiales, que se publican en forma de edicto;
su mrito es muy escaso, porque ya no interviene
la influencia de los prudentes (Sabino Ventura
Silva. Derecho Romano, 6 edicin, Editorial
d) En el imperio absoluto. En esta etapa histrica
tenemos las fuentes del Derecho se manifestaron
principalmente en las Constituciones imperiales,
esto es, a las decisiones emanadas del
emperador, que en las instituciones se enuncian
por la siguiente frmula: la voluntad del prncipe
tiene fuerza de ley. Las constituciones imperiales
eran de varias clases, tales como las siguientes:
I. Edicta.- Eran disposiciones generales anlogas
a los edictos de los magistrados. Estos edictos
durbana toda la vida del emperador.
II. Mandata. Que eran instrucciones dadas por el

emperador a sus funcionarios, y especialmente a
los gobernadores de providencia para trazarles
una lnea de conducta en el ejercicio de su
magistratura.
III. Decreta. Decisiones judiciales dada por el
emperador como magistrado supremo, en un
juicio entre particulares.
IV. Rescripta. Eran las respuestas del emperador
a un funcionario o a un particular, sobre una
cuestin de derecho que le hubieren planteado.
edicin, Editorial Porra, Mxico, 1982, pgina 35
y 36).
LAS PERSONAS
I. Su concepto y clasificacin. La palabra persona
designaba, en el sentido propio, la mscara de la
cual se servan en esencia los actoresromanos
dando amplitud a su voz (personare). De aqu se
emple en el sentido figurado para expresar el
papel que un individuo pueda representar en la
sociedad; por ejemplo, la persona del jefe de
familia, la persona del tutor. Pero estas personas
slo interesan a los jurisconsultos en el sentido
de los derechos que puedan tener y obligaciones

que les sean impuestas. En otra significacin
ms extensa, se entiende por persona todo ser
susceptible de derechos y obligaciones.
Los jurisconsultos distinguen dos clasificaciones
de las personas:
a) La primera distingue los esclavos y las
personas libres. Los esclavos tienen en derecho,
sobre poco ms o menos, la misma condicin.
Las personas libres, por el contrario, se
subdividen, por una parte, en ciudadanos y no
ciudadanos, y por otra, en ingenuos y libertinos.
b) La segunda divisin se aplica a las personas
consideradas en la familia. Las unas son alieni
juris, o sometidas a la autoridad de un jefe; las
otras, sui juris, dependiendo de ellas mismas.
II. Las personas fsicas. En el Derecho romano el
concepto de persona fsica coincida con el de
ser humano, y para ser personas fsicas deban
reunir los siguientes 3 requisitos:
a) Tener el status libertatis (ser libres, no
esclavos).
b) Tener el status civitatis (ser romanos, no

extranjeros).
c) Tener el status familiae (ser independientes de
la patria potestad).
As entonces, en el Derecho romano senegaba la
calidad de persona a algunos seres humanos,
tales como los esclavos y en pocas ms
remotas por el contrario, lleg a personificar el
Derecho a algunas plantas, a ciertos animales
irracionales y tambin a las estatuas e imgenes
de ancestros ya fallecidos (Ignacio Galindo
Garfias. Derecho Civil. 21 edicin, Editorial
III. Del estado de libertad. En Roma, para ser
persona en Derecho, no bastaba el nacimiento
del ser humano, sino que deba reunir tres
elementos o status, uno de ellos era el estatus
libertatis (libres, no esclavos). Adems, las
personas libres eran ciudadanos y no
ciudadanos, ingenuos y libertinos (Sabino
IV. El colonato. En tiempos del Bajo Imperio, el
nmero de esclavos baj rpidamente; la vida
econmica comenz a sufrir por la escasez de
ellos, y los grandes terratenientes iniciaron el

sistema de prohibir que los pocos campesinos
que trabajaban en sus campos, salieran de all.
As se anuncia el colonato, en vez del esclavo
fcilmente comprado y vendido antes, en
numerosos mercados de este tipo, encontramos
ahora al servus glebae, hombre libre pero
vinculado contractualmente a determinadas
tierras, de las que no puede separarse, y las
cuales, por otra parte, no pueden ser vendidas
sin garantizarle al servus glebae su derecho de
continuar cultivndolas (con frecuencia, a cambio
de una participacin en la cosecha).
V. Estado de ciudadana. El ciudadanoromano
que no haya sido incapacitado por alguna causa
particular goza de todas las prerrogativas que
constituyen el ius civitatis: es decir, participa en
todas las instituciones del Derecho Civil romano,
pblico y privado. Entre las ventajas que resultan,
las que caracterizan la condicin de ciudadano
en el orden privado son: el connubium y el
commercium. El primero, era la aptitud para
contraer matrimonio que produce entre el padre y
los hijos el poder paternal y la agnacin. El
commercium, era el derecho para adquirir y
trasnmitir la propiedad, valindose de los medios
establecidos por el Derecho Civil, tal como la
mancipatio. A estas esenciales ventajas en

Derecho Privado, el ciudadano una en el orden
poltico: a) El jus suffragi, derecho de votar en los
comicios para hacer la ley y proceder a la
eleccin de los magistrados; b) los jus honurum,
o derecho para ejercer las funciones pblicas o
religiosas. En fin, otros ciertos privilegios estaban
tambin unidos a la cualidad de ciudadanos.
Citaremos especialmente la provocatio ad
populum, que es el derecho a no sufrir una pena
capital pronunciada por algn magistrado que no
sea un dictador y que la sentencia haya sido
aprobada por el comitiatus maximus, es decir, los
comicios por centurias. (Eugene Petit. Derecho
Romano, 13 edicin, Editorial Porra, Mxico,
1997, pgina 81).
VI. Estado de familia. Constitua tambin el
estado civil de una persona. Incorporaba a una
persona a un determinado grupo familiar
Comprende el estado del cnyuge, y el de
pariente porconsanguinidad, por afinidad o por
adopcin. Tuvo su origen en un hecho jurdico, el
nacimiento, o en actos de voluntad como el
matrimonio y la adopcin (Ignacio Galindo
Garfias, Derecho Civil, Porra, Mxico, 2002,
pgina 398).
VII. De las personas morales. El Derecho romano

reconoca tambin a las personas morales, que
no tienen existencia material y slo eran ficciones
jurdicas, abstracciones. La personalidad moral
perteneca, tanto a las Asociaciones o reuniones
de personas que tenan intereses comunes, tales
como el Estado, los ciudadanos en general,
ciertas corporaciones, las sociedades
constituidas para el arriendo de los impuestos y
la explotacin de las salinas o de las minas de
oro y plata, como a las obras, a los
establecimientos de utilidad pblica o de
beneficencia, tales como los templos, los
hospicios o asilos de diversa naturaleza, y las
iglesias, bajo los emperadores cristianos (Eugene
Petit. Derecho Romano, 13 edicin, Editorial
DERECHO DE FAMILIA
I. Concepto. La palabra familia, aplicada a las
personas, se emplea en Derecho romano en dos
sentidos contrarios. Hablaremos a continuacin
de los dos:
a) En el sentido propio se entiende por familia o
domus la reunin de personas colocadas bajo la
autoridad o la manus de un jefe nico. La
constitucin de la familia romana, as entendida,

est caracterizada por el rasgo dominante del
rgimen patriarcal: la soberana del padre o del
abuelo paterno.
b) El paterfamilias y las personas colocadas bajo
su autoridadpaternal , o su manus, estn unidos
entre ellos por el parentesco civil llamado
agnatio. (Eugene Petit. Derecho Romano, 13
96).
II. Fundamento y estructura de la familia romana.
En Roma, la familia se organiz bajo un rgimen
patriarcal monogmico, en el centro de la cual se
colocaba la autoridad del marido, fundada en el
culto a los muertos. El paterfamilias, era a la vez,
sacerdote del culto domstico y magistrado para
resolver los conflictos entre los miembros de la
familia. El jefe de la familia era el nico dueo del
patrimonio familiar. En virtud de la manus, ejerca
potestad absoluta sobre su mujer, los hijos
adoptivos y aun sobre los servidores domsticos.
La familia romana constitua as una unidad
religiosa, poltica y econmica que se fundaba en
el parentesco civil o en la agnacin. (Ignacio
Galindo Garfias, Derecho Civil, Porra, Mxico,
2002, pginas 451 y 452).
III. La patria potestad. La familia romana se

organiz como agrupacin monogmica
patriarcal. Los parientes agnados y cognados as
organizados, constituyen una familia que merced
a ese sistema patriarcal, adquiere duracin y
estabilidad y facilita la transmisin hereditaria. La
organizacin patriarcal, tiene bases a la vez
religiosas y econmicas; el jefe de la familia es el
sacerdote, el juez, el legislador, dentro del grupo
de parientes que se desenvuelve de manera
autnoma. Para lograr esa unidad y la duracin y
estabilidad del grupo, el paterfamilias se
encuentra investido de un conjunto depoderes y
de derechos en el ejercicio de esa autoridad, que
es la patria potestad.
As entonces, en el Derecho romano, la patria
potestad es ejercida por el pater, como persona
sui iuris. Excluye de su ejercicio a las mujeres
que pertenecen al grupo familiar. Es una
autoridad en sus principios absoluta, vitalicia.
Para ejercer sus funciones de autoridad suprema
dentro del grupo familiar, el paterfamilia se
hallaba investido de un poder que respecto de la
mujer era la manu y respecto de los hijos ese
poder era la patria potestad. (Ignacio Galindo
pginas 690 y 691).
IV. El matrimonio. En el Derecho romano, el

matrimonio era simplemente una relacin social
que produca consecuencias jurdicas; entre los
romanos la celebracin del matrimonio en sus
diversas formas, ya por medio de la conferreatio,
ya por medio de la coemptio, no tena por efecto
sino constatar la voluntad de convivencia, en
calidad de esposos, entre un hombre y una
mujer. El matrimonio era un estado de
convivencia de los consortes con la intencin de
considerarse entre s como cnyuges. Las
relaciones maritales quedaban establecidas por
medio de una situacin, mejor que por un acto de
declaracin de voluntad, como acaece
actualmente. Aunque el matrimonio en sus
orgenes fue un mero hecho extrao al derecho;
despus se hallaba organizado sobre una base
exclusivamente religiosa, finalmente lleg un
momento en que adquiri carcter jurdico en el
jus civile. ste regul las incapacidades para
contraer matrimonio ylos efectos producidos por
las nupcias, tanto con relacin a los consortes,
como respecto de los hijos; para dar firmeza y
fortalecer las justae nuptiae, base fundamental
de la organizacin social romana, particularmente
durante la Repblica. El poder pblico debi
intervenir en la celebracin del matrimonio,
cuando desapareci el matrimonio religioso

(conferreatio), regulando las ceremonias de su
celebracin, ms que para sancionarlo, para
asociar a la esposa al culto domstico de la
familia de su marido. Y as ocurri hasta la cada
del Imperio Romano, en que el poder civil no
abandon su intervencin en estas ceremonias
del culto, sino hasta el siglo X. (Ignacio Galindo
pginas 495 y 496)
V. Los esponsales. En el Derecho romano casi
siempre se realizaba un convenio entre los
futuros cnyuges o entre los padres de stos, en
el que se comprometan a unirse en matrimonio;
a esta promesa se le conoci como sponsalia,
pues se realizaba por medio del sponsio, figura
jurdico-religiosa mediante la cual se le daba
valor jurdico a la palabra. Ulpiano defini los
esponsales como la peticin y promesa recproca
de futuras nupcias. Su incumplimiento
originalmente daba lugar a una actio ex sponsu,
mediante la cual se poda exigir jurdicamente su
cumplimiento: en el Derecho clsico, los
esponsales quedaron reducidos a una frmula
social que produca una cuasi afinidad con el
matrimonio y, por lo tanto, constituan un
impedimento para contraer nupcias con un
tercero mientras no sehubiere disuelto el vnculo.

Originalmente, los esponsales en el Derecho
romano fueron indisolubles cuando se
efectuaban por mutua estipulacin;
posteriormente, la disolucin poda ser mediante
el repudio, por mutuo consentimiento, por muerte
de alguno de los novios, por vencimiento del
plazo estipulado o por no haberse efectuado la
condicin puesta para la consumacin del
matrimonio (Instituto de Investigaciones
Jurdicas, Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo I,
VI. El concubinato. El Derecho romano,
reglament el concubinato y reconoci la
produccin de ciertos efectos, a la unin entre un
varn y una mujer, que sin haber contrado justae
nuptiae, llevaban vida en comn. La cohabitacin
por un tiempo prolongado, como marido y mujer
(si ambos era pberes y clibes) fue la base para
que en Roma se aceptara una figura particular
del matrimonio (el matrimonio por usus), a travs
del cual podra regularizarse ante el derecho, las
relaciones entre quienes vivan en esa situacin;
adquiriendo as aquel estado de hecho, carta de
legitimidad ante el derecho, con las
consecuencias propias del matrimonio. (Ignacio
Galindo Garfias, Derecho Civil, Porra, Mxico,
2002, pginas 502 y 503).

VII. Matrimonio sine connubio. Es el matrimonio
entre dos personas que no tienen, o una de ella
no tiene, el connubium; por ejemplo, entre un
ciudadano romano y una peregrina o una latina o
entre dos peregrinos. Esta unin no tena nada
de ilcita y constitua un matrimonio vlido,
aunque sinproducir los efectos de las justas
nupcias. Este matrimonio se hizo ms raro con la
extensin del derecho de ciudadana. Bajo
Justiniano, y cuando fueron suprimidos los latinos
junianos, slo fue susceptible de aplicacin para
los condenados a una pena que llevara consigo
la prdida de los derechos de los ciudadanos.
VIII. El contubernio. Se llama as a la unin entre
esclavos o entre una persona libre y un esclavo.
Es un simple hecho destituido de todo efecto
civil. El hijo sigue la condicin de la madre, y
durante largo tiempo el Derecho no reconoci
entre esclavos parentesco, ni aun natural,
aunque el principio del Imperio se admiti una
especie de cognatio servilis entre el padre, la
madre y los hijos, por una parte, y por otra parte,
entre estas personas, hechas libres por
manumisin, matrimonios que hubiesen sido muy

contrarios al Derecho Natural y a la moral
IX. Tutela y curatela.
a) Tutela.- El impbero tiene necesidad de un
protector habiendo nacido sui iuris, fuera del
matrimonio legtimo, o bien, si, nacido bajo la
potestad paterna ha salido de ella antes de la
pubertad. Este protector se llama tutor. Cicern
defini la tutela del siguiente modo: es un poder
dado y permitido por el Derecho Civil sobre una
cabeza libre para proteger a quien, a causa de su
edad, no puede defenderse por s mismo
(Eugene Petit. DerechoRomano, 13 edicin,
b) Curatela.- La Ley de las XII Tablas organizaba
la curatela nicamente para remediar a los
incapacitados accidentales: La de los furiosi y la
de los mente capti, a los sordos, a los mudos y a
las personas atacadas de enfermedades graves,
acabando tambin por aplicar la curatela a una
incapacidad de otro orden: se daba curadores a
los menores de 25 aos, y en ciertos casos a los
pupilos. (Eugene Petit. Derecho Romano, 13

142).
DERECHO PROCESAL
I. Proteccin de los derechos. Como los derechos
de las personas podan ser violados, se requera
que quien cometiera una infraccin a otra
persona, la reparara. Surgi as la necesidad de
otorgar proteccin a los derechos subjetivos. En
Roma, el ejercicio de un derecho siempre se
estim ilcito. Sin embargo, el principio de libertad
del ejercicio de los derechos subjetivos, termin
por limitarse, a saber: que el uso de las
facultades que encierran debe procurar alguna
utilidad a su titular, y que no deben ejercitarse
con el propsito de perjudicar a otro. Asimismo,
el Derecho romano, actu en la proteccin de los
derechos de la siguiente manera:
a) Se consider lcita le legtima defensa, pues se
estim como una institucin del Derecho Natural,
el repeler la agresin injustificada de que una
persona fuera vctima.
b) Respecto al hecho de hacerse justicia por
propia mano a fin de obligar a otro a cumplir sus
deberes, se estim contrario a derecho
(EugenePetit. Derecho Romano, 13 edicin,

II. El proceso y sus clases. El proceso era
concebido como la serie de actos que se
desenvolvan desde la accin hasta lograr la
ejecucin del fallo. En trminos generales, la
expresin proceso tena en el Derecho Romano
dos grandes significados. En sentido amplio, se
le utilizaba como sinnimo de juicio y,
especficamente, como sinnimo de
procedimiento o secuencia ordenada de actos a
travs de los cuales se desenvuelve todo un
proceso. En general, en el Derecho procesal
romano, proceso era sinnimo de procedimiento
para substanciar una determinada categora de
litigios. Entonces, proceso significa lo mismo que
juicio jurisdiccional. En este sentido, se habla de
juicios ordinarios y especiales, juicios sumarios,
juicios universales, juicios mercantiles, etc.
III. El procedimiento y sus clases. En el
procedimiento civil existan tres clases; la legis
actiones, la del proceso formulario y la del
proceso extraordinario. Las dos primeras tenan
la peculiaridad en la divisin del pleito en dos
instancias, la primera tena lugar ante el
magistrado y la segunda, ante un rbitro o bien

ante varios de ellos integrando un jurado, los que
a diferencia del magistrado que s era rgano del
Estado, stos no. En la instancia in iure se
expona el caso y en la fase apud iudicem se
reciban las pruebas sobre los hechos alegados,
y finalmente, el juez privado emitasu opinin
decidiendo el asunto. Finalmente, en la ltimas
fase, la del procedimiento extraordinario, la
divisin de la instancia en dos etapas
desaparece; slo en forma excepcional se
ocurra a los jueces privados, ahora es un
funcionario del Estado: el magistrado, quien
examina los hechos y dictaba l mismo el fallo.
400 y 401)
IV. Organizacin judicial. La organizacin judicial
recaa bsicamente en los magistrados dotados
de la facultad para decidir si una de las partes
poda llevar su demanda ante un juez; o bien
negar esa posibilidad; por otra parte, se
encontraban los jueces a quienes se otorgaba la
iudicatio, que era la facultad para resolver el
proceso (Sabino Ventura Silva. Derecho
1982, pgina 401)
V. Procedimiento de las acciones de la ley.

Tambin conocido como las legis actiones
estaban reservadas exclusivamente para los
ciudadanos romanos; consistan en
declaraciones solemnes de derecho, que aducan
las partes o por lo menos una de ellas ante el
magistrado, a fin de reclamar, y en su caso, la
sancin de un derecho reconocido por el derecho
civil. Las solemnidades formales y orales que
requera este procedimiento, deban sujetarse, so
pena de perder el litigio a los trminos prescritos
por la Ley Decenviral (Sabino Ventura Silva.
VI. El procedimiento formulario. Este
procedimiento,que caracterizaba la segunda fase
del desarrollo procesal en Roma, encuentra su
origen probablemente fuera de Roma, y fue
adoptado por el pretor peregrino, quien desde el
ao 242 a.C., administraba justicia en litigios
entre romanos y extranjeros y pleitos de
extranjeros entre s. Lo caracterstico de este
procedimiento puede resumirse en lo siguientes
rasgos:
a) Las partes exponan sus pretensiones en
palabras de su propia eleccin. Por este motivo,

disminua la dependencia de la administracin de
justicia respecto del ius civile.
b) El pretor deja de ser un espectador del
proceso, o mejor dicho, una autoridad cuyo papel
se limitaba a vigilar si las partes recitan
correctamente sus papeles. Se convierte en un
organizador que determina discrecionalmente
cul ser el programa procesal de cada litigio
individual, sealando a cada parte sus derechos
y deberes procesales. (Guillermo Floris
Margadant, Derecho Romano, Editorial Esfinge,
Mxico, 1995, pginas 152 y 153).
VII. Los procedimientos especiales. Cabe
destacar que este tipo de procedimientos no se
dieron en Roma, ya que tal y como lo menciona
el destacado procesalista Cipriano Gmez Lara
los procedimientos especiales se inician en la
Edad Media cuando, frente al juicio ordinario,
normal, comn y corriente, segn los juicios
especiales y simplificados. Nacen as los juicios
sumarios, juicios ms rpidos, menos pesados y
menos difciles, giles en su tramitacin, porque
implican acortamiento de los lapsos,
concentracin de actuaciones y aligeramiento
deformalidades para llegar ms rpidamente a
una sentencia (Cipriano Gmez Lara. Derecho

Procesal Civil, 4 edicin, Editorial Trillas, Mxico,
1989, pgina 175).
VIII. Procedimientos extraordinarios. Este
sistema se inici en el procedimiento formulario;
en ciertos litigios, como por ejemplo: alimentos,
fideicomisos, cobro de honorarios, etc., se
permiti al pretor resolverlos en una sola
instancia, sin mandar el asunto al juez. Adems,
su implantacin la favoreci el emperador, al
asumir todas las funciones del Estado, se
convirti en la cspide de los funcionarios que
administran justicia. Esta justicia imperial, segn
Sabino Ventura se desarroll paralelamente a la
que administraba el pretor; era ms costosa que
sta pero de mayor rapidez y calidad. As
tenemos que los funcionarios imperiales
investigaban los hechos y dictaban la resolucin
sin recurrir a los jueces privados (Sabino Ventura
Silva. Derecho Romano, 6 edicin, Editorial
IX. Las acciones. Cuando a un particular se le
violaba un derecho, ste no poda hacerse
justicia por propia mano, sino que deba dirigirse
a la autoridad competente para que se sancione
al infractor. La accin, la podemos contemplar
desde los puntos de vista: formal y material; en el

primer caso, viene a ser, el acto primero del
proceso, el que pone en marcha el
procedimiento, hasta lograr el actor que la
autoridad le procure satisfaccin plena as u
derecho. En cambio, desde el otro punto de vista,
la accin se nos presenta como el medio jurdico
porel cual una persona puede alcanzar el
reconocimiento, satisfaccin y sancin de un
derecho subjetivo que le ha sido de antemano
reconocido por a autoridad, o bien pedir
proteccin al magistrado sobre determinada
situacin de hecho en que estima encontrarse. Si
se examina este ltimo concepto se ve, que la
accin se nos presenta, ya como un medio
protector de un derecho subjetivo reconocido por
a autoridad o bien como una proteccin
dispensada por el magistrado a una situacin de
mero hecho (Sabino Ventura Silva. Derecho
1982, pgina 419).
DERECHOS REALES
I. Concepto y clasificacin de las cosas. Las
cosas, consideradas tal como la naturaleza las
ha producido, tienen una existencia material, un
cuerpo; y son las cosas corporales que caen bajo
los sentidos. Pero, por una especie de

abstraccin, se da tambin el nombre de cosas a
los beneficios que el hombre obtiene de las
cosas corporales, es decir, a los derechos que
pueda tener sobre ellas. Estas cosas se llaman
incorporales, porque no caen bajo los sentidos, y
no son ms que concepciones del espritu.
II. Nocin y clasificacin de los derechos reales.
Los derechos reales son derechos oponibles a
cualquier tercero, que facultan a su titular para
que saque provecho de una cosa, sea en la
forma mxima que permite el Derecho o en una
forma reducida, como sucede con los diversos
desmembramientos de la propiedad. En el
DerechoRomano los derechos romanos eran
clasificados de la siguiente manera:
a) Derecho reales sobre la propiedad:
1. Quiritaria.
2. Bonitaria.
b) Iura in re aliena:
1. De goce:
I. Servidumbres (personales y reales).
II. Ius in agro vectigali y enfiteusis.
2. De garanta:
I. Prenda.
II. Hipoteca.
(Guillermo Floris Margadant. Derecho Romano,
21 edicin, Editorial Esfinge, Mxico, 1995,
pgina 228)
III. La posesin. El Derecho romano concibi y
reglament la posesin con sencillez. Mientras
que la propiedad era un poder jurdico sobre las
cosas, la posesin consista en un poder material
y fsico sobre las mismas. La posesin no
constitua un derecho, sino un hecho. Slo se
admita la posesin sobre bienes corpreos o
materiales. En otra etapa de evolucin se admiti
que la posesin poda recaer sobre los derechos.
Se admita una posesin civil reconocida por el
jus civile y que actuaba en la esfera de ste y
una posesin pretoria reconocida por el pretor y
amparada por los interdictos posesiorios. La
posesin reconocida por el ius civile agregaba
asimismo el elemento de la justa causa para
poseer, que fue recogido ms adelante por el jus
gentium. La posesin con causa no apta
constitua una posesin natural, sin proteccin
interdictal. A pesar de ello el pretor conceda
proteccin a tres titulares de posesin natural: el
acreedor prendario, el precarista y el
secuestratario. (Instituto de Investigaciones

Jurdicas, Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo
IV, editorial Porra, Mxico, 1998,pgina 2464).
IV. La propiedad. Los romanos concibieron a la
propiedad como la manera ms completa de
gozar de los beneficios de una cosa. Estos
beneficios comprendan el jus utendi o usus, es
decir, la facultad de servirse de la cosa conforme
a su naturaleza; el jus fruendi o fructus, que
otorgaba el derecho a percibir el producto de la
misma; el jus abutendi, que confera incluso el
poder de distribuirla y, por ltimo, el jus vindicanti,
que permita su reclamo de otros detentadores o
poseedores. Este derecho no era absoluto, por
tanto los romanos establecieron algunas
limitaciones en funcin precisamente del inters
social: as, no podra modificarse el curso de las
aguas, deba permitirse el paso a terceras
personas en caso necesario, se impona
limitaciones a la altura de los edificios, etc.
La propiedad poda adquirirse de distintas
maneras que se agrupan segn su naturaleza en
dos grandes reas: los modos originarios y los
derivativos. El primer grupo supone un origen
impreciso, en cuyo caso la transmisin no puede
atribuirse a nadie en especial. El derecho a la
propiedad nace, pues, desvinculado de una

persona anterior, como sucede en el caso de la
occupatio, de la accesin, de la confusio y
commixtio, descubrimiento de tesoros y
recoleccin de frutos. Son, en general, medios
primitivos en que difcilmente puede establecerse
una derivacin estrictamente jurdica.
En los modos derivativos tal relacin aparece
claramente definida, fundamentalmente porque
hay una persona a quien imputar en propiedad la
cosaprecisamente antes de que se opere la
transmisin. Ellos son la mancipatio, la in jure
cesio, la traditio, la adjudicatio, la assignatio, el
legado y la usucapio. (Instituto de Investigaciones
Jurdicas, Diccionario Jurdico Mexicano, Tomo
IV, editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 2598).
V. Derechos reales de goce sobre la cosa ajena.
El derecho real de uso es un ius utendi (que no
puede durar ms tiempo que la vida del titular),
sin ius fruendi y sin ius abutendi. Sin embargo,
como no es muy interesante tener el uso de, por
ejemplo, un rebao, sin tener derecho a los
frutos, la jurisprudencia admita que usuario
poda tomar los frutos que necesitara para las
exigencias de l y de su familia. Este derecho
deba ejercerse personalmente, salvo raras
excepciones, a diferencia del derecho de

habitacin que es un ius utendi, sin ius abutendi
que tiene por objeto una casa. En el Derecho
clsico, este derecho no poda traspasarse a otra
person
, pero Justiniano suprimi el requisito de que esta
servidumbre personal se ejerciera por su titular
en forma directa, acercando esta figura al
usufructo (Guillermo Floris Margadant. Derecho
Romano, 21 edicin, Editorial Esfinge, Mxico,
1995, pgina 285)
VI. Derechos reales de garanta. Estos derechos
eran de dos tipos: la prenda y la hipoteca.
Constituan medios para garantizar un crdito. En
el Derecho moderno la diferencia estriba en que,
en el caso de a prenda, el acreedor obtiene la
posesin del bien que garantiza el cumplimiento
del deudor, mientras que, en el caso dela
hipoteca, este bien no se entrega al acreedor. En
el Derecho romano postjustinianeo, no se
encuentra an esta diferencia terminolgica; all
pignus (prenda) e hipoteca son dos trminos para
lo mismo: entre pignus e hipoteca, la nica
diferencia consista en el sonido de las palabras,
y para designar las diferencias entre un derecho
real de garanta con desposeimiento, o no, del
deudor (Guillermo Floris Margadant. Derecho
Romano, 21 edicin, Editorial Esfinge, Mxico,

1995, pginas 289 y 290).
LAS OBLIGACIONES
I. Concepto y gnesis de la obligacin romana.
Las instituciones Gayanas no definen la
obligacin; el comentario se inicia, con un simple
nunc transeamus ad obligationes. Una definicin
que se atribuye a un glosador postclsico de
Gayo se encuentra en las instituciones
justinianeas deca que: ...la obligacin es un
vnculo de derecho que nos constrie en la
necesidad de pagar a alguna cosa segn el
derecho de nuestra ciudad. Tambin podemos
citar otro concepto de obligacin que nos dej el
jurisconsulto Paulo, expuesta desde el punto de
vista del sujeto activo, quien sealaba que: la
substancia de la obligacin no consiste en que se
haga nuestra cosa, corporal o una servidumbre,
sino en exigir que se constria a otro a darnos, a
hacernos o prestarnos una cosa. En cuanto a su
etimologa, el trmino obligacin viene del
sustantivo latino obligatio; expresin que a su vez
deriva de la preposicin ob y del verbo ligare, que
significa atar. Lo que quiere decir que por el slo
hecho de asumir la obligacin, eldeudor queda
ligado a su acreedor. En el viejo Derecho
Romano la obligacin era la sujecin en que se

colocaba una persona libre para garantizar la
deuda que haba contrado ella misma o por otra
persona. El caso tpico, era la prctica de un
prstamo seguido de un nexum por el cual el
deudor se entregaba en prenda al acreedor hasta
que con su trabajo o por intervencin de un
tercero extingua la deuda y obtena su libertad
267).
II. Clases y obligaciones. Las obligaciones se
dividan de la siguiente manera:
a) Obligaciones de Derecho Civil y de Derecho
de Gentes. Eran obligaciones del ius civile, las
derivadas de los contratos sancionados por el
Derecho quiritario, nexum, sponsio, etc; y del
Derecho de Gentes, las que se originaban en los
contratos reconocidos por este Derecho:
comodato, compraventa, etc.
b) Civiles y honorarias. En las Instituciones de
Justiniano se dice que la divisin principal de la
obligaciones se reduce a dos clases: civiles o
pretorias; son civiles las que han nacido por las
leyes, o reconocidas por el Derecho Civil. Son
pretorias, las que el pretor ha establecido por su

jurisdiccin, llamadas tambin
c) Civiles y naturales. Las primeras, eran
obligaciones provistas de una accin, que
permita al acreedor compeler judicialmente al
deudor en caso de incumplimiento; y las
segundas, eran aquellas que an cuando
carecan de accin producan consecuencias
jurdicas; as: el acreedor insatisfecho
podareconocer el importe de lo pagado
voluntariamente por el deudor, sin que ste
pudiera alegar pago de lo indebido. Tambin la
obligacin natural poda asegurarse su
incumplimiento mediante garanta real o
personal; asimismo, poda ser novada y
compensarse con una obligacin civil.
d) Obligaciones divisibles e indivisibles. Una
obligacin es divisible cuando la prestacin es
posible ejecutarla en partes sin alterar su
esencia; y ser indivisible en caso contrario. Son
divisibles aquellas obligaciones cuyo objeto
consiste en un dare. Son indivisibles aquellas
obligaciones que consisten en un facere.
e) Obligaciones genricas y obligaciones
especficas. Son genricas aquellas cuyo objeto
no est determinado individualmente, sino tan

solo por sus rezagos generales. Es especfica si
versa sobre un objeto cierto, individual y
concreto.
f) Obligaciones alternativas y facultativas. Las
primeras son aquellas en las que se sealan
varias prestaciones para que el deudor cumpla
slo una de ellas, bien a eleccin suya o bien del
acreedor. Las facultativas, son aquellas en que el
deudor se obliga al cumplimiento de una
prestacin determinada aunque reservando para
s la facultad de liberarse cumpliendo con otra
distancia (Sabino Ventura Silva. Derecho
1982, pginas 268 a la 272).
III. Fuentes de las obligaciones. Segn Gayo, las
obligaciones derivan de dos fuentes: el contrato y
el delito. Los jurisconsultos romanos indicaban a
veces que la obligacin se desarrollaba en ellos
deun modo parecido como se desenvolva la
procedente de un contrato determinado o de los
delitos. En las instituciones justinianeas, la
triparticin de las fuentes de las obligaciones se
transform en cuatriparticin. Por lo tanto, las
obligaciones de un contrato o de un
cuasicontrato, o de un delito o de un cuasidelito

273 y 274).
IV. Elementos de las obligaciones. La obligacin
crea un lazo, una liga, que presupone por lo
menos dos sujetos: uno activo y otro pasivo; el
primero creditor sujeta en cierta forma al segundo
debitor para que le preste la conducta debida.
Las expresiones creditor y debitor se usaron
tardamente, reus parece ser el trmino admitido
en la vieja lengua jurdica para uno y otro sujeto.
El vnculo que es un lazo de derecho, permite al
acreedor usar los medios coactivos para que el
deudor preste el comportamiento debido. El
objeto de la obligacin, consista en la conducta
que el deudor deba observar en provecho del
acreedor; as, un dare, facere o praestare
268).
V. Efectos de las obligaciones. En el Derecho
Romano, las obligaciones tenan dos efectos el
debitum, es decir, el deber de prestar y la
responsabilidad, que otorgaba al acreedor un
medio de ejecucin. Tales elementos, sin
embargo, no siempre se conjugaron, pues el
debitum en un principio no fue estrictamente

jurdico ya que frente al deudor remiso,
elacreedor no poda lograr la ejecucin forzada
de la prestacin misma, porque la obligacin en
su origen no llevaba aparejada responsabilidad
pues para que sta naciera era necesario que el
acto que originara a la obligacin se aadiera
otro nueva que fundamentara la responsabilidad
para el caso de incumplimiento. Es hasta el
momento en que el debitum y la responsabilidad
estn unidos en un mismo negocio cuando se
puede hablar de obligacin tal y como en la
actualidad se conoce (Sabino Ventura Silva.
VI. Transmisin de las obligaciones. En la
actualidad un crdito se concibe como un valor
econmico que su titular puede libremente
disponer de l. Sin embargo, en el Derecho
Romano no era as, pues all la obligacin era un
vnculo netamente personal que ligaba al deudor
al acreedor y no podan transmitirse los crditos
a terceras personas. No obstante lo anterior, el
desarrollo del comercio en Roma, hizo necesaria
la negociacin de los crditos y en esa virtud
pudieron adquirirse libremente stos. Los
procedimientos que se usaron en a prctica para
llevar a cabo la transmisin de los crditos fueron

entre otros la novatio por cambio de acreedor, y
la representacin procesal o procratio in rem
suma (administracin sobre sus propios bienes)
303).
VII. Extincin de las obligaciones. Normalmente
la obligacin se extingue, cuando se ejecuta la
prestacin quees su objeto. Cumplida la
obligacin, desaparece el vnculo que liga al
acreedor y al deudor. En el primitivo Derecho
romano, el simple cumplimiento no disolva la
obligacin pues sta era una especie de ligadura
que requera un desligarse, en trminos inversos
a los empleados para obligarse. A esta liberacin
se le conoca con el nombre de actos contrarios.
Por tanto, para que se extinguieran las
obligaciones formales deba seguirse un
procedimiento inverso al realizado para
constituirse. As, tratndose de un prstamo
celebrado por el antiguo contrato del nexum, la
extincin de la obligacin se lograba mediante
una aceptacin. As, pues, el simple pago no
extingua la obligacin; slo en la poca clsica
el Derecho Civil reconoci al pago como modo de
extincin de obligaciones. Con la introduccin de

la actio dolo y la exceptio doli a favor de los
perjudicados en los contratos, el acto contrario,
perdi toda su importancia sobre el particular,
pues el acreedor poda ser rechazado por el
deudor mediante tales recursos, si exiga nuevo
pago por falta del contrarios actus en el primero.
Adems, por el nacimiento de las obligaciones no
formales, cuya disolucin se realizaba sin
solemnidad alguna, la obligacin se extingua por
el pago y por loas actos a l asimilados (Sabino
Editorial Porra, Mxico, 1982, pginas 313 y
314).
CONTRATOS Y OTRAS FUENTES DE LAS
OBLIGACIONES
I. Concepto de contrato y sus elementos. En todo
contrato hay una convencin. Para tenerla nocin
del contrato es preciso, pues, saber
primeramente lo que es una convencin. Ahora
bien, cuando dos o ms personas se ponen de
acuerdo respecto a un objeto determinado, se
dice que hay entre ellas convencin o pacto. Las
partes que hacen una convencin destinada a
producir un efecto jurdico pueden proponerse
crear, modificar o extinguir un derecho.

Por otra parte, encontramos que adems de las
condiciones de validez especiales a cada
contrato, hay unos elementos que le son
comunes y que son esenciales a su existencia.
Estos elementos son:
a) Consentimiento.- Es el acuerdo de dos o
varias personas que se entienden para producir
un efecto jurdico determinado; es este acuerdo
el que forma la convencin, base de todo
contrato. Para que haya contrato es preciso que
haya acuerdo, que el consentimiento emane de
todas las partes contratantes. Nadie se obliga por
su sola voluntad. El ofrecimiento hecho por el
que consciente en contratar una obligacin no el
afecta de ninguna manera, mientras no haya
acuerdo de voluntades. Es una simple pollicitatio,
promesa hecha, pero no aceptada an, que no
engendra ninguna obligacin. Es preciso que el
consentimiento sea real. No se sabra si hay
consentimiento de parte de una persona que no
tiene voluntad; as el loco o el infante, no pueden
contratar. No hay consentimiento cuando las
partes han cometido un error tal que en realidad
no estn de acuerdo sobre la obligacin que han
querido contratar.
b) De la capacidad de las partes.- Para que un

contrato sea vlido es preciso queest hecho
entre personas capaces. No debe confundirse la
incapacidad con la imposibilidad de consentir. El
loco y el infante no pueden contratar, porque no
tienen voluntad y porque no pueden consentir.
Los incapaces, por el contrario, gozan de su libre
albedro, y puede manifestar seriamente su
voluntad, gozan de su libre albedro, y pueden
manifestar seriamente su voluntad; pero el
Derecho Civil, por razones diversas, anula su
consentimiento. La capacidad es, pues, la regla:
la incapacidad es la excepcin, y no existe sino
en la medida en que es pronunciada por el
Derecho.
c) Objeto.- El contrato, formado por el acuerdo de
personas capaces, debe an, para ser vlido,
tener un objeto que rena ciertos caracteres. En
principio, el objeto de un contrato consiste en la
creacin de una o varias obligaciones. Pero si
una de esas obligaciones es nula, por defecto de
un objeto vlido, el contrato mismo est afectado
de nulidad. Se puede, pues de hecho confundir
sin inconveniente el objeto del contrato y el
objeto de la obligacin. Por otra parte, sabemos
que el objeto de la obligacin consiste
esencialmente en un hecho del deudor. Para que

este hecho pueda ser vlidamente el objeto de
una obligacin, debe reunir las siguientes
condiciones: debe ser posible, debe ser lcito,
debe constituir para el acreedor una ventaja
apreciable en dinero y debe estar
suficientemente determinado (Eugene Petit.
Mxico, 1997, pginas 317 a la 333).
II. Clasificacin de los contratos.Respecto de los
contratos sealaremos las siguientes categoras:
1. Contratos nominados.- En el grupo de estos
contratos encontramos, segn su manera de
perfeccionarse, cuatro clases:
a) Los verbis, que se perfeccionaban
pronunciando frases consagradas por la
tradicin, a veces relacionadas con la religin o la
magia . El ejemplo ms corriente era la stipulatio,
que se perfeccionaba mediante el intercambio de
una pregunta y una contestacin, utilizndose en
ambas el mismo verbo.
b) Contratos litteris, que se perfeccionaban, en
algunos casos determinados, con el uso de la
escritura.
c) Contratos reales, que se perfeccionaban

mediante el consentimiento, unido a la entrega
de un objeto.
d) Contratos consensuales, que fueron una gran
victoria en la lucha contra el formalismo del
Derecho antiguo. Se perfeccionaban por el
simple consentimiento de las partes.
2. Contratos innominados.- Lo particular de estos
contratos innominados era que se
perfeccionaban con la prestacin de cualquiera
de las partes, por lo cual se parecan algo a los
contratos reales del grupo de los nominados. Su
creacin paulatina redujo considerablemente el
campo de los pactos nudos. Cualquiera de tales
pactos, a condicin de ser sinalagmtico y de
poder ser comprobado, poda recibir eficacia
procesal por la simple prestacin hecha por
cualquiera de las partes. (Guillermo Floris
Margadant. Derecho Romano, 21 edicin,
Editorial Esfinge, Mxico, 1995, pgina 382).
III. Los contratos verbales. Los contratos verbis
se forman por lapronunciacin de palabras
solemnes, que hacen ms preciso y ms cierto el
consentimiento de las partes. En la poca clsica
haba tres: la estipulacin, la dictio dolis y el

jusjurandum liberti. Estos contratos tienen como
caracteres comunes el ser unilaterales y de
derechos estricto. Pero mientras que la
estipulacin era de uso general, las otras dos no
tenan sino aplicaciones muy limitadas. En la
poca de Justiniano la dictio dotis haba cado en
desuso y el jusjurandum liberti no se emple sino
muy raramente. La estipulacin, por el contrario,
no hace sino desarrollarse (Eugene Petit.
Mxico, 1997, pginas 333 y 334).
IV. Los contratos literales. El contrato litteris se
perfecciona mediante una formalidad escrita, de
la cual, surge la obligacin. Su origen se
encuentra probablemente en una prctica de
contabilidad domstica muy antigua entre los
cives romanos. Estos solan llevar varios
registros; en ellos anotaban los diversos
negocios de su vida civil. As, el jefe de familia
llevaba una cuenta detallada de sus gastos, en
un libro, en el que anotaba las entradas y salidas
diarias, que pasaba despus a otro libro, llamado
codex. En el acceptum, se dejaba constancia de
lo que se reciba y en el expensum, de lo que se
entregaba, indicndose si la recepcin o la
entrega se haca en calidad de prstamo, de
pago, etc., y los nombres de las personas con las

que se haba tratado (Sabino Ventura Silva.
V.Los contratos reales. Eran aquellos que se
perfeccionaban mediante el consentimiento,
unido a la entrega de un objeto Este grupo
comprenda un contrato de estricto derecho, tales
como el mutuo y el prstamo de consumo y tres
contratos de buena fe, tales como el comodato,
la prenda y el depsito (Eugene Petit. Derecho
1997, pgina 380).
VI. Los contratos consensuales. Reflejados
principalmente en la venta. Mientras que la
moneda fue desconocida, no se prctico ms que
el cambio al contado, efectuado por una doble
traslacin de propiedad. Despus de la
introduccin de la moneda, la venta en la que se
adquiere una cosa mediante un precio, se
distingui del cambio. Para realizarla, el
vendedor transfera al comprador la propiedad de
la cosa vendida por mancipacin o tradicin,
segn los casos; era un datio a ttulo de venta de
donde el nombre de venudatio. En cuanto al
precio era pagado inmediatamente. Ms tarde, la
estipulacin proporcion a las partes el medio de

hacer la venta de otro modo distinto que al
contado. Las obligaciones consentidas por el
vendedor y el comprador se resuman y
formulaban en una doble estipulacin: uno se
comprometa a entregar la cosa; el otro a pagarla
VII. Los contratos innominados. En un principio,
en el Derecho romano, los contratos innominado,
por no estar reglamentados por una norma
jurdica, no tenan accin que pudiera proteger a
los quecelebraban este tipo de pactos;
posteriormente se fueron admitiendo algunos
contratos que originalmente no haban sido
reglamentados hasta que se reconoci la utilidad
de los innominados. Estos contratos se
desenvolvieron, durante la poca clsica, en un
momento en que el esquema de los dems
contratos ya se haba establecido en forma
definitiva. Por su respeto a la tradicin, el jurista
romano prefera no modificar este esquema y
dejaba flotar las nuevas formas contractuales
fuera de todo sistema, hasta que los
comentaristas crearon para ellas una categora
especial: la de los contratos innominados. Se
trataba de figuras que, por una parte, se parecan
a los contratos reales, ya que reciban eficacia

procesal por la simple prestacin de una de las
partes; pero, por otra, se separaban de dichos
contratos por sus distintas consecuencias
procesales, en las cuales el Derecho romano
abandonaba el principio de la especialidad de la
accin. (Guillermo Floris Margadant, Derecho
Romano, Editorial Esfinge, Mxico, 1995,
pginas 424 y 425).
VIII. Los pactos. El significado tcnico, pactum no
es ms que un acuerdo concluido entre dos
personas, de las cuales una estaba ligada hacia
la otra, con el fin de disolver o transforma esa liga
o vnculo. Ahora bien, no debe confundirse
contrato o pacto, dado que este ltimo, es como
ya expresamos un acuerdo de voluntades, y en el
primero tambin encontramos ese acuerdo, pero
con la particularidad de que tena un nombre
concreto y provisto de una accin. En cambio,
algunos pactos carecan deaccin, y slo daban
lugar a excepciones, de ah la distincin de
pactos sueltos y nudos, segn tuvieran o no
eficacia jurdica. La eficacia aludida fue atribuida
a los pactos, unas veces por la jurisprudencia,
otras por el pretor y otras por los emperadores,
llamndoseles pacta vestita. (Sabino Ventura
Silva, Derecho Romano, 6 edicin, editorial

IX. La donacin. En el Derecho romano, la
donacin se trataba de un acto por el cual una
persona, el donante, se empobreca
voluntariamente y con espritu de generosidad a
favor de otro (el donatario), que se enriqueca.
Este elemento de empobrecimiento faltaba
cuando alguien permita a otro utilizar
gratuitamente, por algn tiempo, determinado
objeto; de otro modo, el contrato de comodato
hubiera quedado absorbido por el de donacin.
Sin embargo, cuando permito que alguien viva
gratuitamente en un apartamiento de un
inmueble mo, que normalmente est destinado a
ser arrendado, s estamos en presencia de la
donacin. Era esencial que el donante obrara con
animus donandi. Si se entregaba algo por la
presin del derecho, no se poda hablar de
donacin. Por ejemplo, una gratificacin
convenida en un contrato no deba recibir el
tratamiento legal de las donaciones. (Guillermo
Floris Margadant, Derecho Romano, Editorial
Esfinge, Mxico, 1995, pginas 428 y 429).
X. Los cuasicontratos. Era una figura parecida al
contrato por su licitud y sus consecuencias, pero
en el cual se encuentra el consentimiento entre
los sujetos como elementoconstitutivo, lo cual

separa los cuasicontratos de los contratos. Los
ejemplos ms conocidos son: la gestin de
negocios (sin consentimiento del beneficiario, ya
que de lo contrario se tratara de un contrato: el
mandato), el enriquecimiento ilcito, la comunidad
incidental (relacin entre coherederos, antes de
la divisin de la herencia), la relacin entre
heredero y legatario que nazca de la aditio, etc.
OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Delitos y cuasidelitos.
I. Delitos pblicos y delitos privados.
En la antigua Roma encontramos delitos pblicos
y delitos privados. Los primeros ponan en peligro
evidente a toda la comunidad. Se perseguan de
oficio por la autoridades o a peticin de cualquier
ciudadano y se sancionaban con penas pblicas
(decapitacin, ahorcamiento, etc.). Tenan
orgenes militares y religiosos. Los segundos
causaban dao a algn particular y slo
indirectamente provocaban una perturbacin
social. Se perseguan a iniciativa de la vctima y
daban lugar a una multa privada a favor de ella.

Fueron evolucionando desde la venganza
privada, pasando por el sistema del talin y por el
de la composicin voluntaria. Cuando,
finalmente, la ley fij la cuanta de las
composiciones obligatorias, alcanz su forma
pura el sistema de las multas privadas. Por el
desarrollo del sistema pretorio, en la poca
clsica, encontramos con frecuencia que el
magistrado fijaba a su arbitrio el monto de la
multa privada. (Guillermo FlorisMargadant,
Derecho Romano, Editorial Esfinge, Mxico,
1995, pgina 432).
II. Cuasidelitos.
Es un acto ilcito, pero que en el Derecho romano
no clasificaba entre los delitos. Produca una
obligacin entre el autor del acto y el perjudicado
(en algunos casos, el denunciante). Era
considerado tambin como acto daoso realizado
sin intencin de producir un mal, pero del que se
deriva una responsabilidad civil para su autor.
III. Otros actos ilcitos generadores de
obligaciones.
a) Fortum.- Se cometa robo cuando una persona

se apoderaba de una cosa, contra la voluntad del
dueo. La nocin de hurto romano se fue
ampliando poco a poco, de ah su diferencia con
el hurto moderno. En efecto, abarcaba no slo
actos de substraccin, sino actuaciones, que hoy
se calificaran de abusos de confianza, simples
incumplimientos de contratos, estafas y lesiones,
a situaciones de posesin que pueden ser
cometidas inclusive por lo mismos dueos de las
cosas.
b) Dao causado en cosa ajena.- Este delito fue
tipificado por la Lex Aquilia, que sustituy el
rgimen anterior en la Ley Decenviral sobre
algunos casos de daos en cosa ajena, como lo
era: la actio de pauperie, si el dao lo caus un
animal; la actio de pastu pecoris, si el dao fue
causado por el ganado de alguien en terreno de
otro; y la actio de aedibus incensis, si el dao
consista en un incendio en un edificio ajeno.
c) Injuria. Este trmino abarcaba todo lo que no
se hace conforme aDerecho, pero en sentido
estricto era una lesin de la persona humana
realizada de cualquier manera que fuese. La
injuria poda ser verbis, de palabra, o re, de
hecho; se distingua tambin segn su mayor

gravedad en leve y atroz. Asimismo, poda ser
directa si se causaba a la persona directamente,
o indirecta, si se haca a sus familiares, novia,
hija, etc.
d) Rapia.- Era la substraccin violenta de cosa
ajena llevada a cabo por bandas armadas;
durante mucho tiempo fue considerado como una
clase de furum. Este delito se tipific para poner
freno a las violencias que se cometan por
bandas de esclavos que trabajaban en las tierras
cercanas a Roma (Sabino Ventura Silva. Derecho
1982, pginas 388 a la 393).
LAS SUCESIONES
I. Fundamento y concepto de la sucesin
hereditaria. La palabra successio tiene, en el
tecnicismo actual, y tena en el lenguaje jurdico
de los compiladores justinianeo, un sentido
amplio; equivalente a traspaso de derechos; era
la adquisicin, por una persona, de los
enajenados o abandonados derechos de otra;
aqulla sucede a sta. De tal concepto general
arranc la distincin entre sucesin universal o a
ttulo universal y sucesin a ttulo particular,
segn que se tratara de la adquisicin del

conjunto o totalidad de derechos
correspondientes a una persona, de su
patrimonio como un bloque, o del traspaso de
derechos singulares, determinados o separados.
209)II. Adquisicin de la herencia. Para este caso
debemos distinguir los siguientes casos:
a) Si el heredero era un heres suus del de cuius,
adquira la herencia por la mera apertura del
testamento y no poda rechazarla. Tal imposicin
automtica de la calidad del heredero, sin que se
pidiera la opinin de ste, tiene su
correspondencia tambin en los derechos
germnicos medievales y pas en parte al
Cdigo de Napolen.
b) Si el heredero instituido era esclavo del
testador, se le calificaba de heredero necesario;
no tena ninguna posibilidad de sustraerse a la
herencia, aunque sta se compusiera de ms
deudas que bienes y crditos. En tal caso, la
eventual quiebra se tramitaba a nombre del
heredero ex-esclavo, por lo que la consecuente
infamia recaera sobre l y con sus futuras
adquisiciones respondera de los crditos
insatisfechos.
c) Si el heredero instituido era un extrao, se
necesitaba su aceptacin expresa o tcita para
que adquiriera la herencia Tambin la ocupacin
de un bien que el heredero consideraba,
equivocadamente, como parte de la herencia,
serva como indicio de su voluntad de aceptar.
Editorial Esfinge, Mxico, 1995, pginas 475 y
476).
III. Sucesin universal Mortis Causa. Esta
sucesin se da cuando a la muerte de una
persona, otra asuma la totalidad de las
relaciones jurdicas del difunto con excepcin de
algunas consideradas absolutamente
intransmisibles. Tena como principales
caractersticas las siguientes: al heredero no
pasabansolamente los derechos del difunto, sino,
adems, las obligaciones y cargas; el heredero,
en el cumplimiento de las obligaciones del
difunto, deba cumplirlas no solamente con el
activo del patrimonio heredado, sino incluso, con
su patrimonio; las relaciones jurdicas que tena
el difunto pasaban al heredero con las mismas
caractersticas (Sabino Ventura Silva. Derecho
1982, pgina 210).

IV. Sucesin intestada. A falta de heredero
testamentario se abra la sucesin ab intestatio,
llamada legtima, porque era la Ley de las XII
Tablas la que designaba al heredero. Esta
sucesin representaba, en el Derecho romano,
un carcter subsidiario ya que era preferida
siempre la sucesin testamentaria. Por ende,
slo se recurra a la sucesin intestada: a)
cuando el de cuius no hizo testamento; b) cuando
el testamento era nulo desde su origen; c)
cuando se invalidaba con posterioridad a su
otorgamiento, y d) Cuando el instituido mora
antes de la apertura de la sucesin, se hacia
incapaz, rehusaba o si se le institua bajo
condicin que no se realizaba. La sucesin
intestada se regul por preceptos de la Ley de
las XII Tablas, por normas del edicto del pretor y
por la legislacin imperial (Sabino Ventura Silva.
V. Sucesin testamentaria. La sucesin legtima,
es decir, la transmisin de los bienes de una
persona que ha muerto a sus parientes ms
cercanos determinados por la ley, prevaleci en
los pueblosantiguos y la libertad de testar
apareci como una excepcin cuando el pater no

haba procreado hijos varones o stos haban
sido desheredados. A la muerte del pater, el
heredero representaba el elemento unificador de
la familia que perpetuara la descendencia del
jefe y cumplira los ritos sagrados, su institucin
fue una necesidad religiosa y econmica. No se
conoce texto legal romano que autorice o niegue
el testamento antes de la Ley de las XII Tablas.
En esta ley se consagr el derecho de todo
ciudadano a disponer de sus bienes libremente a
travs del testamento, la expresin de su
voluntad era considerada y respetada. Sin
embargo, el abuso de ese derecho origin, en
algunos casos, el total abandono de los parientes
ms cercanos, para evitarlo, las leyes romanas
limitaron la libre disposicin a una porcin de la
herencia, la otra corresponda a los herederos
forzosos: descendientes, ascendientes y, en
ocasiones, colaterales (Instituto de
Investigaciones Jurdicas, Diccionario Jurdico
Mexicano, Tomo IV, editorial Porra, Mxico,
1998, pgina 3011).
VI. Sucesin singular. Mortis causa. Tambin
conocido como legado, que era una especie de
donacin dejada por el difunto. Se manifestaba
en los siguientes casos: a) Slo era dejado en
testamento; b) deba estar formulado en trminos

imperativos, por ser una ley para el heredero y, c)
slo se imponan al heredero testamentario
239).

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Derecho romano

por mireyjose | buenastareas.com

periodo de la historia de Roma, transcurrido

de una dinasta de prncipes etruscos,

a.C. Para entonces, la plebe poda adquirir

permanencia en la magistratura evitaban el

cdigo legal a su cargo veinte aos despus. En

condiciones de los ricos y la de los pobres origin

coaliciones formadas por etruscos, umbros y

23 a.C. en que el poder tribunicio y el imperium

Con el establecimiento de un sistema de

emperador de la breve dinasta de los Severos.

unidad del Imperio durante algn tiempo. A

correspondientes funcionarios, lo que supuso una

y en el 419 el rey visigodo Valia recibi

Augstulo, ltimo emperador de Occidente, fue

e) Etapa del Derecho romano justinianeo (desde

Derecho romano. Una vez iniciado el movimiento,

directamente los textos justinianeo,

decir que exigen en el investigador y en los

espritu del pueblo. Nace de la entraa misma de

a) Equidad.- Alude a la necesaria adecuacin que

Editorial Porra, Mxico, 1989, pginas 37 a la

Cicern aada que son Derechos Pblicos los

rdenes a los particulares de modo que, dejando

lo indicamos, la realidad es ms rica de lo que

efecto, aunque colocados, en apariencia, por sus

privatum, ius belli, etc. Este uso de ius tiene sus

acontecimientos o situaciones sociolgicas que

1995, pginas 315 y 316).a) En la monarqua.

quienes estaba permitido sentar el derecho. Por

II. Mandata. Que eran instrucciones dadas por el

de los derechos que puedan tener y obligaciones

b) Tener el status civitatis (ser romanos, no

ellos, y los grandes terratenientes iniciaron el

mancipatio. A estas esenciales ventajas en

VII. De las personas morales. El Derecho romano

constitucin de la familia romana, as entendida,

III. La patria potestad. La familia romana se

IV. El matrimonio. En el Derecho romano, el

cuando desapareci el matrimonio religioso

tercero mientras no sehubiere disuelto el vnculo.

2002, pginas 502 y 503).

manumisin, matrimonios que hubiesen sido muy

edicin, Editorial Porra, Mxico, 1997, pgina

Editorial Porra, Mxico, 1997, pgina 118).

magistrado y la segunda, ante un rbitro o bien

V. Procedimiento de las acciones de la ley.

palabras de su propia eleccin. Por este motivo,

una sentencia (Cipriano Gmez Lara. Derecho

desde los puntos de vista: formal y material; en el

los sentidos. Pero, por una especie de

secuestratario. (Instituto de Investigaciones

propiedad nace, pues, desvinculado de una

excepciones, a diferencia del derecho de

Romano, 21 edicin, Editorial Esfinge, Mxico,

Romano la obligacin era la sujecin en que se

pretorias, las que el pretor ha establecido por su

no est determinado individualmente, sino tan

(Sabino Ventura Silva. Derecho Romano, 6

debitum en un principio no fue estrictamente

llevar a cabo la transmisin de los crditos fueron

extincin de obligaciones. Con la introduccin de