PROPOSICIONES NORMATIVAS:

El artculo 289 consagra expresamente el deber de ambos cnyuges de cohabitar. La comunidad de vida
constituye, al igual que la fidelidad y la asistencia, un deber de los esposos. La norma, que ya exista en el
Cdigo Civil de 1936, establece una suerte de deber recproco, mutuo, simtrico. La obligacin de vivir juntos
constituye el deber esencial, fundamental pues permite la realizacin de los dems deberes conyugales. Es
necesario entonces analizar el contenido del deber de hacer vida en comn, su ejercicio, la suspensin de
la obligacin y finalmente su inejecucin.

a) El deber de cohabitacin supone, en primer lugar, la obligacin de compartir una residencia comn, un hogar
comn. Los esposos deben vivir juntos, en la misma casa, bajo el mismo techo. La unidad de domicilio
significa para el efecto de la ley, el hecho natural de la vida comn constante y no interrumpida en un
mismo lugar. La residencia conyugal constituye el aspecto exterior y el soporte material del deber de
cohabitacin, del cual se desprende que, siendo el techo comn, lo son tambin la mesa y el lecho.

b) En segundo lugar, el deber de hacer vida en comn implica una comunidad fsica, lo que engloba el "deber
conyugal" propiamente dicho (expresin empleada en singular por POTHIER). En efecto, el deber
de vivir juntos alude Pdicamente a la comunidad de lecho, a las relaciones sexuales conyugales. Estas ltimas
constituyen uno de los deberes conyugales por excelencia, debitum conyugale. Si la unin de sexos no es una
condicin formal del matrimonio, es un efecto natural de ste. "El matrimonio es, por vocacin, una unin carnal"
(G. CORNU). Tanto es as, que el artculo 277 del Cdigo Civil establece que es anulable el matrimonio
contrado, no solamente por el impber, sino tambin de aquel que adolece de impotencia absoluta. Es
ampliamente admitido en el derecho comparado, francs por ejemplo, que la negativa persistente de uno de los
esposos de consumar el matrimonio justifica, si es voluntaria el divorcio (matrimonio rato no consumato).

c) Fuera de la copula carnalis, el deber de cohabitacin engloba, finalmente, un aspecto econmico. Como se dice
corrientemente, compartir juntos la vida significa compartir juntos el mismo pan. La unin personal de
los esposos se prolonga en principio en una unin patrimonial, la cual se expresa en la constitucin de
la sociedad de gananciales y aun cuando los cnyuges hayan optado por el rgimen de la separacin de
patrimonios, queda subsistente la obligacin comn de asumir juntos los gastos que conlleva la vida comn.

Ejercicio del deber de cohabitacin

El lugar donde se desarrolla la vida en comn de los esposos se denomina "domicilio conyugal". El deber de
cohabitar se concreta cuando los cnyuges establecen un domicilio comn. Los esposos de comn acuerdo,
frecuentemente expresado en forma tcita, eligen el lugar donde vivirn juntos. Sin embargo, es de advertir que el
Cdigo guarda silencio en el caso de que se produzca desacuerdo entre los esposos respecto de la eleccin del
lugar donde se ubicar el domicilio conyugal.
Por
otro lado, la
importancia de
la comunidad de
domicilio merece
subrayarse.
En efecto, el hecho de que los esposos vivan pblicamente, en un mismo lugar, como marido y mujer otorga la
posesin de estado de cnyuge y en consecuencia constituye una prueba del matrimonio (artculo 272) y es
susceptible, naturalmente,
de
subsanar
cualquier
defecto
puramente formal
de
la partida
de matrimonio (artculo 269).

La posesin de estado de esposo puede ser invocada por cualquiera de los consortes para probar
precisamente su calidad de cnyuge. De igual manera, puede ser invocada por los hijos de la unin conyugal, pues
el matrimonio de sus padres es uno de los elementos de donde resultar su filiacin legtima. En fin, los terceros
que tengan legtimo inters pueden tambin administrar la prueba de un matrimonio.

Suspensin del deber de cohabitacin

El deber de cohabitar es de orden pblico, no puede ser derogado por la voluntad individual de ninguna de
las partes. Todo pacto "amigable" que exima a aquellas su cumplimiento sera nulo. Sin embargo no
es, y nunca ha sido, un deber absoluto. En efecto, vivir juntos supone llevar una vida armoniosa, decente, digna,
tolerable. En caso contrario, cualquiera de los esposos puede negarse a cohabitar, previa dispensa judicial que lo
autorice. La ley prev expresamente ciertas causa les que autorizan el incumplimiento del deber de vivir juntos.

El artculo
bajo
comentario
permite
al juez
suspender este deber cuando
su
cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud, el honor de cualquiera de los cnyuges o la actividad

econmica de la que depende el sostenimiento de la familia. Por ejemplo, cuando uno de los cnyuges es
vctima de maltratos fsicos, psicolgicos o agresiones verbales. Es el caso tambin de prcticas
sexuales abusivas o perniciosas y aquellas relaciones ntimas realizadas bajo coaccin fsica o moral (violacin)
que pueden comprometer o resquebrajar la salud fsica o psquica del cnyuge. De igual manera, la
contraccin de una
enfermedad contagiosa o sexualmente transmisible, como por ejemplo venrea
o SIDA (artculo 347).
-

Asimismo, pueden poner en peligro el sostenimiento econmico de la familia, la ebriedad habitual, el uso de
drogas y la adiccin al juego. Igualmente, atenta contra el honor del cnyuge el hecho de revelar a terceros
aquello que concierne exclusivamente a la vida ntima de la pareja, es decir, la comunicacin
o la publicacin de los "secretos de la alcoba".

Incumplimiento del deber de cohabitacin

Ms all de las causales que permiten suspender lcitamente el cumplimiento del deber de cohabitacin, nada
autoriza a los cnyuges a sustraerse voluntariamente a esa obligacin. La separacin unilateral constituye en
falta a aquel que toma la iniciativa. La pregunta es si es posible coaccionar manu mlitaris la observancia del
deber o hacer vida en comn, al cnyuge que rehsa cohabitar. La respuesta es negativa.

El empleo de la fuerza fsica vulnerara el principio fundamental de la libertad individual. Corresponder al juez
imponer la sancin correspondiente en el caso de abandono injustificado de la casa conyugal, luego de evaluar
si
la
inejecucin de la obligacin reviste la gravedad
suficiente para constituir causal
de
divorcio o motivar, solamente,
la separacin de
cuerpos (artculo 333 inc. 5,
artculo 349). Sin embargo, es posible tambin que al
amparo del
artculo 333
inc. 12, el fugitivo invoque su propia falta para conseguir su libertad.

Queda por hacerse la pregunta en sentido inverso. Qu pasa si el cnyuge que desea cohabitar, encuentra que
su consorte le ha cerrado la puerta del hogar? Es posible solicitar la intervencin de las autoridades
policiales y judiciales para contrarrestar el carcter ilcito del hecho de negar al cnyuge el ingreso al
domicilio conyugal? El legislador guarda silencio.

Comentario Marisol Fernndez Revoredo Oiga Alcntara Francia

Para
resaltar la
importancia
de esta disposicin es
pertinente remitimos,
a
modo de
antecedente, a los artculos 161 y 162 del Cdigo Civil de 1936. En dichas normas se estableca que el gobierno
del hogar estaba a cargo del cnyuge (esposo), de modo que solo l tena el derecho de fijar y mudar el
domicilio conyugal. Asimismo, se sealaba que a aqul le corresponda el derecho de decidir las
cuestiones referentes a la economa del hogar, autorizar o no a la mujer el ejercicio de cualquier actividad
lucrativa fuera del hogar, ejercer la representacin de la sociedad conyugal frente a terceros, e imponer a
la mujer la obligacin de agregar a su apellido, el suyo.

Se aprecia, pues, que la organizacin de las relaciones familiares bajo la vigencia del Cdigo Civil
anterior, se bas en un modelo de potestad marital, lo cual significaba la ubicacin del varn como cabeza y jefe
de su familia, concentrndose en l prcticamente todas las decisiones sobre la marcha del hogar.

"La 'potestad marital' es parte de lo que tradicionalmente se ha denominado 'patriarcado' que es el sistema que
reconoce un poder casi omnipotente del padre sobre todos los miembros de la familia y que ha constituido
la base social sobre la que se desarroll el Occidente. Durante largos siglos este orden fue considerado como
natural y fue respaldado por la religin, la moral y el Derecho.

La mujer no fue vista como un sujeto en s misma sino que estaba en funcin de las necesidades del varn,
sometida a su dominio va el control de la fecundidad (capacidad reprOductora) y la divisin sexual del
trabajo. Socialmente este control se logr mediante la demarcacin de dos esferas bien definidas:
la pblica del trabajo y la poltica y la privada de la familia y la gestin de los afectos" (HUAYTA).

La Carta de 1979, al elevar a rango constitucional el principio de igualdad entre varones y mujeres, as
como la prohibicin de discriminacin por razn de sexo prcticamente elimin el modelo de "potestad marital",
lo cual llev al lgislador la elaboracin de una normatividad ajustada a los nuevos preceptos
constitucionales. A esto ltimo responde la norma materia de comentario.

As pues, se puede afirmar que el artculo 290 del Cdigo Civil contiene una igualdad de trato y un modelo de
relacin conyugal no jerarquizado. Sin embargo, la incorporacin del principio de igualdad en
las normas referentes a las relaciones personales entre los cnyuges no trajo, como consecuencia, un cambio en
los patrones culturales de las relaciones familiares.
As pues, si
bien
contamos con una norma neutra en trminos de gnero, la realidad todava nos
muestra a familias organizadas muy jerrquicamente en donde el varn sigue desempeando el papel de mxima
autoridad.
Una
manifestacin
de
esto
ltimo es la
violencia familiar que tiene
como vctimas principalmente a mujeres y nios/as.

El logro de la igualdad real entre varones y mujeres en el campo familiar, exige ir ms all de una mera
declaracin de igualdad de trato. Es as que los artculos 4 y 16 de la "Convencin sobre la Eliminacin de
todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer", aprobada y ratificada por el Estado peruano,
permiten a ste la adopcin de medidas especiales encaminadas al logro de la igualdad real.

La tendencia al reconocimiento de la igualdad conyugal como un derecho de la mujer casada, ha sido

adoptada no solo por
nuestros legisladores civiles, sino
tambin por los de nuestros pases vecinos. As por ejemplo, en Chile, luego de sucesivas reformas, se permite,
ahora, que la mujer intervenga como coadministradora de la sociedad conyugal. Asimismo, se ha establecido que
el marido no puede por s disponer de los bienes races sociales sino con la anuencia de
su mujer. Ms que una limitacin al poder del marido, se trata de una actuacin de la mujer que permite al marido la
enajenacin (DOMNGUEZ HIDALGO).

Se observa, entonces, que en el sistema actual del rgimen legal de bienes en Chile los poderes aparecen en la
administracin
ordinaria
con
relativo
y
prctico equilibrio, puesto
que para celebrar
los actos y negocios jurdicos ms esenciales el marido deber contar necesariamente con la participacin de la
mujer. Cierto es que esa participacin aparece formalmente como un requisito
consistente en una
autorizacin. Pero, al exigirla, se est obligando al marido a discutir precariamente con su mujer la conveniencia
de la celebracin de aquellos actos (DOMINGUEZ HIDALGO).

Ahora bien, la igualdad entre los cnyuges se manifiesta, de acuerdo con lo establecido en nuestro Cdigo
Civil, con la posibilidad de que ambos puedan fijar y mudar el domicilio conyugal y decidir las cuestiones
referentes
a
la
economa del hogar. Al respecto, cabe precisar qu se entiende por domicilio
conyugal toda vez que el artculo 290 se refiere a este concepto.

Si nos remitimos a las normas sobre domicilio conyugal en los Cdigos Civiles de 1852 Y 1936, podremos
encontrar
sustanciales
diferencias,
pues
el
concepto reinante era que "la mujer casada tiene por domicilio el de su marido". Asimismo, que era al marido a
quien corresponda su establecimiento o mudanza, y la decisin respecto a la economa del hogar.

Esta lnea de pensamiento ha evolucionado, al punto que domicilio conyugal es considerado aquel constituido,
de comn acuerdo entre marido y mujer, estando representado por la residencia habitual en un determinado
lugar (CARRANZA). Lo afirmado, obviamente, se condice con lo dispuesto en el artculo 36 del Cdigo
Civil, que considera como domicilio conyugal a aquel en el cual los cnyuges viven de consuno y, en defecto
de ste, el ltimo que compartieron.

A pesar de la claridad que muestra la norma, no siempre resulta sencilla su aplicacin. Veamos por qu.
Nuestra realidad econmica actual no permite, muchas veces, que las parejas recin casadas puedan adquirir
un inmueble para allconstituir su domicilio conyugal. En prctica comn y reiterada, los recin casados
suelen instalarse en casa de los padres de alguno de ellos. Ante este hecho, conviene tener en claro si la nueva
pareja puede o no considerar como su domicilio conyugal al que pertenece a otra pareja.

Al respecto, la Corte Suprema ha establecido que constituye un error afirmar que una pareja carece de domicilio
conyugal por el simple hecho de haberlo fijado en uno ya constituido. Esto significa que si la pareja seala
como domicilio uno previamente constituido por otras personas, ste podr, asimismo, ser considerado su
domicilio conyugal, y por ende, su centro de imputaciones jurdicas (CARRANZA).

La divisin sexual del trabajo fue una de las reglas previstas para la organizacin familiar, bajo el cdigo
Civil de 1936 (artculos 164 y 173).

Tal divisin tena como fundamento la capacidad

travs de la norma se consolid un
dualismo de
la mujer deba atender personalmente el hogar, al varn le
para
su
familia. Ello traa como resultado que el
el domstico y el del varn el espacio pblico.

El artculo materia de comentario rompe de manera parcial tal divisin sexual del trabajo, pues resultaba
abiertamente discriminatoria a la luz de la Carta de 1979 y de los Convenios Internacionales en materia de
Derechos Humanos aprobados y ratificados por el Estado peruano.

Decimos que rompe de manera parcial, porque si bien el Cdigo Civil de 1984 contempla un principio de
igualdad de trato entre los cnyuges, en esta disposicin se pone bajo el supuesto de que uno de ellos
se dedica de manera exclusiva

reproductiva de la mujer y la maternidad. A

roles y espacios
de actuacin. As, mientras que
corresponda ser el proveedor de recursos materiales
mbito de actuacin de la cnyuge era

DISPOSICIONES NORMATIVAS:

ARTICULO 290
Ambos cnyuges tienen
el
deber
y el
derecho de
participar
en el
gobierno del
hogar y de cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo. A ambos compete, igualmente, fijar y mudar el
domicilio conyugal y decidir las cuestiones referentes a la economa del hogar.

ARTICULO 291
Si uno de los cnyuges se dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al cuidado de los hijos,
la obligacin de sostener
a la
familia recae
sobre el
otro,
sin perjuicio
de
la
ayuda
y colaboracin que ambos cnyuges se deben en uno y otro campo. Cesa la obligacin de uno de los
cnyuges de alimentar al otro cuando ste abandona la casa conyugal sin justa causa y rehsa volver
a ella. En este caso el juez puede, segn las circunstancias, ordenar el embargo parcial de las rentas del
abandonante en beneficio del cnyuge inocente y de los hijos. El mandamiento de embargo queda sin efecto
cuando lo soliciten ambos cnyuges.
ARTICULO 289
Es deber de ambos cnyuges hacer vida comn en el domicilio conyugal. El juez puede suspender este deber
cuando su cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud o el honor de cualquiera de
los cnyuges o la actividad econmica de la que depende el sostenimiento de la familia.