DERECHOEMPRESARIO Lectura1

Mdulo 1
Contratos de
financiamiento
1 Contratos de
financiamiento
El financiamiento es un aspecto primordial para el crecimiento de las empresas,
al igual que para el crecimiento econmico del pas.
El crdito no es sinnimo de financiamiento, sino que el primero es una clase o
variedad del segundo. Por ello, es importante conocer las diferencias existentes
entre los contratos de crditos y los de financiamiento.
El financiamiento tiene como objetivo financiar a determinada empresa (o
sujeto), lo cual en algunos supuestos se realiza mediante crditos, aunque
tambin existen otras formas de financiacin por intermedio de otros
contratos. Cada vez que una empresa necesite recurrir a un crdito (recibir de
modo directo o indirecto una determinada suma de dinero por la cual debe
pagar los correspondientes intereses) estamos en presencia de recursos
financieros. Estos ltimos, a su vez, pueden ser bancarios (cuando quien otorga
el crdito es una entidad financiera que se encuentra habilitada a tal efecto) o
extra-bancarios. Por tanto, debemos entender a los contratos de crdito como
aquellos en que una de las partes es una entidad financiera y la otra es el
beneficiario del crdito, quien siempre estar obligado a pagar intereses o un
canon, y a lo que se agrega, generalmente, una comisin. De este modo, los
contratos de crdito constituyen una especie dentro del ms amplio concepto
de los contratos financieros.
Entonces, podemos definir a los contratos financieros como aquellos contratos
de crdito en los que el beneficiario se encuentra obligado a pagar intereses,
adems de efectuar el reembolso de la cantidad de dinero que representa
dicho crdito. La entidad financiera intermediaria, por su parte, toma y da
crdito, y calcula su utilidad como la diferencia entre la tasa activa y la tasa
pasiva de intereses.
Dentro de los contratos de financiamiento podemos mencionar a los prstamos
financieros, la apertura de crdito, contrato de factoraje, contrato de leasing, el
underwritting, las lneas de crdito, entre otros.
En este mdulo de la materia estudiaremos algunos de esos contratos, como
as tambin otros que brindan financiamiento a las empresas y que son
considerados contratos modernos de gran utilidad en la actualidad.
1.1 Contrato de Fideicomiso

El contrato de fideicomiso es entendido por parte de la doctrina como un
negocio jurdico indirecto. El negocio jurdico indirecto es aquel en el que las
partes, para alcanzar un efecto jurdico que les interesa obtener, se sirven de
una va jurdica distinta por razones prcticas; con estos actos procuran
alcanzar un resultado posterior ajeno a la funcin que es tpica del negocio
elegido. En los negocios jurdicos indirectos no hay una apariencia o simulacin,
ya que en el negocio jurdico indirecto las partes logran satisfacer un inters
que no es propio de la funcin tpica mientras que en el negocio simulado las
partes tienen como finalidad producir un engao frente a terceros.
Otra parte de la doctrina entiende que existen diferencias entre el negocio
jurdico indirecto y el negocio fiduciario. Cuando hablamos de negocio
fiduciario hacemos referencia al negocio fundado en la confianza que inspira la
otra parte con la que se contrata.
Lo que caracteriza al contrato de fideicomiso es la existencia de una persona
que transfiere a otro determinado bien o bienes basndose en la confianza de
que sta los administrar fielmente durante un tiempo para cumplir la finalidad
del contrato, pero con la intencin de luego transferir esa propiedad a otra
persona que ya estaba predeterminada desde el inicio de la relacin.
Se trata, entonces, de un negocio jurdico mediante el cual una persona
transmite la propiedad fiduciaria de ciertos bienes para que sean destinados a
una finalidad determinada.
De este concepto pueden desprenderse dos cuestiones fundamentales:
1) Por un lado, la existencia de la transferencia de la propiedad (propiedad
fiduciaria); y
2) por otro lado, el encargo de confianza a la persona que se le transmite
la propiedad del o de los bienes para que cumpla la finalidad que le
impuso el primero.
El negocio fiduciario es, entonces, aquel que se realiza sobre la base de la
confianza, ya que siempre existe un traslado real de la propiedad, y ese
traslado de la propiedad es oponible erga omnes. Cuando decimos que es erga
omnes estamos haciendo referencia a que se aplica a todos los sujetos; el
derecho real de dominio (como todos los derechos reales) tiene efectos erga
omnes, a diferencia de lo que ocurre con los derechos personales, que solo
rigen entre las partes que concurrieron a celebrar el acto.
Cuando las partes deciden el contrato de fideicomiso para regular su negocio
jurdico, lo realizan con ciertos objetivos; por ejemplo: para facilitar el ejercicio
a la ulterior transferencia de un derecho, para confiar la custodia y la
disponibilidad de bienes a travs de la transferencia de su propiedad con el
acuerdo de que el fiduciario debe hacer uso de esos bienes del modo indicado
por el fiduciante, o para custodiar ciertos bienes.
El contrato de fideicomiso es uno de los contratos financieros que ms se utiliza
en la actualidad. Tiene ventajas sobre otros contratos, sobre todo por el tipo de
figura que crea: la del patrimonio de afectacin.1
Como en este contrato existe transferencia de la propiedad fiduciaria", se
debe pensar en trminos de una limitacin en la propiedad porque la misma va
a estar sujeta a la carga de que pasar a otra persona apenas se cumpla un
plazo o se verifique una condicin que se ha estipulado previamente. Es decir
que todo fideicomiso se halla limitado en el tiempo, y finalizar normalmente al
advenimiento del plazo a condicin pactada.
La otra nota distintiva del fideicomiso es la transferencia a ttulo de confianza,
lo cual bsicamente significa que se transmite el bien porque se tiene la
confianza necesaria de que el adquiriente va a cumplir con el encargo que le ha
sido encomendado en el acto que le da origen al fideicomiso.
La figura del Fideicomiso se ha convertido en una de las principales

herramientas a la hora de evaluar el marco legal de los ms variados
emprendimientos. Ya no es una novedad su utilizacin, sin embargo
an existen matices que escapan al conocimiento ordinario, y que
sin duda influyen decisivamente a la hora de lograr que una buena
idea se convierta en un negocio exitoso (Vanella Godino, 2012,
recuperado de http://goo.gl/lwPimJ).
1.1.1 Concepto y caracteres

El nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula el contrato de Fideicomiso
en el captulo 30 que comprende desde el art. 1.666 hasta el art. 1.681 y le
dedica el captulo 31 al dominio fiduciario propiamente dicho.
Es importante destacar que antes de la sancin del nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, la figura contractual del fideicomiso se encontraba
Respecto del patrimonio debemos aclarar que cada persona, fsica o jurdica, tiene
necesariamente un solo patrimonio, excepto que por ley se admita la existencia de patrimonios
separados como ocurre en el fideicomiso, o con los bienes que integran una sociedad
unipersonal.
regulada en la ley 24.4412 con las modificaciones introducidas oportunamente

por la ley 26.3613.
En la actualidad, ya no nos encontramos con una ley especial que contempla la
figura, sino con un verdadero contrato que cuenta con tipicidad legal al tener
su propia regulacin legal dentro del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Entonces, para comenzar a entender la mecnica de este contrato debemos
comenzar por definir que es contrato, para poder distinguirlo de otros actos
jurdicos que no son considerados contratos.
Segn lo indica el Cdigo: Contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o
ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,
transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales4.
Concepto del contrato de fideicomiso
Habiendo entendido que estamos ante un negocio jurdico que se encuentra
regulado como un contrato, vamos a analizar ahora la definicin que nos brinda
el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin del contrato de fideicomiso:
Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada
fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad
de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga
a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se
designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un
plazo o condicin al fideicomisario.5
Si analizamos detenidamente el concepto, podemos destacar los siguientes
aspectos:
1) Se transmite la propiedad fiduciaria: esto implica el dominio imperfecto.
El dominio es imperfecto si est sometido a condicin o plazo
resolutorios, o si la cosa est gravada con cargas reales.6 En el caso del
fideicomiso, ese derecho real de dominio se encuentra sometido a un
plazo o condicin.
Ley 24.441 del 22 de diciembre de 1994. Vivienda y construccin. Financiamiento - Leasing.

Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
3 Ley 26.361 del 12 de marzo de 2008. Defensa del Consumidor. Ley N 24.240 - Modificacin.
4 Art. 957 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
5 Art. 1.666 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
6 Sobre esta cuestin, el artculo 1.946 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
refiere a que el dominio es imperfecto si est sometido a condicin o plazo resolutorios, o si la
cosa est gravada con cargas reales.
2) De bienes determinados: veremos ms adelante qu objetos pueden ser

objeto del contrato de fideicomiso (pueden ser muebles, inmuebles,
derechos intelectuales, crditos). Se sostiene que deben estar ya
determinados, especificados.
3) Se transmite el dominio a la figura de confianza (que es el propietario
fiduciario), quien a su vez administra o realiza los actos encargados para
beneficiar a otra persona, denominado beneficiario, o destinar los
bienes a un fideicomisario al trmino del fideicomiso.
Entonces, en este contrato se pueden diferenciar las siguientes etapas que
Rodolfo Papa (2012) detalla:
a) Su constitucin, va transferencia del dominio fiduciario, de un

activo o conjunto de activos por parte del fiduciante, a favor
del fideicomiso as creado siendo que el propietario
fiduciario de dicho activo ser inexorablemente un fiduciario
(actuando en representacin del fideicomiso).
b) La aceptacin de dicha transferencia y, en forma simultnea,
del encargo recibido (va contractual, testamentaria o legal,
segn el caso) por parte de un fiduciario, actuando no a ttulo
personal, sino en representacin de un fideicomiso.
c) El cumplimiento de la finalidad por la cual dicho vehculo fue
estructurado, por parte del fiduciario, a travs de la ejecucin
de una serie de relaciones jurdicas tanto internas como
externas.
d) La administracin del activo fideicomitido durante la vida del
fideicomiso, por parte del fiduciario, extendindose a la
realizacin de aquellos actos de disposicin y gravmenes que
requieran el cumplimiento de su objeto, en beneficio de
quien haya sido designado como beneficiario, quien posee un
inters econmico equiparable a un derecho de naturaleza
creditoria sobre dicho activo.
e) La adjudicacin de la propiedad plena del activo fideicomitido
por parte del fiduciario como resultado de la extincin del
fideicomiso, ya sea en forma normal, por cumplimiento de un
plazo (que no podr exceder los 30 aos), o bien una
condicin, contractualmente pactados, con efectos
resolutorios, o bien por el cumplimiento del referido encargo
por parte del fiduciario. (2012, p. 53, recuperado de
http://goo.gl/zMmMH4).
En resumen, se lo presenta como un contrato que resulta de un acuerdo de
voluntades entre sus dos partes protagnicas: el fiduciante y el fiduciario, ya
sea que su constitucin obedezca a un acto entre vivos o una declaracin de

ltima voluntad (fideicomiso testamentario). Pero sin que ello implique poner
en tela de juicio que es un contrato.
Es importante destacar que la nueva normativa del Cdigo mantiene el
esquema general del fideicomiso, con sus diferentes partes (contempladas en
la anterior ley) e introduce modificaciones en cuanto a la regulacin de algunos
aspectos que no estaban tan claros en la ley. En este sentido, se expresa
Eduardo Barreira Delfino (2014):
Mantiene el esquema del fideicomiso, donde intervienen un
fiduciante, que es quien transmite la propiedad fiduciaria de
determinados activos a un fiduciario, administrador de los
mismos, para que queden afectados a determinado fin (el
negocio subyacente), en favor de un tercero, denominado
beneficiario. Se trata de un negocio unvoco, integrado por dos
estamentos inescindibles, el correspondiente al contrato que
determina la relacin jurdica entre fiduciante y fiduciario y el de
la transmisin de la propiedad fiduciaria, que perfecciona la
afectacin del bien pertinente al negocio diseado, a favor de
ese tercero beneficiario. (2014, recuperado de http://goo.gl/
wlv71d).
A continuacin se presenta un esquema de lo explicado anteriormente, donde
se pueden diferenciar los dos segmentos que forman parte de este negocio
unvoco denominado contrato de fideicomiso y que, si alguno falta, no existe
fideicomiso como tal.
Figura 1
Fuente: Barreira Delfino, 2014, recuperado de http://goo.gl/wlv71d
Asimismo, es importante sealar que se pueden identificar diferentes clases de

fideicomiso:
Fideicomiso ordinario.
Fideicomiso testamentario.
Fideicomiso en garanta.
Fideicomiso financiero.
Caracteres del contrato de fideicomiso

El contrato de fideicomiso tiene los siguientes caracteres:
Bilateral: los contratos son bilaterales cuando las partes se obligan

recprocamente la una hacia la otra.7 Se trata de un contrato bilateral ya
que existen obligaciones recprocas de entregar la propiedad fiduciaria
por parte del fiduciante y de cumplir con el encargo por parte del
fiduciario.
Oneroso o gratuito: el contrato es a ttulo oneroso cuando las ventajas

que procuran a una de las partes les son concedidas por una prestacin
que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra. Son a ttulo gratuito
cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna ventaja,
independiente de toda prestacin a su cargo.8 En este contrato,
depender si el fiduciario recibe o no contraprestacin por la ejecucin
del encargo. De todas maneras, gran parte de la doctrina indica que se
presume el derecho al fiduciario a una retribucin, especialmente en el
mbito mercantil.
Conmutativo: lo es porque las partes (fiduciante y fiduciario) saben de

antemano cules sern las prestaciones que debern cumplir.
Consensual: los contratos consensuales son aquellos que se

perfeccionan con el mero consentimiento de la partes, a diferencia de
los contratos reales que se perfeccionan con la entrega de la cosa. En el
caso del fideicomiso, se trata de un contrato consensual porque no es
necesaria la tradicin para la existencia del contrato.
Formal: se trata de un contrato formal porque surgen contenidos

obligatorios del contrato que se encuentran expresados en el mismo
Cdigo Civil y Comercial.
7 Art.
8 Art.
966 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

967 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Nominado: los contratos son nominados e innominados segn que la ley

los regule especialmente o no.9 En este caso, se encuentra regulado en el
Cdigo Civil y Comercial de manera expresa.
De cumplimiento diferido, sucesivo o peridico: ser cualquiera de

estas opciones segn haya plazo o condicin de por medio, y depender
tambin del encargo del fiduciante.
Accesorio: porque el fideicomiso es simplemente el vehculo para

concretar un acto jurdico subyacente.
De tracto sucesivo, o de cumplimiento continuado: porque sus efectos

se prolongan en el tiempo.
1.1.2 Contenido
El contrato de fideicomiso debe contener ciertos requisitos entre los que
podemos mencionar los siguientes:10
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
b) La determinacin del modo en que otros bienes pueden ser
incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin.
d) La identificacin del beneficiario, o la manera de determinarlo.
e) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso.
f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si
cesa.
1.1.3 Plazo. Condicin

El plazo o condicin de este contrato se encuentra regulado ahora por el nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacional, que expresa lo siguiente:
Sobre esta cuestin, el artculo 970 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin refiere: Contratos
nominados e innominados. Los contratos son nominados e innominados segn que la ley los
regule especialmente o no. Los contratos innominados estn regidos, en el siguiente orden, por:
a. la voluntad de las partes; b. las normas generales sobre contratos y obligaciones; c. los usos y
prcticas del lugar de celebracin; d. las disposiciones correspondientes a los contratos
nominados afines que son compatibles y se adecuan a su finalidad.
El fideicomiso no puede durar ms de treinta aos desde la

celebracin del contrato, excepto que el beneficiario sea una
persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que
puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restriccin a
su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo mximo
previsto.
Cumplida la condicin o pasados treinta aos desde el
contrato sin haberse cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes
deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el
contrato.
A falta de estipulacin deben transmitirse al fiduciante o a sus
herederos.11
1.1.4 Forma
Respecto de la forma, se establecen dos requisitos a tener en cuenta:12
El contrato debe inscribirse en el Registro Pblico correspondiente.
Puede celebrarse por instrumento pblico o privado (excepto cuando se

refiere a bienes cuya transmisin debe ser celebrada por instrumento
pblico).13
1.1.5 Sujetos
Los sujetos que intervienen en este contrato son los siguientes:
1) Fiduciante: es el propietario de los bienes. Es quien realiza la
transmisin de los mismos al Fideicomiso, que puede ser persona
humana o jurdica. El requisito fundamental es que sea propietario de
los bienes a transmitir en fideicomiso y que tenga capacidad para
disponer.
2) Fiduciario: es el sujeto que interviene como parte en el negocio de
fideicomiso, y que adquiere la propiedad fiduciaria de los bienes que le
transmite el fiduciante; con la misin de ejercer esa propiedad en
11 Art.
1.668 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

13 El artculo 1.669 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin refiere a que cuando no se cumple
la formalidad para la transmisin de bienes, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Y si la
incorporacin de esta clase de bienes es posterior a la celebracin del contrato, es suficiente con
el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debindose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
12 Art.
beneficio de otro sujeto; y la obligacin de transmitir los bienes al

advenimiento de un plazo o condicin. Es la figura clave del contrato de
fideicomiso. Tiene bajo su responsabilidad el xito del negocio. Puede
ser una persona humana o jurdica. Si es persona jurdica: slo pueden
ofrecerse al pblico para actuar como fiduciarios las entidades
financieras autorizadas a funcionar como tales, sujetas a las
disposiciones de la ley respectiva y las personas jurdicas que autoriza el
organismo de contralor de los mercados de valores, que debe establecer
los requisitos que deben cumplir. El fiduciario puede ser beneficiario. En
tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
3) Beneficiario14: es quien recibe los bienes una vez cumplido el plazo o la
condicin pero, a su vez, va percibiendo los frutos mientras dura el
fideicomiso. El beneficiario puede ser una persona humana o jurdica,
que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este
ltimo caso, deben constar los datos que permitan su individualizacin
futura. Pueden ser beneficiarios del fiduciante:
El fiduciario.
El fideicomisario.
Varios beneficiarios:
Pueden designarse varios beneficiarios, quienes excepto disposicin en
contrario, se benefician por igual. Para el caso de no aceptacin o
renuncia de uno o ms designados, o cuando uno u otros no llegan a
existir, se puede establecer el derecho de acrecer de los dems o, en su
caso, designar beneficiarios sustitutos. Si ningn beneficiario acepta,
todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es
el fideicomisario. Si tambin el fideicomisario renuncia o no acepta, o si
no llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.
4) Fideicomisario: es un sujeto residual. Es la persona a quien se transmite
la propiedad al concluir el fideicomiso. Puede ser fideicomisario:
El fiduciante.
El beneficiario.
Una persona distinta al fiduciante o al beneficiario.
14 Art.
10
No puede ser fideicomisario el fiduciario.15 Si ningn fideicomisario

acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario es el
fiduciante.
Veamos ahora un esquema del funcionamiento:
Figura 2
Fuente: Elaboracin propia.
1.1.6 Objeto
Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el
comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.
Dentro del concepto de bienes entran las cosas muebles, los inmuebles y los
bienes incorporales. Es decir, puede estar integrado por cosas o derechos
patrimoniales, y esto incluye las universalidades jurdicas como ser la herencia
o el fondo de comercio.
El artculo 1670 del Nuevo Cdigo Civil y Comercial introduce

como novedad la posibilidad de que las universalidades de
bienes (como por ejemplo, un fondo de comercio) puedan ser
objeto del fideicomiso. Tambin, en lo relativo al fideicomiso
testamentario, el artculo 2493 del Nuevo Cdigo dispone que el
15 Art.
11
testador puede disponer un fideicomiso sobre toda, o una parte

indivisa, de la herencia, dejando a salvo los derechos de los
herederos forzosos sobre la legtima. Sin perjuicio de ello, el
artculo 1670 antes citado prohbe expresamente el fideicomiso
sobre herencias futuras.
Por otro lado, se aclara que los derechos reales de garanta no
pueden ser transferidos sin el crdito que aseguran y, por lo
tanto, no pueden ser objeto del fideicomiso. En tal sentido, el
artculo 2186 del Nuevo Cdigo dispone que 'Los derechos
reales de garanta son accesorios del crdito que aseguran, son
intransmisibles sin el crdito y se extinguen con el principal,
excepto en los supuestos legalmente previstos.. De esta
manera, ha quedado zanjada la discusin de si era posible
transferir fiduciariamente un derecho real de garanta al
fiduciario, sin ser ste acreedor, a los efectos de estructurar la
figura de un agente de garanta por el cual el fiduciario fuera
titular de una prenda o hipoteca en beneficio de los acreedores
de una financiacin. Queda claro que a partir del texto del
artculo 2186 del Nuevo Cdigo, ello no es posible (Carregal,
Talamo y Blanco Etchegaray, 2014, recuperado de
http://goo.gl/953Ydw).
Debemos tener en cuenta que los bienes no pueden entrar al patrimonio del
fiduciario y confundirse con los suyos, ya que son bienes separables del activo,
con cuentas separadas y excluidas tanto de la garanta de los acreedores del
fiduciario. Por ello:
Los acreedores del fiduciante posteriores a la constitucin del

fideicomiso no pueden ir en contra de los bienes fideicomitidos. Los
anteriores slo podrn hacerlo si demuestran que el fideicomiso fue
constituido en fraude.
Los acreedores del fiduciario tampoco pueden ir en contra del

patrimonio fideicomitido; las deudas del fiduciario son personales.
Los acreedores del beneficiario slo podrn ir en contra de los frutos

efectivamente percibidos.
Los acreedores del fideicomisario slo podrn ir en contra del

remanente, al liquidarse el fideicomiso.
Los acreedores del fideicomiso slo podrn ir contra ste, a menos que
el fiduciario no haya cumplido con sus obligaciones o sea en fraude.
12
1.1.7 Pauta de actuacin. Solidaridad

La pauta de actuacin es que el fiduciario realice su tarea de administrador de
los bienes como lo hara un buen hombre de negocios. Y cuando acten varios
fiduciarios, ellos responden de manera solidaria, es decir, la obligacin es
compartida por todos ellos. Por ende, cuando existe obligacin solidaria, el
acreedor puede reclamarle la totalidad del pago a cualquiera de los individuos
que son responsables solidarios. Estos no podrn decidir pagar slo una parte
o pedir que el acreedor se remita a otro de los responsables solidarios. Dicho
de otro modo: el responsable solidario tiene la obligacin de resarcir la
totalidad de lo reclamado, a pesar de que existan tambin otros deudores. Ello
no obsta que luego entre los fiduciarios pueda repetirse lo pagado por uno de
ellos.
Por ello, el nuevo Cdigo dispone que:
El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por la ley y

por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en
l.
En caso de designarse a ms de un fiduciario para que acten
simultneamente, sea en forma conjunta o indistinta, su
responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las
obligaciones resultantes del fideicomiso.16
1.1.8 Rendicin de cuentas

La rendicin de cuentas es inherente a todo administrador o mandatario.
Consiste en la obligacin que tienen ciertos sujetos de presentar un estado
detallado de su gestin a la parte que tiene derecho a solicitarla; la cual se
concreta mediante una descripcin de las operaciones realizadas por cuenta o
en inters del principal, indicando todo el respaldo documental
correspondiente con el fin de que ste pueda entrar en conocimiento de las
mismas, examinar todos esos datos, verificarlos y que, si no estuviere de
acuerdo, pueda impugnar dicha rendicin de cuenta. La rendicin de cuentas
constituye la forma legalmente prevista para acreditar la adecuada gestin de
bienes ajenos.
16
Art. 1.674 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
13
En el contrato de fideicomiso, la rendicin de cuentas puede ser solicitada por

los siguientes sujetos:17
El beneficiario.
El fiduciante.
El fideicomisario.
Deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a 1 ao.

El contrato no puede dispensar al fiduciario de la obligacin de rendir cuentas,
ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir l o sus dependientes, ni de la
prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos.
Tambin es importante destacar lo referido al reembolso de gastos efectuados
por el fiduciario en virtud del fideicomiso, donde el fiduciario tendr derecho al
reembolso de los gastos y a percibir una retribucin, que si la misma no fue
fijada en el contrato, el juez podr determinarla.18
1.1.9 Cese y sustitucin del fiduciario

Segn el nuevo Cdigo, el fiduciario cesa en sus funciones por las siguientes
causales:
a. Por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones
o por hallarse imposibilitado material o jurdicamente para el
desempeo de su funcin, a instancia del fiduciante; o a
pedido del beneficiario o del fideicomisario, con citacin del
fiduciante.
b. Por incapacidad, inhabilitacin y capacidad restringida
judicialmente declaradas, y muerte, si es una persona
humana.
c. Por disolucin, si es una persona jurdica; esta causal no se
aplica en casos de fusin o absorcin, sin perjuicio de la
aplicacin del inciso a), en su caso.
d. Por quiebra o liquidacin.
e. Por renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o
en caso de causa grave o imposibilidad material o jurdica de
desempeo de la funcin; la renuncia tiene efecto despus de
la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al
fiduciario sustituto.19
17

18
14
Analicemos ahora qu sucede en cuanto a la sustitucin del fiduciario:

Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza el
sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al
procedimiento previsto por l.
Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario
a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el
artculo 1690.20
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden
prescindir de la intervencin judicial, otorgando los actos
necesarios para la transferencia de bienes. En los restantes casos
de los incisos b), c) y d) del artculo 1678 (supuestos de
incapacidad,
inhabilitacin,
y
capacidad
restringida
judicialmente, disolucin si es persona jurdica, quiebra o
liquidacin), cualquier interesado puede solicitar al juez la
comprobacin del acaecimiento de la causal y la indicacin del
sustituto o el procedimiento para su designacin, conforme con
el contrato o la ley, por el procedimiento ms breve previsto por
la ley procesal local.
En todos los supuestos del artculo 1678 el juez puede, a
pedido del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un
acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial
provisorio o dictar medidas de proteccin del patrimonio, si hay
peligro en la demora.
Si la designacin del nuevo fiduciario se realiza con
intervencin judicial, debe ser odo el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo
fiduciario. Si son registrables es forma suficiente del ttulo el
instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que
conste la designacin del nuevo fiduciario. La toma de razn
tambin puede ser rogada por el nuevo fiduciario.21
20
En este caso, se hace referencia al fideicomiso financiero, sobre lo cual el nuevo Cdigo
expresa que es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el
fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por el organismo de
contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario financiero; y beneficiarios son
los titulares de los ttulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
15
1.1.10 Aceptacin del beneficiario y del fideicomisario.

Fraude
Para recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario
deben aceptar su calidad de tales.22
Esta aceptacin de los cargos se presume cuando ellos intervienen en el
fideicomiso realizando actos que hacen presuponer tales calidades, o bien son
titulares de certificados de participacin o de ttulos de deuda en los supuestos
de los fideicomisos financieros.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, adems, reclamar por el debido
cumplimiento del contrato y la revocacin de los actos realizados por el
fiduciario en fraude de sus intereses.
1.1.11 Fideicomiso en garanta

A continuacin desarrollaremos otra modalidad del contrato de Fideicomiso, el
denominado fideicomiso en garanta.
El fideicomiso de garanta es aquel por el cual una persona
(fiduciante) transfiere la propiedad fiduciaria a otra (fiduciario)
para garantizar una deuda que la primera tiene con la segunda o
con un tercero. En caso de incumplimiento, el fiduciario procede
a vender el bien y con lo recaudado cobra su crdito o del
tercero y el remanente del precio se lo entrega al deudor.
No es necesario iniciar el proceso judicial para su cobro.
El fideicomiso de garanta posibilita la venta directa del
bien.
El precio obtenido siempre va ser mayor que el de una
subasta judicial iniciado por un proceso de ejecucin.
Permite satisfacer ampliamente las acreencias del acreedor
y no daar tanto al deudor a quien le permite obtener un
saldo a favor en la venta.
En un fideicomiso de garanta el bien es inembargable por
terceros, lo que no ocurre con los bienes prendados e
hipotecados, que s lo son. (Banco de Inversin de
Comercio
exterior,
s.f.,
recuperado
de
http://goo.gl/Fd7A3c).
22
16
Como dijimos previamente, en esta clase de fideicomiso se da en garanta al

acreedor los bienes fideicomisos para que ste los administre. El problema que
se presentaba era la falta de objetividad en el momento de la liquidacin, pero
el instituto qued clarificado con la redaccin de la nueva normativa.
El nuevo Cdigo Civil y Comercial introduce como novedad el fideicomiso de
garanta, al establecer en el artculo 1.680 que si el fideicomiso se constituye
con tales fines, el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresan al
patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de los crditos o derechos
fideicomitidos, al pago de los crditos garantizados. As, el nuevo Cdigo pone
fin a cualquier discusin sobre la legalidad del fideicomiso en garanta, que a
diferencia del fideicomiso financiero y testamentario no estaba contemplado
en la anterior ley de Fideicomiso.23
Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garanta, el fiduciario puede
disponer de ellos segn lo dispuesto en el contrato y, en defecto de
convencin, en forma privada o judicial, asegurando un mecanismo que
procure obtener el mayor valor posible de los bienes.
1.1.12 Fideicomiso financiero: securitizacin

El fideicomiso financiero es el que se realiza mediante la entrega de activos
futuros que luego sern representados en certificados de participacin y ttulos
representativos de deuda para sus beneficiarios.
La securitizacin es sinnimo de titulizacin, que es el proceso por medio del
cual los bancos y otras entidades financieras pueden vender o financiar activos
ilquidos. Permite transformar activos ilquidos en ttulos valores negociables.
El fideicomiso financiero es una alternativa de financiamiento de
la empresa y una opcin de inversin en el mercado de capitales
e integra el denominado proceso de titulizacin de activos o
securitizacin.
La titulizacin es un mecanismo que permite las conversin
de activos ilquidos en activos lquidos a travs de la emisin de
valores negociables (en el caso valores fiduciarios).
Tambin se la puede definir como un procedimiento del que
pueden valerse las empresas para obtener financiacin,
segregando de su patrimonio un nmero determinado de activos
con cuyo rendimiento se atender el servicio financiero de los
valores negociables emitidos, constituyendo a su vez dichos
activos la garanta bsica del cumplimiento de las obligaciones
23
17
de pago asumidas. (Comisin Nacional de Valores, 2007, p. 2,

recuperado de http://goo.gl/m7PBk5).
En el fideicomiso financiero intervienen los siguientes sujetos:
a) El fiduciante: es quien transmite al fiduciario los bienes que conforman
el patrimonio del fideicomiso.
b) El fiduciario: es la entidad financiera, autorizada a actuar como tal.
c) El Beneficiario: es quien recibe los beneficios que surgen del ejercicio de
la propiedad fiduciaria en el caso, los titulares de los valores
representativos de deuda o de los certificados de participacin.
d) El fideicomisario: es el destinatario final de los bienes fideicomitidos al
cumplimiento de los plazos o condiciones previstos en el contrato.
El Fideicomiso financiero se sujeta a las reglas relativas al fideicomiso en
general, pero con la diferencia de que el fiduciario es una entidad financiera o
una sociedad especialmente autorizada por el organismo de contralor de los
mercados de valores para actuar como fiduciario financiero, y los beneficiarios
son los titulares de los ttulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
La funcin principal del fideicomiso financiero es actuar como
vehculo en la "securitizacin o titulizacin" de las carteras de
crdito transferidas por el fiduciante al fiduciario financiero
(entidad financiera o sociedad habilitada), como patrimonio
objeto del fideicomiso. De este modo, el titular de los activos
crediticios puede utilizarlos como respaldo de la emisin de
ttulos que le faciliten la obtencin de fondos frescos, con lo que
se transforman activos ilquidos e inmovilizados en instrumentos
financieros negociables. (Banco de Inversin de Comercio
Exterior, s.f., recuperado de http://goo.gl/kj4dvk).
Ttulos valores. Ofertas al pblico

Antes de comenzar a desarrollar esta clase de fideicomiso es importante
esclarecer algunos conceptos claves, como los siguientes:
Ttulos representativos de deuda fiduciaria: son ttulos valores que

cotizan en bolsa, suscriptos por inversores que pretenden colocar su
dinero y obtener por ello un beneficio (en este caso, un inters). Estos
ttulos tienen como garanta especial los bienes fideicomitidos (bienes
que el fiduciante transmite fiduciariamente al fiduciario).
18
Certificados de participacin: son tambin ttulos valores suscriptos por

los inversores, pero que a diferencia de los anteriores no otorgan a sus
titulares un derecho al cobro de un inters por la inversin colocada,
sino una participacin en el resultado final del negocio. Un derecho a una
parte alcuota determinada del rendimiento del negocio o a una parte
alcuota del derecho de propiedad sobre tales bienes.
Los ttulos valores referidos pueden ofrecerse al pblico en los trminos de la

normativa sobre oferta pblica de ttulos valores.
En ese supuesto, el organismo de contralor de los mercados de valores debe
ser autoridad de aplicacin respecto de los fideicomisos financieros, quien
puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinacin de los
requisitos a cumplir para actuar como fiduciario.
Contenido del contrato de fideicomiso financiero
Adems de las exigencias de contenido generales previstas en el artculo 1.667
del nuevo Cdigo (referido al contenido del contrato de fideicomiso en
general), el contrato de fideicomiso financiero debe contener los siguientes
elementos:
Los trminos y condiciones de emisin de los ttulos valores.
Las reglas para la adopcin de decisiones por parte de los beneficiarios

que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia
del patrimonio fideicomitido.
La denominacin o identificacin particular del fideicomiso financiero.24
1.1.13 Efectos del fideicomiso

La propiedad fiduciaria
Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria, que es
regida por las disposiciones del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en el
captulo que regula el contrato del fideicomiso y por las que correspondan a la
naturaleza de cada uno de los bienes.
24 Art.
19
Efectos frente a terceros

Es importante destacar que el carcter fiduciario de la propiedad tiene efectos
frente a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos
de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos.
Registracin. Bienes incorporados
Respecto a este punto el nuevo Cdigo indica que:
Si se trata de bienes registrables, los registros correspondientes
deben tomar razn de la calidad fiduciaria de la propiedad a
nombre del fiduciario. Excepto estipulacin en contrario del
contrato, el fiduciario adquiere la propiedad fiduciaria de los
frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes
que adquiera con esos frutos y productos o por subrogacin real
respecto de todos esos bienes, debindose dejar constancia de
ello en el ttulo para la adquisicin y en los registros
pertinentes.25
Patrimonio separado y contratacin del seguro
En el contrato de fideicomiso, el dominio que se adquiere es un dominio
fiduciario, es decir, una subclase del dominio imperfecto, que no slo se crea
por contrato sino que tambin puede estar creado por testamento, como
disposicin de ltima voluntad. Y aunque est determinado que el fiduciante
debe transmitir el patrimonio a quien se estipule cuando se produzca la
extincin del contrato, mientras ste est en sus funciones se comportar
como un verdadero propietario de los bienes fideicomitidos. Podr disponer y
gravar los bienes con la diligencia y la prudencia del buen hombre de negocios,
pero con la limitacin de que dichos movimientos sean para la realizacin del
fin del contrato. Estos bienes crean as un patrimonio separado del de las partes
que contrataron. De este modo, slo los acreedores del fideicomiso pueden
agredirlo, ya que solo las deudas del fideicomiso se pagan con los bienes del
fideicomiso, otorgando as una seguridad de que se lograr el fin deseado en el
contrato.
Por aquello, el nuevo Cdigo dispone lo siguiente:
Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado
del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y
del fideicomisario.
25 Art.
20
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la

obligacin de contratar un seguro contra la responsabilidad civil
que cubra los daos causados por las cosas objeto del
fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe contratar el
seguro son los que establezca la reglamentacin y, en defecto de
sta, los que sean razonables.26
El fiduciario es responsable en los trminos de los artculos 1.757 y
concordantes del nuevo Cdigo (es decir, responsable por el hecho de las cosas
y actividades riesgosas) cuando no haya contratado seguro o cuando ste
resulte irrazonable en la cobertura de riesgos o montos.27
Por lo tanto, en dicho caso, el fiduciario tiene responsabilidad objetiva, y debe
responder por el dao causado por el riesgo o vicio de las cosas.
En suma, si al fiduciario se le transmite, por ejemplo, un vehculo automotor
como objeto del fideicomiso, el precitado tiene que contratar un seguro del
automotor para tener cobertura frente a daos que se pudieran causar con el
mencionado vehculo. Si el fiduciario no cumple con tal obligacin, o, en su
caso, contrata el seguro pero por un monto insuficiente, o elige una cobertura
inadecuada, si se producen daos a terceros, ser el responsable
personalmente por los daos causados.
Accin por acreedores
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o
colectiva de los acreedores del fiduciario.
Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los
acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por
fraude y de ineficacia concursal.
Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario pueden
subrogarse en los derechos de su deudor.28
Deudas. Liquidacin
Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones
contradas en la ejecucin del fideicomiso, las que slo son
satisfechas con los bienes fideicomitidos.
26 Art.

27 Art.
21
Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el

beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de
stos.
Lo dispuesto no impide la responsabilidad del fiduciario por
aplicacin de los principios generales, si as corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a
esas obligaciones, no da lugar a la declaracin de su quiebra. En
tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el
fiduciante o el beneficiario segn previsiones contractuales,
procede su liquidacin, la que est a cargo del juez competente,
quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas
previstas para concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.29
En efecto, en ste tema se reafirma que la liquidacin ser judicial, con
aplicacin de las normas de la ley de concursos y quiebras30, pero sin someter
el patrimonio fideicomitido a dicha regulacin legal.
Actos de disposicin y gravmenes

En este punto es importante destacar que el fiduciario puede disponer o gravar
los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que
sea necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del
fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibicin
de enajenar, las que, en su caso, deben ser inscriptas en los registros
correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles a
terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del
fiduciario.
Acciones
El fiduciario est legitimado para ejercer todas las acciones que
correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos,
contra terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario, a ejercer acciones en sustitucin del fiduciario,
cuando ste no lo haga sin motivo suficiente.31
29 Art.

Ley 24.522 del 20 de julio de 1995. Concursos y quiebras. Rgimen legal. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.
30
22
1.1.14 Extincin del fideicomiso

A continuacin se enumeran las causales por las cuales se extingue el contrato
de fideicomiso.
a. El cumplimiento del plazo o la condicin a que se ha
sometido, o el vencimiento del plazo mximo legal
b. La revocacin del fiduciante, si se ha reservado
expresamente esa facultad; la revocacin no tiene efecto
retroactivo; la revocacin es ineficaz en los fideicomisos
financieros despus de haberse iniciado la oferta pblica de
los certificados de participacin o de los ttulos de deuda;
c. Cualquier otra causal prevista en el contrato.32
Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario est obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los
instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales que correspondan.
1.2 El Contrato de Factoraje

El factoring es aquel
contrato bancario o
financiero que se
perfecciona entre un banco
o entidad financiera
(sociedad de factoring) y
una empresa, por el cual la
primera de las partes se
obliga a adquirir todos los
crditos que se originen por
el giro comercial de la otra
parte contratante durante
un determinado plazo,
pudiendo asumir la primera
el riesgo derivado de tales
cobros y percibiendo por
ello una comisin sobre el
monto total de los crditos
en concepto remunerativo
(Ghersi, 2010, p. 185).
Dentro del gnero contratos de crdito y financieros, el factoring

se presenta como una especie de ellos. Como consecuencia de
los cambios profundos que se han presentado en la economa
argentina debido a las fuertes crisis atravesadas, el contrato en
cuestin ha nacido como un mecanismo defensivo frente al
problema de la inflacin.
Resulta comn que en contextos de crisis, al que le siguen
cambios, nazcan nuevas formas contractuales en el campo de las
negociaciones que reflejen las necesidades vitales de las
empresas. As es como ocurre la creacin de herramientas
nuevas, giles, que posibiliten operar en forma oportuna
eficiente y con beneficios. El contrato de factoring, entonces,
represent un claro referente de las mencionadas herramientas.
(Fernndez, 2012, p. 1, recuperado de http://goo.gl/UL3beX).
32 Art.
23
1.2.1 Concepto y sujetos

Entre los contratos de financiacin que realizan las empresas, encontramos el
denominado Factoraje. Este contrato tambin tiene como objetivo darle
liquidez a la empresa y careca de regulacin antes la sancin del nuevo Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin, por lo que ahora se le asigna tipicidad legal.
El nuevo Cdigo nos brinda una definicin de este contrato:
Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada
factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado
o determinable los crditos originados en el giro comercial de la
otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre
tales crditos asumiendo o no los riesgos.33
Segn Ghersi (2010), en el contrato de factoraje podemos distinguir las
siguientes partes o centros de inters:
a) BANCO, ENTIDAD FINANCIERA (SOCIEDAD DE "FACTORING"
O FACTOR). Parte contratante que se compromete a la
adquisicin de todos los crditos a sus titulares originales,
asumiendo el riesgo de su cobranza, y prestando adems a la
empresa factoreada una serie de servicios (a los que
posteriormente se har referencia).
b) CLIENTE O PROVEEDOR (FACTOREADO). Persona fsica o
jurdica, titular originario de los crditos cuya venta
constituye el objeto de este contrato.
c) DEUDORES CEDIDOS O VENDIDOS. Se encuentran como
terceros ajenos a la celebracin de este contrato, pero con
significativa importancia debido al mecanismo de
funcionamiento y aplicacin de ste. (2010, p. 188).
1.2.2 Caracteres y modalidades

Segn Ghersi (2010), el contrato de factoraje cuenta con los siguientes
caracteres:
a) CONSENSUAL: El contrato se perfecciona cuando las partes
expresan su consentimiento y desde ese momento quedan
stas obligadas al cumplimiento de sus prestaciones.
b) BILATERAL. En el momento de su perfeccionamiento
(celebracin vlida), engendra obligaciones para cada una de
33 Art.
24
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
las partes intervinientes. Para el factor: adquirir los crditos;

para el factoreado: entregar y transferir esos crditos al
factor.
ONEROSO. Carcter que resulta obvio, por tratarse de un
negocio bancario y financiero. La prestacin a cargo del
factor (precio que debe pagar para adquirir los crditos)
encuentra su razn de ser en la contraprestacin del
factoreado (comisin en concepto de remuneracin, ms
intereses por eventuales anticipos).
FORMAL. Es necesaria la forma escrita por ser ello una
caracterstica de la contratacin bancaria, tendiente a la
seguridad y certeza jurdica de las operaciones de esa
naturaleza. Tal formalidad es exigida a los efectos
probatorios (ad probationem) y el respectivo instrumento
deber contener, en forma precisa y detallada, los derechos,
obligaciones y dems modalidades convenidas en razn de la
ausencia de normas legales supletorias.
NOMINADO: Este contrato cuenta con su propia normativa
expresa en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la nacin,
por ende se trata de un contrato tpico.
CONMUTATIVO. Las partes conocen en el momento de su
perfeccionamiento las ventajas y desventajas que el negocio
les comportar. Adems, las prestaciones de factor y
factoreado son equivalentes.
DETRACTO SUCESIVO. Sus efectos se prolongan en el tiempo.
El cumplimiento continuado del contrato se relaciona con su
causa final: el factor se obliga a adquirir los crditos
provenientes de las ventas del factoreado durante un cierto
lapso, o hasta llegar a un monto tope, lo que permite a las
empresas contar con dinero seguro por sus ventas, pudiendo
hacer planes que no se vern alterados ante la falta de
cobranza.
DE ADHESIN. Es una consecuencia que gobierna la
operatoria bancaria en general y la contratacin en masa.
NORMATIVO. A travs del contrato, las partes regulan las
modalidades de futuras relaciones, para el caso y el
momento en que stas se produzcan.
"INTUITU PERSONAE". Las calidades de las partes son
tomadas en cuenta al contratar. Como en la mayora de los
casos intervendrn personas jurdicas, estas calidades van a
estar referidas a la organizacin, solvencia y prestigio de los
entes contratantes.
DE EMPRESA. Puesto que su contenido es bsicamente una
locacin de obra (criterio objetivo), y es realizado entre una
institucin de crdito y una empresa comercial, industrial o
prestadora de servicios (criterio subjetivo). (2010, p. 193).
25
Adems, podemos mencionar los siguientes caracteres especficos:
Es un sistema de financiamiento, donde las empresas reducen sus

cuentas a cobrar, cedindolas a una entidad financiera, que es la
compaa de Factoring.
stas asumen el riesgo de la falta de pago puntual o de la insolvencia del

deudor.
El comerciante, industrial o prestador de servicios, se obliga a ofrecer en

forma global todos los crditos con pago diferido que tenga contra su
clientela.
Es un instrumento financiero dirigido principalmente a financiar PyMES

(Pequeas y Medianas Empresas), proveyndoles de liquidez y capital
de giro a corto plazo, asistindoles en la estabilidad de sus flujos de caja,
reduciendo los gastos operativos y acotando los riesgos inherentes.
Del mismo modo, en su aplicacin al comercio exterior, permite facilitar
y agilizar los procesos de financiacin, comercializacin y reduccin del
riesgo de exportacin.
El contrato de factoraje se compone, entonces, en su proceso de dos fases:

En una primera parte, el factor (empresa tomadora) realiza previamente un
anlisis cuantitativo financiero para evaluar la solvencia global de la cartera de
crditos. Si el anlisis resulta positivo, entonces recin se realiza el contrato de
factoring con las caractersticas que enseguida estudiaremos. Si en el anlisis no
encuentra esta cartera solvente, el factor tiene derecho a negarse a realizar el
contrato, siendo, en este caso, necesario que el factoreado o cliente le abone
los gastos y honorarios por el anlisis realizado.
Podemos, adems, decir que este contrato se caracteriza por:
Liquidez: permite realizar en forma sencilla un activo para disponer de

una mayor flexibilidad en el manejo de la liquidez, basado en los flujos
de caja.
Cobranza: el factoring se encarga de las cobranzas facilitando la

puntualidad y recuperabilidad de las facturas.
No produce endeudamiento: el factoring compra las facturas a

diferencia de los bancos que dan prstamos; la liquidez es inmediata.
Apoyo Administrativo: genera ahorro de tiempo y de gastos en la

cobranza para el cedente. Permite la movilizacin de la cartera de
deudores, simplificando la contabilidad al tener un solo cliente que paga
contado.
26
Baja los costos de la empresa: debido a que sta no es la que cobra sino
la empresa de factoring.
Mejora el costo del acceso a fondos: cuando la condicin crediticia del

cedido es mejor que la del cedente.
Beneficia a la actividad comercial en su conjunto, atena los ciclos de

liquidez de las empresas y logra mayor competencia de los
intermediarios financieros.
Modalidades
Existen diferentes modalidades de celebracin de este contrato:
Con financiacin o propio: recibe de contado el pago de los crditos

independientemente de su fecha de vencimiento. El cliente recibe del
factor el pago inmediato de los crditos cedidos, independientemente
de la fecha de vencimiento de las respectivas facturas, percibiendo
intereses por ese financiamiento. La adopcin de esta modalidad
favorece a la liquidez de las empresas, que pueden con estos fondos
cancelar sus obligaciones, permitindole al factoreado pagar
anticipadamente a sus propios proveedores y obtener de stos mejores
condiciones de contratacin. Adems, al hacerse de efectivo pueden
reponer inmediatamente su stock de mercaderas.
Sin financiacin o impropio: esta modalidad presenta dos variantes. 1)

se pagan las facturas si los deudores abonan en tiempo y forma. El
factor no asume riesgo de cobrabilidad. Y 2) se pagan las facturas al
vencimiento o adelantando el dinero asumiendo el factor el riesgo.
El factoring sin financiamiento carece de uno de los propsitos
concretos que constituyen la finalidad del negocio, el cual es la
obtencin por el cliente del pago inmediato de los crditos cedidos para
favorecer la liquidez de su empresa.
Con recurso: si al vencimiento el deudor no cancela, la responsabilidad

de pago la asume el cliente (cedente). Si hubiera existido adelanto de
recursos por parte del factor, el cedente deber reintegrarlo.
Sin recurso: el riesgo correspondiente a la cobranza lo asume

plenamente el factor.
Global: el cliente otorga al factor la administracin total de sus cuentas

a cobrar. Estos acuerdos se emplean en casos de clientes con un
nmero reducido de deudores y por importes significativos.
Individual: est referido a un nmero determinado de deudores sobre

los que cede la gestin de las cobranzas.
27
Con notificacin: el cliente debe dejar constancia, en toda factura

enviada, de la transmisin del crdito al factor, que ser en adelante el
nico legitimado a recibir el pago. La adopcin de esta modalidad
operativa determina: a) que para liberarse, los deudores debern
abonar el importe de sus facturas al factor, y b) que el cliente debe
rechazar todo pago que se le pretenda hacer; y si, por algn motivo, lo
hubiese recibido, tiene la obligacin de remitirlo al factor.
Sin notificacin: el cliente no comunica a los deudores la transmisin de

los crditos, razn por la cual contina siendo acreedor. El pago debe
efectursele a l, en los respectivos vencimientos, debiendo reintegrar
el importe de ellos al factor en el plazo estipulado en el contrato. En
esta variante, la sociedad de factoring va a responder por los deudores
incobrables.
Local o interna: cliente y deudor tienen su domicilio legal o sede

administrativa en el mismo pas.
Internacional: cliente y deudor residen en distintos pases. Esta

modalidad presenta dos variantes: a) Factoring de exportacin, en el
cual el cliente y el deudor residen en un mismo pas; y los deudores
cedidos, en el extranjero. b) Factoring de importacin, segn el cual el
cliente reside en un pas distinto del factor, por lo que decide
transmitirle todos los crditos originados en el giro normal de sus
negocios que tuviere contra deudores domiciliados en el pas del factor.
1.2.3 Crditos
En este contrato, los crditos pueden ser cedidos, establecindose el principio
de determinabilidad de los mismos, donde se indican cules son los requisitos
formales que deben existir para la celebracin del contrato.
Por ello, el nuevo Cdigo dispone: Son vlidas las cesiones globales de parte o
todos los crditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros,
siempre que estos ltimos sean determinables.34
34 Art.
28
1.2.4 Elementos
Segn Ghersi (2010), son elementos esenciales o estructurales propios del
contrato de factoraje:
a) El objeto: El derecho creditorio. El objeto vendido es
siempre un derecho creditorio, por ello se lo asimila a la
cesin de crditos. Las partes asumen en el contrato de
factoring las obligaciones de adquirir (factor) y de entregar y
transferir (factoreado) los crditos que se originen
normalmente y de una manera constante en el negocio del
cliente por venta de sus mercaderas.
b) El plazo: Es un elemento esencial del contrato el plazo
durante el cual la entidad de factoring va a permanecer
obligada a adquirir los crditos provenientes de las ventas
del cliente y ste a transmitrselos.
c) El precio: Es conveniente que se estipule un monto tope
para el mismo.
d) La prestacin de servicios: En el contrato de factoraje, la
entidad de factoring asume la obligacin de prestar
determinados servicios, que podemos clasificar en: "servicio
de financiamiento", "servicio de gestin de cobranzas", sin
olvidarnos de otros "servicios adicionales" a que el factor
puede obligarse. (2010, p.196).
Por ende, el contrato debe incluir los siguientes elementos:
La relacin de los derechos de crdito que se transmiten.
La identificacin del factor y factoreado.
Los datos necesarios para identificar los documentos representativos de

los derechos de crdito, sus importes y sus fechas de emisin y
vencimiento o los elementos que permitan su identificacin cuando el
factoraje es determinable.
1.2.5 Efectos
Garantas
Las garantas reales y personales, y la retencin anticipada de un porcentaje del
crdito cedido para garantizar su incobrabilidad son vlidas y subsisten hasta la
extincin de las obligaciones del factoreado.
29
Imposibilidad del cobro del derecho de crdito cedido

Cuando el cobro del derecho de crdito cedido no sea posible por una razn
que tenga su causa en el acto jurdico que le dio origen, el factoreado responde
por la prdida de valor de los derechos del crdito cedido, aun cuando el
factoraje se haya celebrado sin garanta o recurso.
Notificacin al deudor cedido
La transmisin de los derechos del crdito cedido debe ser notificada al deudor
cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepcin por
parte de ste.
1.3 El Contrato de Leasing

El contrato de Leasing es entendido como una locacin con opcin a compra,
que actualmente se utiliza como elemento de financiamiento de la empresa,
sobre todo cuando se quiere producir sin inconvenientes y mantener
actualizada la tecnologa.
La finalidad econmica del contrato es otorgar la posibilidad de comprar de
manera financiada, pero sin asumir la obligacin de compra y trasladando los
riesgos al dador del leasing. Le permite a la empresa producir con mayor
tranquilidad dado que lo adquirido en leasing no forma parte de sus activos.
Estaba regulado por la ley 25.24835, pero en la actualidad ha encontrado su
normativa expresa en el nuevo Cdigo Civil y Comercial argentino.
1.3.1 Concepto y elementos

En este contrato existe un sujeto denominado dador que conviene transferir
al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon, y le confiere una opcin de compra por un precio.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin define este contrato de la siguiente
manera: En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la
tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de
un canon y le confiere una opcin de compra por un precio.36
35
Ley 25.248 del 10 de mayo de 2000. Contrato de Leasing. Rgimen legal. Honorable Congreso
30
En cuanto a los elementos, podemos distinguir los siguientes:

El que concede es el DADOR.
El que recibe es el TOMADOR.
El precio por el uso y goce de la cosa es el CANON.
El precio por el ejercicio de la opcin de compra es el PRECIO.
El contenido patrimonial del precio es el VALOR RESIDUAL.
Respecto de los sujetos de contrato es importante destacar sus principales
caracteres:
El dador es el propietario del bien objeto del leasing. Pueden ser
empresas cuya actividad comercial consiste en la generacin de
operaciones de leasing. Tambin pueden ser bancos o entidades
financieras que adquieran los bienes para entregarlos a sus clientes bajo
leasing, o productores e importadores de bienes de capital que realizan
directamente el contrato de leasing con sus clientes.
El tomador es quien tendr la tenencia, uso y goce del bien a cambio del
pago del canon al dador hasta ejercer la opcin de compra. El tomador
tiene derecho a usar y gozar del bien objeto del leasing conforme al
destino que fue previamente estipulado; al tener solo la tenencia del
bien no puede venderlo, gravarlo ni disponer del mismo.
En resumen, las partes que lo conforman son el dador, que es quien lo
financia y el tomador quien recibe la cosa, abona el canon y se reserva para s
la opcin de compra. Es decir, hay un contrato original que es el de locacin y
otro subsidiario cuando el tomador ejercita la opcin de compra pagando el
valor residual.
1.3.2 Objeto
El objeto puede ser bienes tanto registrables como no registrables. Por ende,
pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el
dador tenga la facultad de dar en leasing.
Se incluye el software, que es bien intangible, integrante de la propiedad
intelectual. Adems, resulta relevante incluir a los buques y aeronaves, bienes
31
registrables conforme con los artculos 155 de la ley 20.094 de navegacin 37, y
49 del Cdigo Aeronutico, ley 17.28538.
En este cuadro, se pueden apreciar los bienes que pueden ser objeto del
leasing de manera detallada:
Figura 3
BIENES MUEBLES
BIENES INMUEBLES
BIENES INTANGIBLES
Maquinas industriales
Maquinarias para la construccin
Automotores
Maquinaria agrcola
Transporte areo, martimo, ferroviario y terrestre
Informtica
Telecomunicaciones
Alta tecnologa
Equipos para laboratorios e investigacin
Plantas industriales
Locales comerciales
Oficinas
Depsitos
Software
Patentes
Marcas e invenciones
Modelos industriales
Fuente: Asociacin de Leasing de Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/0be1LW
Modalidades en la eleccin del bien

El bien objeto del contrato puede elegirse de la siguiente manera:
a. Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b. comprarse por el dador segn especificaciones del tomador
o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas por
ste;
c. comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al
efecto, en un contrato de compraventa que ste haya
celebrado;
d. ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin
contractual con el tomador;
37
Ley 20.094 del 15 de enero de 1973. Navegacin. Rgimen. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
38 Ley 17.285 del 17 de mayo de 1967. Cdigo Aeronutico. Su aprobacin. Poder Ejecutivo de
la Nacin Argentina.
32
e. adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o

habrselo adquirido con anterioridad;
f. estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le
permita constituir leasing sobre l.39
Conforme con esa descripcin, el tomador puede actuar como mandatario del
dador, comprando la cosa a un tercero: el dador le indica la persona (inc. a), o
la cosa (inc. b), o bien puede comprarla el tomador y ceder el contrato al dador,
para que ste se haga cargo de la deuda (inc. c); en este caso, el tomador
asume los riesgos, y si tiene algn reclamo que hacer, debe dirigirse al que le
vendi la cosa y no a la empresa de leasing.
Un segundo grupo de alternativas se da cuando el tomador compra las cosas, o
las posee por un ttulo que le permite darlas en leasing o las fabrica, importa,
construye o vende, y luego las ofrece al tomador sin que ste le haya dado
ninguna instruccin previa al respecto (inc. d, f). En este supuesto, la empresa
de leasing es responsable por los vicios de las cosas.
Un tercer rango es el supuesto en que el objeto del contrato se adquiere por el
dador al tomador, que es el supuesto denominado lease- back (inc. e).
A los efectos de la registracin del contrato de leasing, son aplicables las
normas legales y reglamentarias que correspondan segn la naturaleza de cada
uno de los bienes.
Uso del bien objeto del leasing

Un aspecto a destacar es lo relativo al uso del bien objeto de leasing por parte
del tomador. El tomador est legitimado para usar y gozar del bien; se le impide
su venta y tambin que sea gravado.
Debe abonar los gastos ordinarios y extraordinarios de conservacin incluyendo
seguros, impuestos y tasas que pesen sobre el bien, salvo que las partes hayan
previsto otra modalidad.
En principio, le es permitido al tomador arrendar el bien excepto en caso
contrario. Pero el locatario no puede esgrimir derechos sobre el bien cuya
propiedad ostenta el dador.
39 Art.
33
1.3.3 Canon y precio

El canon en el contrato de leasing lo constituye la contraprestacin monetaria
que se obliga a abonar peridicamente el tomador al dador por el uso del bien.
Por lo general, se trata de pagos mensuales, semestrales, que se devengan
desde la fecha de inicio del contrato hasta el momento de ejercer la opcin de
compra o la finalizacin del contrato. El canon se empieza a pagar a partir del
momento en que el tomador dispone del uso y goce del bien objeto del
contrato.
Este canon se compone con el valor econmico del uso (alquiler de la locacin),
el correspondiente a la amortizacin del valor de propiedad (precio de la
compraventa) y el costo financiero (inters del mutuo), adems de los costos
administrativos y de gestin.
El canon es determinado por las partes, en cuanto a monto y periodicidad,
situacin que permite considerar cnones variables, no consecutivos y, por
ende, incluir en leasing bienes destinados a actividades estacionales.
El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o
ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas. Se trata, en
definitiva, del valor residual, el cual debe indicarse en el contrato.
1.3.4 La opcin de compra

La opcin de compra es una facultad irrenunciable porque es un elemento
tpico del contrato. Si no est pactada, no sera un contrato de leasing sino de
locacin de cosas.
La opcin de compra se concretar pagando el tomador el valor residual, para
lo cual se debern computar los cnones abonados y, de ese modo, llegar al
precio final.
Puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes
del canon total estipulado, o antes si as lo convinieron las partes en el contrato
suscripto.
Por ende, puede pactarse que sea ejercida en un plazo menor, pero no mayor.
Si se transgrediera ese lmite, sera una clusula nula.
34
1.3.5 Modalidades
Se pueden mencionar dos modalidades de leasing: el leasing operativo y el
leasing financiero.
El leasing financiero es un contrato celebrado por el dador (que debe ser una
entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos)
para dar financiamiento a su cliente, denominado tomador. Mediante ste, el
dador adquiere un bien por indicacin del tomador, entregndole la tenencia
con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante un plazo, y otorgando
una opcin de compra, previo pago del valor residual.
El leasing operativo es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del
bien (propietario o fabricante) o tiene legitimacin para darlo en leasing
(importador, vendedor) entrega la tenencia para el uso al tomador, con opcin
de compra. A diferencia del financiero, estamos en presencia de un contrato
que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio: el titular
desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.
Por lo general, el leasing operativo tiene su aplicacin respecto de bienes de
capital para las industrias (tales como equipos, maquinarias, computadoras,
aviones, automviles), la construccin inmobiliaria, y los bienes de consumo,
(tales como computadoras, automviles, etc.).
Veamos a continuacin las diferencias ms relevantes que existen entre estas
dos modalidades del contrato de leasing:
Leasing Financiero: En este tipo de Leasing prevalece la
intencin de adquirir el bien ya que tras la cancelacin del ltimo
canon hay una Opcin de Compra baja, por lo que seguramente
ser ejercida por el Tomador.
En este caso el Leasing contribuye al financiamiento. Los gastos
emergentes del buen uso y mantenimiento del bien estn a
cargo del Tomador.
Leasing Operativo: En este tipo de Leasing el Tomador cuenta
con cnones ms bajos y, consecuentemente, una Opcin de
Compra ms alta. Por lo tanto la devolucin del bien es una
posibilidad cierta. En este caso el Leasing -adems de contribuir
al financiamiento- protege al Tomador de la obsolescencia
tecnolgica. Aun cuando los gastos emergentes del buen uso y
mantenimiento del bien siguen a cargo del Tomador, en el
Leasing Operativo, estarn bajo control del Dador. (Asociacin
de Leasing Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/yVSsGI).
35
Segn Lorenzetti (1999), la prctica negocial plantea una relacin tripartita:

a) Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el
poseedor, el fabricante, importador, vendedor);
b) otro que es el dador del leasing, y otro que es el tomador.
En el leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en leasing, por
lo que el titular (a) y el dador (b) constituyen una sola persona y
parte contractual; consecuentemente es bipartito.
En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero el
legislador considera parte contractual solamente a dos: el dador
y el tomador, ya que el titular es ajeno a la relacin. Ello plantea
el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del
leasing frente al titular por defectos de la cosa. (p. 514).
Leasing mobiliario e inmobiliario

Analicemos a continuacin las diferencias existentes entre el leasing mobiliario
y el inmobiliario; ambos se caracterizan por el objeto al cual se supedita el
contrato.
Segn Lorenzetti (1999):
El leasing inmobiliario no es un subtipo, sino una modalidad
caracterizada por el objeto: un bien inmueble. En cuanto a su
estructura y causa es un leasing.
Es un vnculo con las siguientes caractersticas: la sociedad de
leasing adquiere un bien inmueble por indicacin de la empresa
tomadora, y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon,
con opcin de compra luego de pagados una cantidad
determinada de perodos.
El propsito de la empresa-tomadora de destinarlo a un uso
empresarial califica a este vnculo como un contrato de empresa;
en cambio si se destinara a vivienda, sera un contrato de
consumo.
Esta modalidad comprende: el inmueble ya construido, o el
inmueble a construir. En este caso, el rol de la compaa de
leasing es ms complejo porque asume el compromiso de
edificar un edificio conforme a planos predeterminados y de
financiar la construccin; terminada la obra, la arrienda al
cliente.
El leasing mobiliario es tambin una modalidad y no un
subtipo, ya que no tiene elementos de calificacin especficos,
sino que se caracteriza nicamente por el objeto. Puede ser
financiero u operativo, de empresa o de consumo, y es el mbito
donde mayor desarrollo ha tenido el leasing, principalmente
36
porque es en materia de bienes muebles donde es

particularmente vlida la garanta que ofrece el leasing. (p. 514).
Instrumentacin
Segn la Asociacin
de Leasing Argentina (s.f.,
http://goo.gl/ywN7Ne), se procede del siguiente modo:
recuperado
de
El tomador contacta al proveedor.

Ambas partes acuerdan: equipo, especificaciones, precio, entrega.
El proveedor ofrece leasing al tomador / el tomador contacta al dador.
Aprobacin crediticia.
Se determina el canon con periodicidad a convenir.
El tomador firma el contrato de leasing con el dador.
El proveedor entrega el bien / objeto del contrato y comienza el leasing.
Figura 4
Fuente: Asociacin de Leasing de Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/1pFgZi
37
1.3.6 Forma e inscripcin

La inscripcin del contrato es un requisito de su oponibilidad40 a los terceros.
El inters prevalente en la inscripcin es sobre todo del tomador, toda vez que
de esa manera puede ejercer la opcin de compra contra el dador y oponerla a
terceros en caso de conflicto.
Respecto de la forma, se realizar por instrumento pblico o privado teniendo
en cuenta el bien objeto del contrato. Y, adems, se determina cul ser el
procedimiento a seguir para la inscripcin de los mismos.
En cuanto a la oponibilidad de la registracin del contrato, hay que tener en
cuenta dos momentos:
1) Oponibilidad desde la entrega de la cosa: si el contrato se inscribe
dentro de los cinco das hbiles de celebrado, hay un efecto retroactivo
de la oponibilidad, puesto que comienza a contarse a partir de la
entrega.
2) Oponibilidad desde la inscripcin: luego de transcurridos los cinco das
hbiles mencionados en el punto anterior, la oponibilidad comienza
desde que el contrato se presente para su registracin.
Tambin se regula el plazo durante el cual se mantiene la inscripcin, fijando las
siguientes reglas:
1) En el caso de inmuebles, la inscripcin se mantiene por el plazo de 20
aos.
2) En los dems bienes, se mantiene por 10 aos.
3) En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria
del dador u orden judicial.
El nuevo Cdigo detalla todo lo relativo a la forma y al procedimiento de
inscripcin de los bienes objeto del leasing expresando lo siguiente:
El leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene como
objetos inmuebles, buques o aeronaves. En los dems casos
puede celebrarse por instrumento pblico o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato
debe inscribirse en el registro que corresponda segn la
naturaleza de la cosa que constituye su objeto.
40
La oponibilidad es la facultad de una persona de hacer valer un derecho contra un tercero. Al

registrarse el contrato adquiere oponibilidad frente a los terceros; por ende, stos no pueden
hacer ningn movimiento para evitar que el contrato se cumpla hasta su trmino. Esto significa
que quedan afectados por ese contrato porque no pueden interferir para evitar su cumplimiento.
38
La inscripcin en el registro puede efectuarse a partir de la

celebracin del contrato de leasing, y con prescindencia de la
fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la
prestacin comprometida.
Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega
del bien objeto del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro
de los cinco das hbiles posteriores.
Pasado ese trmino, produce ese efecto desde que el
contrato se presente para su registracin.
Si se trata de cosas muebles no registrables o de un
software, deben inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios
del lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso, donde sta o
el software se deba poner a disposicin del tomador. En el caso
de inmuebles, la inscripcin se mantiene por el plazo de veinte
aos; en los dems bienes se mantiene por diez aos.
En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento,
por rogacin del dador u orden judicial.41
En resumen, el objeto de la inscripcin es el contrato y debe efectuarse en los
registros que correspondan segn el carcter del bien: inmuebles o muebles
registrables, o en el de crditos prendarios. Cabe aclarar, adems, que debe
ser el registro del "lugar donde se encuentren" las cosas, aunque cabe
interpretar que se refiere al lugar de destino de las mismas, o sea, donde sern
usadas.
1.3.7 Efectos
Responsabilidades, acciones y garantas en la adquisicin del bien
A continuacin, vamos a analizar los efectos en cada uno de los supuestos:
En los casos de los incisos a), b) y c) del artculo 1.231 del nuevo Cdigo
(cuando el bien lo comprase el dador a persona indicada por el
tomador42; o lo comprase el dador segn especificaciones del
tomador o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas por
ste 43; o lo comprase el dador, quien sustituye al tomador, al efecto,
en un contrato de compraventa que ste haya celebrado44), el dador
cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador. El
tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesin, todos
los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede
41 Art.

1.231, inc. a Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
43 Art. 1.231, inc. b Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
44 Art. 1.231, inc. c Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
42 Art.
39
liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de la

obligacin de saneamiento.
En los casos del inciso d) del artculo 1.231 del nuevo Cdigo (cuando el
bien es de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin
contractual con el tomador), as como en aquellos casos en que el dador
es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en
leasing, el dador no puede liberarse de la obligacin de entrega y de la
obligacin de saneamiento.
En los casos del inciso e) del mismo artculo (cuando el bien se
adquiriese por el dador al tomador por el mismo contrato o lo hubiera
adquirido con anterioridad) el dador no responde por la obligacin de
entrega ni por garanta de saneamiento, excepto pacto en contrario.
En los casos del inciso f (supuesto que dice que el bien est a disposicin
jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l),
se deben aplicar las reglas de los prrafos anteriores de este artculo,
segn corresponda a la situacin concreta.
Servicios y accesorios
Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el
diseo, la instalacin, puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes
dados en leasing, y de este modo, el precio de aquellos integrar el clculo del
canon.
Oponibilidad. Subrogacin
El contrato de leasing debe estar inscripto en el registro correspondiente para
ser oponible a terceros o a acreedores de las partes.
Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para
ejercer la opcin de compra.
Prrroga del contrato
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una clusula lcita, siempre
que no signifique desplazar la opcin de compra que es un elemento esencial.
El contrato puede prever su prrroga a opcin del tomador y las condiciones de
su ejercicio. En este caso, la normativa permite la prrroga a solicitud del
tomador y ello acontece por lo general cuando existe intencin firme de ejercer
la opcin de compra, pero no se cuentan, por ejemplo, con los recursos
suficientes para afrontar el pago del valor residual. Esto implica, por ende,
refinanciar el valor residual pactado a travs de un alargamiento de los plazos
40
contractuales, repactndose un nuevo importe para las cuotas de amortizacin

peridica y el valor residual de amortizacin, que se ver as sensiblemente
reducido.
Transmisin del dominio
El derecho del tomador a la transmisin del dominio nace con el ejercicio de la
opcin de compra y el pago del precio del ejercicio de la opcin conforme a lo
determinado en el contrato.
Por tanto, el dominio se adquiere despus de cumplimentar los requisitos
precedentes, con excepcin de aquellos propios por la naturaleza del objeto.
Ejemplo: si se tratara de un inmueble, adems de cumplir los que
mencionamos, deber realizarse la escritura traslativa de dominio e inscribirse
en el Registro de la Propiedad.
Responsabilidad objetiva
La cosa objeto del leasing puede ocasionar daos a terceros, quienes tienen
una accin resarcitoria de fuente extracontractual, basada en la
responsabilidad objetiva del propietario y del guardin de las cosas
La responsabilidad objetiva emergente del artculo 175745 del nuevo Cdigo
recae exclusivamente sobre el tomador o guardin de las cosas dadas en
leasing.
Este tipo de responsabilidad es objetiva; por ende, no importa el tipo subjetivo
(dolo o culpa) al momento de atribuir la conducta, se responde siempre.
Cancelacin de la inscripcin
El artculo 1245 del nuevo Cdigo nos da las pautas sobre el pedido que efecte
el tomador para cancelar el leasing.
La inscripcin del leasing sobre cosas muebles no registrables y software se
cancela de la siguiente forma:
a) Por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo
oportunidad de tomar la debida participacin;
b) a peticin del dador o su cesionario.
45
En este artculo se establece que toda persona responde por el dao causado por el riesgo o
vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por
los medios empleados o por las circunstancias de su realizacin. La responsabilidad es objetiva.
No son eximentes la autorizacin administrativa para el uso de la cosa o la realizacin de la
actividad, ni el cumplimiento de las tcnicas de prevencin.
41
El tomador puede solicitar la cancelacin de la inscripcin del leasing sobre

cosas muebles no registrables y software si acredita:
a) el cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para
ejercer la opcin de compra;
b) el depsito del monto total de los cnones que restaban pagar y del
precio de ejercicio de la opcin, con sus accesorios, en su caso;
c) la interpelacin fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince
das hbiles, ofrecindole los pagos y solicitndole la cancelacin de la
inscripcin;
d) el cumplimiento de las dems obligaciones contractuales exigibles a su
cargo.
Incumplimiento y ejecucin en caso de inmuebles
Cuando el objeto del leasing es una cosa inmueble, el incumplimiento de la
obligacin del tomador de pagar el canon produce los siguientes efectos:
a. Si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del
canon total convenido, la mora es automtica y el dador
puede demandar judicialmente el desalojo.
Se debe dar vista por cinco das al tomador, quien puede
probar documentalmente el pago de los perodos que se le
reclaman o paralizar el trmite, por nica vez, mediante el
pago de lo adeudado, con ms sus intereses y costas. Caso
contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin ms
trmite;
b. si el tomador ha pagado un cuarto o ms pero menos de tres
cuartas partes del canon convenido, la mora es automtica; el
dador debe intimarlo al pago del o de los perodos adeudados
con ms sus intereses y el tomador dispone por nica vez de
un plazo no menor de sesenta das, contados a partir de la
recepcin de la notificacin, para el pago del o de los
perodos adeudados con ms sus intereses.
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede
demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por cinco
das al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede
demostrar el pago de lo reclamado, o paralizar el
procedimiento mediante el pago de lo adeudado con ms sus
intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este
procedimiento. Si, segn el contrato, el tomador puede hacer
ejercicio de la opcin de compra, en el mismo plazo puede
pagar, adems, el precio de ejercicio de esa opcin, con sus
42
accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez

debe disponer el lanzamiento sin ms trmite;
a) Si el incumplimiento se produce despus de haber pagado las
tres cuartas partes del canon, la mora es automtica; el dador
debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opcin de pagar
lo adeudado ms sus intereses dentro de los noventa das,
contados a partir de la recepcin de la notificacin si antes no
hubiera recurrido a ese procedimiento, o el precio de ejercicio
de la opcin de compra que resulte de la aplicacin del
contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese
plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar
el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco
das, quien slo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las
opciones previstas en este inciso, agregndole las costas del
proceso; d. producido el desalojo, el dador puede reclamar el
pago de los perodos de canon adeudados hasta el momento
del lanzamiento, con ms sus intereses y costas, por la va
ejecutiva. El dador puede tambin reclamar los daos y
perjuicios que resulten del deterioro anormal de la cosa
imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la va
procesal pertinente.46
Secuestro y ejecucin en caso de muebles
Cuando el objeto de leasing es una cosa mueble, ante la mora del tomador en
el pago del canon, el dador puede:
a. obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola
presentacin del contrato inscrito, y la prueba de haber
interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco das para
la regularizacin. Producido el secuestro, queda resuelto el
contrato. El dador puede promover ejecucin por el cobro del
canon que se haya devengado ordinariamente hasta el perodo
ntegro en que se produjo el secuestro, la clusula penal pactada
en el contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la accin
del dador por los daos y perjuicios, y la accin del tomador si
correspondieran; o b. accionar por va ejecutiva por el cobro del
canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon pendiente; si
as se hubiera convenido, con la sola presentacin del contrato
inscripto y sus accesorios. En este caso, slo procede el
secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin
haberse pagado el canon ntegro y el precio de la opcin de
compra, o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la
46 Art.
43
conservacin del bien, debiendo el dador otorgar caucin

suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede
incluirse la ejecucin contra los fiadores o garantes del tomador.
El domicilio constituido es el fijado en el contrato.47
Ahora bien, ya hemos analizado el funcionamiento completo de este contrato,
como as tambin sus efectos jurdicos fundamentales. Tambin es importante
analizar cules son los beneficios que reportan a las partes de la celebracin de
esta clase de contrato.
Los beneficios de la utilizacin del contrato de leasing son los siguientes:
Financieros
No inmoviliza capital de trabajo.
Financia el 100 % del valor del bien objeto del contrato.
Facilita la calificacin de la carpeta de antecedentes del
Tomador ya que accede a un anlisis crediticio flexible puesto
que el Dador conserva la propiedad del bien.
Financia costos complementarios tales como gastos de
importacin, traslados, obras de instalacin, puesta en
marcha u otros.
El Tomador recin efecta el primer desembolso o canon
pactado despus que el Proveedor entrega el bien.
Los plazos de financiacin son ms largos que los
tradicionales ya que estn relacionados en forma directa con
la vida til del bien.
El importe y la periodicidad del canon se adapta a las
posibilidades y flujo
de fondos del Tomador.
Impositivos
El importe del canon es deducible del Impuesto a las
Ganancias.
El Impuesto al Valor Agregado se financia sin costo a lo largo
del plazo del contrato amortizndose en forma proporcional
al monto del canon y se cancela totalmente slo si se ejerce
el derecho de Opcin a Compra.
El Tomador no est alcanzado por el Impuesto a la Ganancia
Mnima Presunta.
No est alcanzado por el Impuesto a los Intereses.
47 Art.
44
Operativos
La renovacin del bien es una posibilidad cierta ya que al
finalizar el contrato el Tomador est facultado para
devolverlo e iniciar un nuevo leasing por otro
tecnolgicamente superior.
Los trmites inherentes a la adquisicin, importacin,
contratacin de seguros o todo otro que requiera de servicios
profesionales estn a cargo del Dador.
El Tomador puede arrendar el bien objeto del Leasing, salvo
pacto en contrario. (Asociacin de Leasing de Argentina, s.f.,
recuperado de http://goo.gl/7mPAH2).
45
Referencias
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Farina, J. (1999). Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratacin
empresaria (2 ed.). Buenos Aires: Astrea.
Ghersi, C. (2010). Contratos civiles y comerciales Parte General y Especial. Tomo II.
Buenos Aires: Astrea.
Ley 17.285. (1967/05/17). Cdigo Aeronutico. Su aprobacin. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
Ley 20.094. (1973/01/15). Navegacin. Rgimen. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
Ley 24.441. (1994/12/22). Vivienda y construccin. Financiamiento - Leasing.
Ley 24.522. (1995/07/20). Concursos y quiebras. Rgimen legal. Honorable Congreso
Ley 25.248. (2000/05/10). Contrato de Leasing. Rgimen legal. Honorable Congreso de
la Nacin Argentina.
Ley 26.361. (2008/03/12). Defensa del Consumidor. Ley N 24.240 - Modificacin.
Lorenzetti, R. (1999). Tratado de los contratos. Santa F: Rubinzal - Culzoni.
Sitios web consultados

Asociacin de Leasing de Argentina.
leasingdeargentina.com.ar/index.php
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http://www.
Banco de Inversin de Comercio Exterior. (s.f.). Qu es un fideicomiso? Recuperado

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Barreira Delfino, E. (2014). El fideicomiso y el nuevo Cdigo Civil y Comercial.

ZonaBancos.com. Recuperado de http://www.zonabancos.com/ar/analisis/blogs/4derecho-para-todos-19752-el-fideicomiso-y-el-nuevo-codigo-civil-y-comercial.aspx
Carregal, S., Talamo, S. y Blanco Etchegaray, M. (2014). El fideicomiso en el nuevo
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www.21.edu.ar
47

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Mdulo 1

1.1 Contrato de Fideicomiso

La figura del Fideicomiso se ha convertido en una de las principales

1.1.1 Concepto y caracteres

regulada en la ley 24.4412 con las modificaciones introducidas oportunamente

Ley 24.441 del 22 de diciembre de 1994. Vivienda y construccin. Financiamiento - Leasing.

2) De bienes determinados: veremos ms adelante qu objetos pueden ser

a) Su constitucin, va transferencia del dominio fiduciario, de un

sea que su constitucin obedezca a un acto entre vivos o una declaracin de

Fuente: Barreira Delfino, 2014, recuperado de http://goo.gl/wlv71d

Asimismo, es importante sealar que se pueden identificar diferentes clases de

Caracteres del contrato de fideicomiso

Bilateral: los contratos son bilaterales cuando las partes se obligan

Oneroso o gratuito: el contrato es a ttulo oneroso cuando las ventajas

Conmutativo: lo es porque las partes (fiduciante y fiduciario) saben de

Consensual: los contratos consensuales son aquellos que se

Formal: se trata de un contrato formal porque surgen contenidos

966 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

Nominado: los contratos son nominados e innominados segn que la ley

De cumplimiento diferido, sucesivo o peridico: ser cualquiera de

Accesorio: porque el fideicomiso es simplemente el vehculo para

De tracto sucesivo, o de cumplimiento continuado: porque sus efectos

1.1.3 Plazo. Condicin

El fideicomiso no puede durar ms de treinta aos desde la

El contrato debe inscribirse en el Registro Pblico correspondiente.

Puede celebrarse por instrumento pblico o privado (excepto cuando se

1.668 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

beneficio de otro sujeto; y la obligacin de transmitir los bienes al

1.671 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

No puede ser fideicomisario el fiduciario.15 Si ningn fideicomisario

Fuente: Elaboracin propia.

El artculo 1670 del Nuevo Cdigo Civil y Comercial introduce

1.671 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

testador puede disponer un fideicomiso sobre toda, o una parte

Los acreedores del fiduciante posteriores a la constitucin del

Los acreedores del fiduciario tampoco pueden ir en contra del

Los acreedores del beneficiario slo podrn ir en contra de los frutos

Los acreedores del fideicomisario slo podrn ir en contra del

1.1.7 Pauta de actuacin. Solidaridad

El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por la ley y

1.1.8 Rendicin de cuentas

Art. 1.674 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

En el contrato de fideicomiso, la rendicin de cuentas puede ser solicitada por

Deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a 1 ao.

1.1.9 Cese y sustitucin del fiduciario

Art. 1.675 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

Analicemos ahora qu sucede en cuanto a la sustitucin del fiduciario:

1.1.10 Aceptacin del beneficiario y del fideicomisario.

1.1.11 Fideicomiso en garanta

Art. 1.681 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

Como dijimos previamente, en esta clase de fideicomiso se da en garanta al

1.1.12 Fideicomiso financiero: securitizacin

Art. 1.680 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

de pago asumidas. (Comisin Nacional de Valores, 2007, p. 2,

Ttulos valores. Ofertas al pblico

Ttulos representativos de deuda fiduciaria: son ttulos valores que

Certificados de participacin: son tambin ttulos valores suscriptos por

Los ttulos valores referidos pueden ofrecerse al pblico en los trminos de la

Los trminos y condiciones de emisin de los ttulos valores.

Las reglas para la adopcin de decisiones por parte de los beneficiarios

La denominacin o identificacin particular del fideicomiso financiero.24

1.1.13 Efectos del fideicomiso

1.692 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.