ANALIZANDO EL ANLISIS / Castillo Freyre y Vsquez Kunze

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Captulo XI
UNA

CUESTIN SIN INTERS

Anatocismo

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Hipocresa; morir de sed teniendo tanta agua [...]

Cancin popular de Los Pasteles Verdes
Penosa cosa sera, por cierto, que el lector pierda su
tiempo en una cuestin de poca monta si no fuese
porque muchas veces de lo nimio se revela cunta
sustancia tiene en los hechos una doctrina. No nos
ha parecido excesivo, por ello, desvelar la
inoportuna y expsita crtica del Anlisis Econmico
del Derecho sobre los lmites y condiciones que
prescribe el Cdigo Civil al anatocismo, ya que nos
interesa demostrar lo despistados que pueden estar
algunos, en el mejor de los casos, o lo necesitados de
llenar una pgina en el peor de los supuestos.
Lo primero que habra que decir sobre el
particular es la definicin de anatocismo, 1 ese
extico nombre que da origen al subttulo de este
captulo. Sumariamente, se entiende por anatocismo
que los intereses generados por un capital generen
a su vez intereses. Esta figura ha sido
tradicionalmente repudiada por el Derecho Civil, en
tanto se concibe a los intereses como los frutos
civiles del capital, incapaces, como todo fruto, de
generar por s mismos otros frutos. Por ello, para el
Derecho Civil los intereses jams pueden producir
Boffi Boggero seala que la expresin anatocismo
deriva del griego anatokismos. Ana o repeticin y Tokos o
cosa producida o inters; que significa [], aumento o
repeticin de un producto. OSTERLING PARODI, Felipe y
Mario CASTILLO FREYRE. Tratado de las Obligaciones.
Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica
del Per, 1996, segunda parte, vol. XVI, tomos VI y VII,
pp. 245, 289 y 135-138.
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intereses. Y esto no est en discusin, en la medida

en que nadie en el Derecho sostiene lo contrario,
pues sera un absurdo manifiesto.
Sin embargo, en un mundo regido por las
finanzas y donde el dinero es un bien escaso, se
entiende que el precio de este es decir los
intereses no puede permanecer constante en tanto
que socialmente siempre sern ms los que
demanden dinero. As, pues, el capital es cada vez
ms caro y esto tambin es una realidad que nadie
discute. Cmo conciliar entonces las finanzas con el
Derecho o este con aquella? Cmo hacer que los
intereses generen realmente inte-reses sin que para
el Derecho formalmente los generen?
Recursos nunca le faltarn al Derecho para
adecuarse a la realidad sin ceder a la sinrazn. Y es
que si los frutos no pueden nunca generar otros
frutos, s pueden abonar la tierra que alimenta al
rbol del capital. Y as este, alimentado por sus
propios frutos, producir a su vez ms y ms frutos.
Esto es lo que se conoce como capitalizacin de
intereses que, haciendo prosaica la metfora, no es
otra cosa que agregar los intereses generados por el
capital al propio capital, de tal modo que los nuevos
intereses se generen del resultante de este agregado
y que, por lo tanto, siempre sean mayores que los
precedentes. As, pues, estamos ante un anatocismo
edulcorado por el Derecho.
Este es el caso de los artculos 1249 y 12502 del
Artculo 1249.- No se puede pactar la capitalizacin de
intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo
que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares.
Artculo 1250.- Es vlido el convenio sobre capitalizacin
de intereses celebrado por escrito despus de contrada la
obligacin, siempre que medie no menos de un ao de
atraso en el pago de intereses.
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Cdigo Civil, que reconociendo jurdicamente la

capitalizacin de intereses, esto es, vistiendo a la
mona de seda, sealan no obstante ciertos lmites y
condiciones para su presentacin en sociedad con el
fin de que pase por respetable dama. As, establece
la primera norma mencionada, que salvo que se
trate de operaciones con agentes del sistema
financiero o mercantil, queda prohibido pactar la
capitalizacin de intereses al momento mismo de
contraerse la obligacin. En buen romance, esto
quiere decir que los bancos y las financieras tienen,
segn el artculo 1249, el monopolio del anatocismo
ab origine obligatio. Queda para quienes no tienen,
como prestamistas, la suerte de ser bancos o
financieras la posibilidad de recurrir al anatocismo
si y solo si luego de un ao de contrada la
obligacin, los intereses no han sido satisfechos. As
lo establece el artculo 1250 discriminando al comn
de los mortales. Y esto porque no se entendera por
qu Juan Prez tiene que esperar un ao de perro
muerto sobre sus intereses y el Banco de Crdito
no. Esto tendra, sin embargo, un intento de
explicacin cuyo eje es el marco del rgimen de
intereses que era el referente de nuestra realidad
cuando el Cdigo fue promulgado.
En efecto, en 1984 el rgimen de las tasas de
inters en el Per y en buena parte de pases era el
de tasas nominales.3 Una tasa nominal de inters,
Este ensayo no pretende ni por asomo disputarles a
las ciencias financieras su soberana en cuestin de
conceptos de inters. Baste aqu lo que el Derecho
entiende por estos. Quien quiera tener una idea financiera
sobre materia de tasas de inters y mtodos de calcular
intereses puede revisar: VAN HORNE, James C.
Administracin financiera. Buenos Aires: Ediciones
Contabilidad Moderna, 1973, pp. 645-648.
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pedestremente descrita, es aquella en que el inters

no se agrega al capital para engrosarlo, e impide as
que los intereses subsecuentes se incrementen
efectivamente. As, pues, tena cierta lgica en 1984
que el Cdigo Civil limitara y condicionara la
capitalizacin de intereses, y la convirtiera en una
figura excepcional, en tanto que lo contrario hubiera
sido desnaturalizar el rgimen de tasas nominales
establecido por el Banco Central de Reserva. Incluso
as, ello no explica la razn por la que la excepcin
tuviera que favorecer a los bancos o desfavorecer a
quienes no lo son.
Sea como fuere, el asunto es que cualquier
debate sobre estos dos artculos del Cdigo Civil es,
desde hace 13 aos, completamente irrelevante. La
razn estriba en que, en 1991, el Banco Central de
Reserva cambi el rgimen que rega las tasas de
inters de nominales, en las que los intereses no se
capitalizan nunca automticamente, a efectivas, esto
es, en las que los intereses se capitalizan siempre
automticamente.4 De este modo, al modificarse la
Todo comenz con el Aviso del Banco Central de Reserva
del Per de fecha 12 de marzo de 1991 publicado en el
Diario Oficial El Peruano con fecha 15 de ese mes y ao,
mediante el cual dicha institucin hizo de pblico
conocimiento las que seran a partir del 11 de marzo de
1991 las tasas efectivas mximas del inters convencional
compensatorio y moratorio en nuestro pas. La tasa de
inters efectiva es aquella que refleja el tiempo en que se
pagan los intereses, impuestos, comisiones y cualquier
otro tipo de gasto que incluya la operacin financiera.
Este tipo de tasa de inters incluye una capitalizacin de
intereses, lo que pone de manifiesto el inters que se
obtendr por una unidad de capital inicial en una unidad
de tiempo, y depende de una tasa de inters nominal cuyo
perodo de capitalizacin generalmente no es anual. Por
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frmula de calcular los intereses, los artculos 1249

y 1250 del Cdigo Civil quedaron, para todos los
efectos, inaplicables.
No existe explicacin, por lo tanto, para que estas
normas puedan enardecer hoy a alguien y, ms
todava, encender un debate sobre un tema cuyas
cenizas estn fras por ms de una dcada. Y sin
embargo, esto ha sucedido por obra y gracia del
Anlisis Econmico del Derecho. En efecto,
desconociendo por completo el cambio de rgimen
sobre tasas de inters operado en 1991, o
simplemente poseso por un irrefrenable deseo de
polemizar con los muertos, el Anlisis se lanza
tardamente en el ao 2001 sobre los artculos 1249
y 1250 abogando por su desaparicin, debido a los
perniciosos efectos que estos tendran, segn su
su parte, Avelino Snchez (AVELINO SNCHEZ, Esteban.
Clculo de intereses y actualizacin de deudas tributarias.
Lima: Editorial San Marcos, 1994) seala que cuando el
inters es convertible ms de una vez en una unidad de
tiempo, nos encontramos frente a una tasa de inters
nominal. En cambio, una tasa de inters efectiva es
aquella que nos permite saber exactamente cunto paga
el deudor a su acreedor por concepto de intereses. La tasa
efectiva puede calcularse en dos formas: tasa de inters
efectiva vencida o adelantada. La primera es la que se
agrega al capital inicial para formar un monto dado al
cabo de una unidad de tiempo. La segunda es lo que se
deduce a cada unidad monetaria de monto final para
calcular un capital inicial; es decir, el prstamo inicial no
es de un capital final, al cual se le descuentan los intereses, sino un capital inicial, cuyo valor, incluidos los
intereses, ser el capital final. Esto segn lo anotado por
un documento que elabor la Central de Arequipa del
Banco Central de Reserva del Per (BANCO CENTRAL DE
RESERVA DEL PER. Sucursal de Arequipa. Investigacin
econmica, 1987, pp. 6 y 7).

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punto de vista, para la economa de libre mercado y,

sobre todo, por atentar contra la autonoma de la
voluntad.
As, se llega a decir que:
Prohibir la capitalizacin de los intereses al
momento de contraerse la obligacin resulta
financieramente incoherente y jurdicamente
cuestionable. [] Entendamos que tal como una
corbata, una casa, un automvil o cualquier otro
bien tiene un precio, el mismo que nadie en el
mercado pretende fijar; igualmente, tratndose de
los intereses, no deben ser fijados por el Estado,
sino que debe dejarse que dicho precio sea fijado
por el mercado, segn las condiciones que sean
pactadas
libremente
entre
las
partes
contratantes. Por el contrario, cuando se
establece a travs del Cdigo Civil que no se
puede acordar ms all de ciertas tasas o no se
puede, si las partes estn de acuerdo en pactarlo,
capitalizar el inters (De acuerdo con lo sealado
en el propio artculo 1249 del Cdigo Civil, slo
los bancos pueden capitalizar intereses; sin
embargo, no vemos una razn suficiente [ni
nosotros, los autores de este ensayo, tampoco]
que justifique dicha discriminacin a favor de los
bancos; creemos que debera dejarse que
cualquier particular pueda tambin acordar de
antemano la capitalizacin) devengando al
momento de contraerse la obligacin, se est
regulando contra un acuerdo natural que pueden
pactar acreedor y deudor en una simple
transaccin financiera, comercial o personal. En
tal sentido, debera dejarse que en el Per, las
partes puedan acordar libremente si en

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determinados casos capitalizarn intereses o no y

fijar las tasas que mejor les convengan.5

As, pues, como en la vieja cancin, el Anlisis

se muere de sed teniendo tanta agua. Porque en
nuestro pas, 13 aos ha que las partes, mejor dicho,
todas las partes, pueden acordar sin restriccin
alguna la capitalizacin de intereses segn las
normas vigentes que sobre ese tema estableci en
1991 el Banco Central de Reserva, al que el Cdigo
Civil reconoce en sus artculos 12436 y 12447 como
la autoridad suprema en materia de regulacin de
intereses. As pues, en el Per de hoy, no solo las
entidades del sistema financiero sino cualquier
persona puede, si as lo desea, contratar un crdito
bajo esa modalidad. Es ms, la capitalizacin de
intereses es la moneda corriente de toda transaccin
crediticia, independientemente de la calidad civil de
las partes involucradas.
En cuanto a la libertad de las partes de fijar las
tasas de inters que mejor les convengan, esto es,
el precio que alguien est dispuesto a cobrar y otro
a pagar por el capital, el Anlisis no hace ms que
ahogarse en un vaso con agua pues, por si se le
PIZARRO ARANGUREN, Luis. El Cdigo Civil peruano y la
contratacin actual. En CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando.
Por qu hay que cambiar el Cdigo Civil? Lima:
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, 2001, pp. 6364 (el nfasis es nuestro).
6
Artculo 1243.- La tasa mxima del inters convencional
compensatorio o moratorio es fijada por el Banco Central
de Reserva del Per. Cualquier exceso sobre la tasa
mxima da lugar a la devolucin o a la imputacin al
capital, a voluntad del deudor.
7
Artculo 1244.- La tasa del inters legal es fijada por el
Banco Central de Reserva del Per.
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haba pasado por alto, estamos en posicin de

informarle que en el sistema financiero, asimismo
desde 1991, es la mano invisible del mercado la que
regula segn la oferta y la demanda el precio del
dinero. Y esto significa que no hay lmites para el
sistema financiero en establecer los montos de las
tasas de inters. No hay ms tasas mnimas o
mximas que las que fije el mercado.
De suyo va que, fuera del sistema financiero, la
situacin cambia para quienes quieren hacer
negocios como banca informal o paralela sin estar
sujetos a las garantas y escrutinios que gasta la ley
por medio de la Superintendencia de Banca y
Seguros para el sistema formal con el fin de lograr
el bien pblico. Obviamente, una de las principales
pretensiones del Banco Central de Reserva al
establecer tasas mximas de inters para los
operadores informales de dinero es combatir el
delito de usura. Sobre esta y sobre quienes la
practican o apaan ideolgicamente nada tiene que
decir el Cdigo Civil y, por ende, tampoco nosotros,
los civilistas. Son el Derecho Penal y su Cdigo
quienes tienen sobre los usureros la funcin de la
palabra. 8
El artculo 214 del Cdigo Penal Peruano establece lo
siguiente:
Artculo 214.- Crdito usurario
El que, con el fin de obtener una ventaja patrimonial, para
s o para otro, en la concesin de un crdito o en su
otorgamiento, renovacin, descuento o prrroga del plazo
de pago, obliga o hace prometer pagar un inters superior
al lmite fijado por la ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
aos y con veinte a treinta das-multa.
Si el agraviado es persona incapaz o se halla en estado de
necesidad, la pena privativa de libertad ser no menor de
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En lo que a nosotros respecta, como lo afirmamos

al inicio de este captulo, nada hubiramos tenido
que decir sobre un tema como el anatocismo, que
hoy da no es materia discutible en el Cdigo Civil, si
no fuera porque el Anlisis Econmico del Derecho
pretende que los artculos 1249 y 1250 cobren un
alucinante inters sobre un capital hace aos
extinguido.

dos ni mayor de cuatro aos.