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Lus A. Ortiz-Alvarez
reguladora
del
silencio
administrativo
reguladora
del
silencio
administrativo
Vid., recogiendo y actualizando varios de sus estudios, el tratamiento completo del tema en ALLAN R.
Instituciones Polticas y Constitucionales, Tomo Vil Justicia ContenciosoAdministrativa, EJV-UCAT, Caracas, 1997, pp. 151 y ss. Asimismo, vanse los trabajos citados infra en la
nota de pie de pgina nm. 12.
3
Para un buen recuento de tales previsiones particulares y su evolucin, puede verse el interesante trabajo
de JOSEFINA CALCAMO DE TEMELTAS, Lapsos de impugnacin de actos administrativos, en Revista de
Derecho Administrativo, nm. 6, Ed. Sherwood, Caracas, 1999, pp. 23 y ss. Entre tales previsiones
particulares relativas al silencio administrativo tenemos inicialmente el Reglamento sobre Coordinacin,
Administracin y Control de los Institutos Autnomos (Decreto Nm. 280 de 1970), la Ley de Proteccin
al Consumidor de 1974 (art. 53), el Cdigo Orgnico Tributario de 1994 (arts. 171 y 180), la Ley de
Empresas de Seguros y Reaseguros de 1994 (art. 45) y la Ley Orgnica del Sufragio y Participacin
Poltica de 1998 (art. 231). Asimismo, debe mencionarse la regulacin del llamado antejuicio
administrativo o procedimiento administrativo previo en las demandas contra la Repblica, previsto en
la Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica de 1965 en los artculos 30 y ss. As, de
conformidad con el articulo 34 de esta Ley, vencidos los lapsos previstos (que sumados entre la actividad
que debe realizar la Procuradura y el Ministerio son 53 das hbiles) contados desde la fecha de
presentacin del escrito respectivo, sin haberse notificado al reclamante el resultado de su presentacin,
quedara este facultado para acudir a la va judicial. Sobre el alcance de estos ltimos preceptos y su
interpretacin jurisprudencial, vid. Lus A. ORTIZ-ALVAREZ, Jurisprudencia de responsabilidad
extracontractual del Estado, EJV-Funeda, Caracas, 1997, pp. 681 y ss.
4
Vid. ALLAN R. BREWER-CARAS, El rgimen del urbanismo en la Ley Orgnica para la Ordenacin del
Territorio, en Ley Orgnica para la Ordenacin del Territorio, EJV, Caracas, 1984; R.J. DUQUE
CORREDOR, La Ley Orgnica para la Ordenacin del Territorio y el Urbanismo Municipal, en RDP,
nm. 18, 1984; HUMBERTO ROMERO-MUC, El efecto positivo del silencio administrativo en el derecho
urbanstico venezolano, en Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, EJV, Caracas, 1988. pp. 152 y ss.
BREWER-CARAS,
Por todos, aunque quepa destacar que el campo de la aplicacin supletoria del silencio positivo de la
LOOT a la LOOU puede ser en nuestra opinin aun ms amplio que el propuesto por este autor, vid.
HUMBERTO ROMERO-MUC, El efecto positivo del silencio administrativo en el derecho urbanstico
venezolano, loc. Cit., pp. 137 y ss.
6
Entre otros, JUAN GARRIDO ROVIRA, Ordenacin urbanstica. Caracas, 1988, p. 158-159; esta tesis
restrictiva -tradicionalmente descartada por la jurisprudencia como luego mencionaremos- tambin ha
sido defendida por ARMANDO RODRGUEZ, incluso en su reciente trabajo El silencio administrativo como
garanta de los administrados y los actos administrativos tcitos o presuntos, ponencia presentada en
estas IV Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo, y contenida en la primera versin del libro
de las mismas, pp. 203 y ss.
Esta
bienvenida
aplicacin
supletoria
del
silencio
positivo, por lo dems, tambin debe predicarse en lo que
respecta a la terminacin y recepcin de la obra, mecanismo
necesario para la habitabilidad establecida en el artculo
95 de la LOOU7. Asimismo, estimamos que el silencio
positivo debe tener operatividad en materia de las
certificaciones
de
capacidad
de
servicios
pblicos
previstas en el artculo 84 de la LOOU, as como en el caso
de las modificaciones a los proyectos que hayan sido
realizadas por los particulares como consecuencia de la
potestad del organismo municipal prevista en el artculo 88
de la Ley, en donde se dispone que una vez recibido el
proyecto modificado o modificada la obra en cuestin o
incluso
luego
de
recibidas
las
observaciones
del
interesado, el organismo dispondr de 15 das continuos
para expedir la constancia o resolver que el proyecto no se
ajusta a las
variables, debiendo estimarse, como ya la
jurisprudencia tambin lo ha aceptado, que en caso de
transcurrir dicho lapso sin respuesta ha operado el
silencio positivo, de forma similar o como ocurre frente a
la falta de respuesta prevista en el articulo 85 de la Ley
respecto al otorgamiento inicial de la constancia de
variables urbanas. Adicionalmente, podra pensarse en la
aplicabilidad del silencio positivo en algunos casos de
consultas realizadas en base al artculo 81 de la Ley sin
que se d la oportuna respuesta.
En tercer lugar, tambin fue instaurado el silencio
positivo en el voltil campo electoral, y concretamente en
la Ley Orgnica del Sufragio y Participacin Poltica8,
bien que la figura se limit al problema de la postulacin
de candidatos. As, el artculo 147 de la Ley estableci
que si el organismo electoral correspondiente no hiciere
observacin alguna a los diez (10) das de presentada se
tendr por admitida la postulacin. Fuera de este
especfico supuesto, debe entenderse que el silencio
7
II.
SOBRE
LA
ADMINISTRATIVO
NATURALEZA
JURDICA
DEL
SILENCIO
Observaciones contenidas en otro extraordinario estudio, vid. MANUEL GMEZ PUENTE, La inactividad
de la Administracin, Editorial Aranzadi, Pamplona, 1997, pp. 577 y ss. De esta obra hay ya una 2da.
Edicin, Pamplona, 2000.
Vid., en defensa de la tesis del acto administrativo presunto en caso de silencio positivo, GARCAEl silencio administrativo en el Derecho espaol, obra cit., pp. 81 y ss., tesis
igualmente defendida por la doctrina tradicional; entre otros, GARCA DE ENTERRA, T. R. FERNNDEZ,
GONZLEZ PREZ, GMEZ-FERRER, GONZLEZ RIVERO, GARCA-TERVUANO GARNICA, LPEZ
RAMN, VILLAR PALAS, GUILLEN PREZ, etc. Discrepando recientemente, con argumentos interesantes,
aunque aceptando la naturaleza ms intensa del silencio positivo frente al silencio negativo, puede verse
la posicin de MANUEL GMEZ PUENTE, La inactividad de la Administracin, obra cit., pp. 581 y ss.
Para este autor, el silencio administrativo positivo no da lugar a un verdadero acto administrativo, ni
tampoco existe una declaracin de voluntad legalmente tipificada. El silencio, an el positivo, es ms bien
una ausencia de voluntad administrativa, por lo que difcilmente puede interpretarse o presumirse su
sentido, por lo que lo ms que puede hacer la ley, no es dictar un acto administrativo sino ordenar, ante
una situacin dada de inactividad, los efectos jurdicos propios de un acto, por lo que slo en sentido
figurado puede concluirse que del silencio positivo surge un acto administrativo. Sin embargo, este autor
acepta -lo que lo acerca o incluso fusiona con el resto de la doctrina- que los efectos del silencio positivo
son mucho ms intensos que los del silencio negativo, en el entendido de que el mismo puede suscitar
todos los efectos de una decisin administrativa tpica, bien que no deje de destacar los riesgos y las
supuestamente necesarias limitaciones (excepcionalidad, interpretacin restrictiva, improcedencia contra
legem, etc.) del silencio positivo. Con todo, a pesar de los acercamientos entre el silencio negativo y el
silencio positivo (ambos tienen origen en la Ley, obedecen a causas similares como lo es el deber de
dictar resoluciones expresas, ambos buscan la proteccin de la esfera jurdica del administrado), as como
a despecho de los riesgos de este ltimo, lo cierto que es que en el caso de Espaa la tendencia legislativa
de pronta concretizacin, y montada con la venia de la doctrina ms autorizada, est claramente dirigida
hacia la instauracin (como regla) del silencio positivo, lo que vendra a invertir todo el sistema
tradicional. Cf. sobre esta inminente reforma, JAIME RODRGUEZ-ARANA, El silencio administrativo y los
actos tcitos o presuntos, en el libro de las IV Jornadas Internacionales de Derecho Administrativo,
Caracas, 1998.
TREVIJANO GARNICA,
En el marco constitucional venezolano, este derecho, adems de ser un principio general del derecho
del mismo rango, se encontraba consagrado en los artculos 68 y 206 de la Constitucin de 1961 y ahora
ha sido retomado, con ms fuerza, por la nueva Constitucin de 1999 en sus artculos 26, 49, 257 y 259
normas equivalentes a los artculos 24 y 106 de la Constitucin espaola, 24 y 103 de la Constitucin
italiana, 19.4 de la Constitucin alemana, entre otros. Sobre el significado, consagracin constitucional y
alcance de este derecho en el campo del derecho administrativo, vid. los desarrollos y la bibliografa
citada en LUIS A. ORTIZ-ALVAREZ, Tutela judicial efectiva y medidas cautelares en el contencioso
administrativo. Editorial Sherwood, Caracas, 1998, pp. 15 y ss. Tamb. ANTONIO CANOVA GONZLEZ,
Tutela judicial efectiva, contencioso administrativo y Sala Constitucional, en Revista de Derecho
Administrativo, nm. 7, 1999, pp. 15 y ss.; RAFAEL G. PRADO MONCADA, De nuevo sobre el derecho a la
tutela judicial efectiva, en Revista de Derecho Administrativo, nm. 9, 2000, pp. 93 y ss.
14
Dada su importancia y potencialidad, estimamos pertinente recordar el texto de los principales artculos
de la nueva Constitucin de 1999 relativos al debido proceso y al derecho a la tutela judicial efectiva:
Articulo 26. Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin de justicia para hacer
valer sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a
obtener con prontitud la decisin correspondiente....
Articulo 49. El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y administrativas y, en
consecuencia: 1. La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la
investigacin y del proceso... 2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario. 3.
Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas garantas y dentro del
plazo razonable determinado legalmente, por un tribunal competente, independiente e imparcial
establecido con anterioridad... 4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las
Para un anlisis ms detallado sobre las relaciones entre los mencionados principios constitucionales y
el silencio administrativo negativo vanse los trabajos citados en el pie de pgina anterior.
17
Sobre el particular, cabe destacar que efectivamente la nueva Constitucin de 1999, adems de lo
previsto en el Prembulo y en algunos artculos generales, trae una norma de gran impacto en esta materia
la cual permite fundamentar y relanzar con ms fuerza el silencio administrativo positivo. Nos referimos
al articulo 141 de la nueva Carta Magna el cual dispone lo siguiente: La Administracin Pblica est al
servicio de los ciudadanos y ciudadanas y se fundamenta en los principios de honestidad, participacin,
celeridad, eficacia, eficiencia, transparencia, rendicin de cuentas y responsabilidad en el ejercicio de la
funcin pblica, con sometimiento pleno a la ley y al derecho. Tal como lo hemos sealado en otro
trabajo (vid. Luis A. ORTIZ-ALVAREZ, Hacia un mejora de los trmites administrativos?, en Revista de
Derecho Administrativo, nm. 7, 1999, pp. 341 y ss.), en esta norma, junto a lo previsto en el Prembulo
y los artculos 1, 3 y 6, estn las primeras y ms fundamentales bases de la Administracin Pblica y del
derecho a la eficacia de la actividad administrativa, a las cuales puede sumarse todo un sinfn de artculos
constitucionales, tales como los relativos al derecho de peticin (art. 51, norma que seala que existe no
slo un derecho a una respuesta oportuna sino tambin adecuada), los relativos al derecho a la
defensa y a la tutela judicial -y administrativa- efectiva (arts. 26, 49, 257 y 259), a la responsabilidad de
los funcionarios (arts. 7, 25, 46, 49, 139, 141, 199, 200, 216, 222, 232, 244, 255, 281 y 285); a la
responsabilidad patrimonial del Estado (arts. 140 y 259); al respeto y a la responsabilidad por violacin
de los derechos humanos (arts. 19, 29, 30, 31 y 46); al principio de legalidad (arts. 7, 25, 137, 138, 274,
317, 333, 334, 336 y 350); entre muchos otros, pues, en puridad, todo articulo constitucional de contenido
organizativo o que establezca derechos es una norma que limita y moldea la actividad de la
Administracin Pblica. Basta slo atenerse al principio de la democracia para entender que la
Administracin pblica debe ser democrtica y garante de los derechos fundamentales de los ciudadanos
y, por tanto, trabajadora en funcin de esa democracia, del respeto del Estado de Derecho y de los
ciudadanos, lo cual puede llevar a la ampliacin y generalizacin del silencio positivo. En relacin con lo
anterior, tambin cabe hacer referencia a la reciente Ley de Simplificacin de Trmites Administrativos
de 1999 (publicada -reimpresa- en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela, nm. 36.845. de fecha
7 de diciembre de 1999), la cual tiene por objeto racionalizar las tramitaciones que realizan los
particulares ante la Administracin Pblica, mejorar su eficacia y mejorar las relaciones de la
Administracin Pblica con los ciudadanos (art. 4). Asimismo, dicha Ley, postula el principio de buena
fe del ciudadano (art. 8), recuerda que los trmites deber ser racionales, pertinentes, tiles y de fcil
entendimiento para los particulares, a fin de mejorar las relaciones de stos con la Administracin,
haciendo eficaz y eficiente la actividad de la misma (art. 21). En fin, la referida Ley dispone que la
actividad de los rganos y entes de la Administracin Pblica debe estar dirigida a servir eficientemente a
los particulares, mediante la plena satisfaccin de las necesidades colectivas. En tal sentido, el funcionario
pblico es, ante todo, un servidor pblico (art. 35). En todos estos principios constitucionales y legales
estn, en definitiva, las clusulas de transformacin los procedimientos, solicitudes y trmites
administrativos, principios que, en nuestro criterio, apoyan y sustentan la aplicabilidad del silencio
administrativo positivo.
18
Desde esta perspectiva constitucional pro administrado y pro eficacia administrativa no tiene cabida la
antes mencionada, y criticada, sentencia de la CPCA, de 13-12-99 (caso Sindicato Agrcola), la cual debe
entenderse como un caso aislado superado, mucho ms visto el contexto de la nueva Constitucin de 1999
respecto a la eficiencia administrativa (Art. 141).
19
GARCIA-TREVIJANO GARNICA, El silencio administrativo en el Derecho espaol, obra cit., p. 199.
21
B.El Silencio en
administrativas)
las
de
solicitudes
la
fecha
de
(peticiones
a) Lapsos:
o no se venza el plazo
administracin para decidir.
que
tenga
la
b) Recurso Jerrquico:
Lapsos:
Art. 91 L.O.P.A.: El recurso de reconsideracin,
cuando quien deba decidir sea el propio Ministro,
as como el recurso jerrquico, debern ser
decididos en los noventa (90) das siguientes a
su presentacin.
Garantas:
a. No ponen fin a la va administrativa: (Caso
Institutos Autnomos)
Art. 96 L.O.P.A.: El recurso jerrquico podr
ser intentado contra las decisiones de los
rganos
subalternos
de
los
Institutos
Autnomos por ante los rganos superiores de
ellos.
Contra las
decisiones de
dichos rganos
superiores, operar recurso jerrquico para
ante el respectivo Ministro de Adscripcin,
salvo disposicin en contrario de la Ley.
b. Ponen fin a la va administrativa: (recurso
contencioso administrativo)
Art. 4 L.O.P.A.: En
los casos en que un
rgano de la administracin pblica
no
resolviere un asunto o recurso dentro de los
correspondientes
lapsos, se considerar que
ha resuelto negativamente y el
interesado
podr intentar el recurso inmediato siguiente,
salvo disposicin expresa en contrario. Esta
disposicin
no
releva
a
los
rganos
administrativos, ni a sus personeros, de las
responsabilidades que le sean imputables por
la omisin o la demora.
Pargrafo
nico.- La
reiterada negligencia
de los responsables de los asuntos o recursos
que de lugar a que estos se consideren
resueltos
negativamente como se dispone en
este artculo, les acarrear
amonestacin
escrita a los efectos de lo dispuesto en la
Ley de Carrera Administrativa, sin perjuicio
de las sanciones previstas en el artculo 100
de esta Ley.
Art.
93
L.O.P.A.:
La
va
contencioso
administrativa
quedar
abierta
cuando
interpuestos los recursos que ponen fin a la
c) Recurso de revisin:
Lapsos:
Art. 99 L.O.P.A.: El recurso de revisin
ser decidido dentro de los treinta (30)
das
siguientes
a
la
fecha
de
su
presentacin.
Garantas:
Recurso contencioso administrativo (ver
Art. 4 L.O.P.A.)
SILENCIO ADMINISTRATIVO22
Por otra parte aleg la accionante que de conformidad
con lo establecido en el artculo 54 de la Ley Orgnica para
la Ordenacin del Territorio, la falta de contestacin
oportuna trae como consecuencia la acogida favorable de
la solicitud planteada y por ende ya fue aprobada; es decir
que siguiendo la norma legal, la solicitud planteada por mi
representada,
ya
fue
aprobada,
aun
y
cuando
posteriormente fue negada.
Sobre el particular la Sala indic que el silencio
administrativo ha sido consagrado a favor de los
administrados, para quienes una omisin de respuesta por
parte de la administracin, no puede convertirse en merma
de sus derechos.
22
http://www.tsj.gov.ve/informacion/notasdeprensa/notasdeprensa.asp?codigo=5067
b)
G. El
a)
b)
H. El
a)
dirime
das
siguientes
a
la
fecha
de
su
presentacin.
Garantas:
Recurso contencioso administrativo (ver
Art. 4 L.O.P.A.)