Professional Documents
Culture Documents
Resumen
El control de convencionalidad presupone la interrelacin de los tribunales nacionales y
los tribunales internacionales en materia de derechos humanos.
Palabras clave: Control de convencionalidad. Tribunal Constitucional del Per. Tribunales
internacionales. Cortes internacionales.
Sumilla
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Control de convencionalidad
Principales instrumentos internacionales sobre derechos humanos ratificados por el Per
Los aportes de la Comisin de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional del Per
Retiro de la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
Control de convencionalidad realizado por el Tribunal Constitucional
El Poder Judicial
A manera de conclusin
224
1. Control de convencionalidad
El control de convencionalidad presupone la interrelacin de los tribunales nacionales y los tribunales internacionales en materia de derechos humanos. Y puede
darse en dos niveles:1
a) Internacional: el control de convencionalidad consiste en juzgar en casos concretos si un acto o una normativa de derecho interno resulta compatible con la
Convencin Americana de Derechos Humanos (de ahora en adelante, CADH),
disponiendo la reforma, abrogacin o inaplicacin de dichas prcticas o normas,
segn corresponda, en orden a la proteccin de los derechos humanos y a la vigencia de tal Convencin y de otros instrumentos internacionales en este campo.
Igualmente, procede en el supuesto de que el Estado no haya cumplido con el
deber de adoptar disposiciones de derecho interno (art. 2 CADH) para garantizar
el ejercicio de los derechos humanos reconocidos por la Convencin. Para ello,
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (de ahora en adelante, la Corte),
por va jurisprudencial, impone al Estado a tomar medidas legislativas o de otro
carcter para lograr tal finalidad. Este control puede alcanzar a la normativa en
general (leyes, reglamentos, etc.), y a la Constitucin, esto ltimo no tan frecuente
y con alcances limitados (vase como excepcin notable el caso La ltima tentacin de Cristo de 2006). Pero aqu nos centramos en el primer supuesto. Y en el
entendido de que es un control a nivel supranacional.
Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.), El control difuso de convencionalidad. Dilogo de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos y los jueces nacionales. Quertaro: Fundap, 2012, pp. 12 y ss.
225
si bien no lleg a darle el alcance que luego tuvo. Con mayor grado de detalle y
por medio de un voto concurrente razonado en el Caso Tibi vs. Ecuador, Sergio
Garca Ramrez luego de comparar la labor de la Corte con la que despliegan los
tribunales constitucionales seal que aquella analiza los actos que llegan a su
conocimiento en relacin con normas, principios y valores de los tratados en los que
funda su competencia contenciosa, resolviendo acerca de la convencionalidad de
tales actos, pretendiendo conformar esa actividad al orden internacional acogido
en la Convencin fundadora de la jurisdiccin interamericana y aceptado por los
Estados partes en ejercicio de su soberana (prr. 3.) 2.
Segn Sergio Garca Ramrez, el control propio, original o externo de convencionalidad recae en el tribunal supranacional llamado a ejercer la confrontacin
entre los actos domsticos y las disposiciones convencionales, en su caso, con el
propsito de apreciar la compatibilidad entre aquellos y estas bajo el imperio
del Derecho Internacional de los Derechos Humanos y resolver la contienda a
travs de la sentencia declarativa y condenatoria que corresponda. Y en Almonacid
Arellano y otros vs. Chile (septiembre de 2006) adquiri no solo consagracin,
sino su pleno reconocimiento por parte de la Corte, y como consecuencia de ello,
la obligatoriedad de los Estados y sus funcionarios de aplicarla. En definitiva,
ese control le compete, original y exclusivamente a la Corte, cuando se trata de
examinar casos de los que aquella conoce y a los que aplica normas conforme a su
propia competencia material. De ah que se haya aludido, en trminos precisos, a
un control propio, original y externo3.
La bibliografa sobre el tema crece sin cesar, y en especial, la del Sistema Interamericano de Derechos
Humanos.
Para un panorama general, vase Martn, Claudia, Diego Rodrguez-Pinzn y Jos A. Guevara B. (comps.),
Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Universidad Iberoamericana, Mxico D.F.: Distribuciones Fontamara, 2006; Susana Albanese (coord.), El control de convencionalidad. Buenos Aires: Ediar, 2008; Ernesto Rey
Cantor, Control de convencionalidad de las leyes y derechos humanos. Mxico D.F.: Porra, 2008; Valerio de
Oliveira Mazzoli, O controle jurisdicional da convencionalidade das leis. 2. edicin. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2011; Juan Carlos Hitters, Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Suprema Corte de
Justicia, Provincia de Buenos Aires, 2008; Ibdem, El control de convencionalidad y el cumplimiento de las senten
cias de la Corte Interamericana. Supervisin Supranacional. Clusula Federal, Revista Peruana de Derecho Pblico,
23, julio-diciembre de 2011; Eduardo Ferrer Mac-Gregor. El control difuso de convencionalidad en el Estado
constitucional. En Hctor Fix-Zamudio y Diego Valads (coords.), Formacin y perspectivas del Estado en Mxico,
Mxico D.F.: UNAM-El Colegio Nacional, 2010; as como el colectivo coordinado por Pablo L. Manili. Tratado
de Derecho Procesal Constitucional. Buenos Aires: Editorial La Ley, especialmente la quinta parte dedicada a los
procesos transnacionales, tomo III, 2010; Luis Antonio Sousa Duverg. Control de convencionalidad en Rep
blica Dominicana. Santo Domingo: Ius Novum, 2011 y Carlos Ayala Corao. Del dilogo jurisprudencial al control
de convencionalidad. Caracas: Edit. Jurdica Venezolana, 2012.
3
Vase Sergio Garca Ramrez. El control judicial interno de convencionalidad. En Eduardo Ferrer MacGregor
2
(coord.), El control difuso de convencionalidad. Dilogo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y los jueces
nacionales. Quertaro: Fundap, 2012, p. 213. Entre la extensa produccin de Garca Ramrez, cf. Estudios
jurdicos. Mxico: UNAM, 2001; La jurisdiccin internacional. Derechos humanos y justicia penal. Mxico D.F.:
Editorial Porra, 2003 y La Corte Interamericana de Derechos Humanos. Mxico D.F.: Porra, 2007.
Pensamiento Constitucional N 18, 2013 / ISSN 1027-6769
226
Vase Sergio Garca Ramrez. El control judicial interno de convencionalidad, ob. cit., p. 214.
Ibd., p. 215.
Vase Nstor Pedro Sags. El control de convencionalidad. En Armin von Bogdandy, Eduardo Ferrer
MacGregor y Mariela Morales Antoniazzi (coords.). La justicia constitucional y su internacionalizacin Hacia un Ius
Constitutionale Comune en Amrica Latina? Mxico, D.F.: Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM,
2010, t. II, p. 452.
6
227
parte del juez, esa regla sera necesariamente inconvencional por oponerse a la
jurisprudencia de la Corte7.
Sobre los efectos del control de convencionalidad, Sags8 apunta que el objetivo
del control de convencionalidad es determinar si la norma nacional enjuiciada
a travs de la CADH es o no convencional, esto es, acorde con tal Convencin
(Boyce y otros vs. Barbados, considerando 78). Si lo es, el juez la aplica. Caso
contrario, no lo hace por resultar inconvencional. Se trata, como se ha apuntado,
de un anlisis de confrontacin normativa. Dicha inconvencionalidad importara una causal de invalidez de la norma as descalificada, por carecer desde un
inicio de efectos jurdicos. La inconvencionalidad produce un deber judicial
concreto de inaplicacin del precepto objetado. Y este no tiene, desde su inicio,
vigor jurdico, lo que equivaldra a reputarlo inexistente, ex tunc, con efectos retroactivos, para la solucin del litigio en donde es enjuiciado. La norma repudiada
es inaplicada, pero no derogada. Por resultar incompatible con el derecho superior
(en este caso, la Convencin Americana), no se efectiviza. Tiene as, sin lugar a
dudas, un cercano aire de familia con el llamado sistema difuso y corresponde
al Estado no aplicarla o derogarla formalmente.
2. Principales instrumentos internacionales sobre derechos humanos ratificados por el Per
La ratificacin del Estado peruano de la Convencin Americana de Derechos Humanos, tambin llamada Pacto de San Jos (1969) que incluye el reconocimiento
de los rganos que lo comprenden (Comisin y Corte), as como el sometimiento
a la competencia contenciosa de la Corte, fue realizado por la Asamblea Constituyente de 1978-1979.
La Convencin Americana fue aprobada con anterioridad por el Gobierno militar
mediante el decreto ley 22231, publicado en el diario oficial El Peruano el 11 de
julio de 1978. Pero esto se consider insuficiente, y por tanto fue ratificado por
la Asamblea Constituyente, y as consta en la Decimosexta de las Disposiciones
Generales y Transitorias de la Constitucin de 1979. El instrumento de ratificacin
por parte del Per es de 1978, reiterado en 1981. En vista de este ltimo instrumento de ratificacin depositado en la sede del Organismo, est vigente para el
Per desde noviembre de 1981.
Ibd., p. 456.
Ibd., p. 461.
228
Cf. Comisin de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional del Per. Lima: Ministerio de Justicia,
229
supremo de la sociedad y el Estado. Por lo que consider conveniente tomar como
base la enumeracin de derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin
de 1979, incorporando, adems, los aportes de los instrumentos internacionales
sobre derechos humanos, la doctrina sobre la materia, las recientes constituciones
del rea latinoamericana, as como los aspectos positivos introducidos por la Carta
de 1993. Tratndose de los derechos econmicos, sociales y culturales, deba efectuarse una detallada revisin de lo dispuesto por la Constitucin de 1979, a fin
de establecer un adecuado equilibrio con las actuales tendencias que caracterizan a
un Estado social en revisin, sin que ello importe el vaciamiento de tales derechos.
Se precis que el primer ttulo de la Constitucin debe estar referido a los derechos
fundamentales. As, se dejara de lado la sistemtica utilizada por la Carta de 1993
que ubica en captulos distintos a los derechos fundamentales y a los derechos polticos, sociales y econmicos, propiciando una diferenciacin que afecta la unidad
de estos derechos. Finalmente, se plante la necesidad de otorgar a los instrumentos
internacionales rango constitucional, al igual que lo hizo la Constitucin de 1979.
Luego vino un proyecto de reforma integral de la Constitucin, que se inici en
la Comisin de Constitucin, Reglamento y Acusaciones Constitucionales del
Congreso de la Repblica (abril y julio de 2002, respectivamente) que recogi lo
anterior, pero lo dispers y alarg innecesariamente, con una tcnica defectuosa10.
Esta tentativa fracas finalmente (2003) por las diferencias surgidas entre los diversos grupos polticos al interior del Congreso de la Repblica, y por las innecesarias
concesiones otorgadas durante el debate.
Entre las normas que se pretenda rescatar en estas Bases y que aparecieron por
vez primera en la Constitucin de 1979, estn las siguientes:
a) La Constitucin prevalece sobre toda norma con rango de Ley, la Ley sobre las
normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. Los tratados sobre derechos
humanos tienen jerarqua constitucional.
b) Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho
nacional. En caso de conficto entre el tratado y la ley, prevalece el primero.
c) Los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos, tienen
jerarqua constitucional. No pueden ser modifcados sino por el procedimiento
que rige para la reforma de la Constitucin.
d) El Estado, sobre la base de los principios de equidad, reciprocidad y dignidad
de la persona humana, puede celebrar tratados mediante los cuales se reconozca
10
Anteproyecto de Ley de Reforma de la Constitucin ( Texto para el debate), Lima, 5 de abril de 2002; y Proyecto de
Ley de Reforma de la Constitucin, Lima, julio de 2002.
Pensamiento Constitucional N 18, 2013 / ISSN 1027-6769
230
La expedicin por la Corte de sendas sentencias donde se determin la responsabilidad del Estado peruano y de altos funcionarios del Estado, en diversos hechos
considerados graves, gener reacciones adversas en los gobiernos desde la dcada
de los aos 90 hasta la actualidad, as como en ciertos sectores conservadores de
la sociedad civil. Al extremo que, en reiteradas oportunidades, representantes del
partido de gobierno anunciaron en forma apresurada la posibilidad de que el Estado
peruano se retirase de la competencia contenciosa de la Corte.
En el caso Barrios Altos, la Corte tom nota de la situacin de denuncia y del
retiro de la competencia contenciosa presentada por el Per: mediante una artimaa
legal se aprob la resolucin legislativa 27152 con fecha 8 de julio de 1999, y el
Congreso de la Repblica dispuso as el retiro inmediato del Per de la competencia
contenciosa de la Corte. El Gobierno peruano dej de presentarse a la Corte y se
desentendi de todos los procesos en curso11.
Cuando la causa lleg a la Corte, el Gobierno de Fujimori estaba en crisis y colapsara poco despus. El nuevo Gobierno, con una nueva composicin de fuerzas
polticas en el Congreso y presidido por Valentn Paniagua Corazao, derog la
Resolucin Legislativa aludida, reconociendo al poco tiempo su competencia
contenciosa y la responsabilidad del Estado peruano materia de las denuncias12.
Luego de la cada del rgimen fujimorista, el Per, con fecha 7 de julio de 2003,
deposit ante la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA), una declaracin reconociendo la competencia de la Corte: de conformidad con el prrafo segundo del artculo 36 del Estatuto de la C.I.D.H., el
Gobierno del Per reconoce como obligatoria ipso facto, sin convenio especial y hasta
que eventualmente notifique el retiro de esta declaracin respecto a cualquier otro
11
Vase el especial preparado por la Revista Peruana de Derecho Pblico, 1, Lima, 2000, con
colaboraciones
de
Hctor Gros Espiell, Csar Landa Arroyo y Francisco J. Eguiguren Praeli.
12
Cf. Domingo Garca Belaunde. Amnista y Derechos Humanos (A propsito de la sentencia de la
Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Barrios Altos). En AA.VV. Constitucionalismo y Derechos
Humanos. Ponencias peruanas al VII Congreso iberoamericano de Derecho Constitucional (Mxico, D.F., 12-15 de
febrero de 2002), Lima, 2002, p. 117.
231
Estado que acepte esta obligacin y en condicin de reciprocidad, la jurisdiccin
de la C.I.D.H. en todas las controversias de orden jurdico13.
No obstante, el discurso del retiro de la competencia contenciosa de la Corte se ha
mantenido hasta ahora, en forma semejante al que formul Fujimori en la dcada
de 1990, si bien con intenciones diversas. Sin embargo, las voces a favor de esta
postura son ms bien tenues, teniendo en cuenta no solo la nueva composicin de
los actores polticos y la presencia de gobiernos democrticos, sino la importancia de
contar con rganos supranacionales, tan tiles, sobre todo, en poca de dictaduras.
Lo que anima ahora al discurso poltico es frenar en algo el activismo de la Comisin y de la Corte (ms de la primera que de la segunda), lo que significa morigerar
el sistema, pero sin eliminarlo. Las sentencias de la Corte en los casos Tribunal
Constitucional vs. Per e Ivcher Bronstein vs. Per, disponen que cualquier retiro
de la competencia contenciosa solo es posible que se lleve a cabo vlidamente con
la condicin de que se proceda conforme al artculo 78.1 de la CADH, que a su
vez a remite a la Convencin sobre el Derecho de los Tratados de Viena de 1969.
En suma, se puede sealar que en el Per se ha pretendido denunciar la competencia
contenciosa de la Corte, cada vez que ha existido una sentencia condenatoria que
reconoce como vulnerador de derechos humanos al Estado peruano o a alguno de
sus altos funcionarios. O porque la sentencia impuso un mandato de reparacin y
resarcimiento que en opinin de diversos sectores sociales conservadores, se considera excesiva (y a veces lo es). Pero esto no ha trado mayores consecuencias. Nos
interesa poner de relieve, cualquiera que sea la causa que se alegue para denunciar
la competencia contenciosa de la Corte o del Pacto de San Jos, la eventual denuncia o retiro podra eventualmente ser inconstitucional, aun si dicha denuncia
se formaliza respetndose las disposiciones del referido instrumento internacional.
Esto se explica por lo siguiente:
El artculo 205 de la Constitucin de 1993 no solo ha constitucionalizado la jurisdiccin supranacional. Ha reconocido, sobre todo, un nuevo derecho fundamental,
el derecho de acceso a la jurisdiccin internacional en materia de derechos humanos, al disponer que agotada la jurisdiccin interna, quien se considere lesionado
en los derechos que la Constitucin reconoce puede recurrir a los tribunales u
organismos internacionales constituidos segn tratados o convenios de los que el
Per es parte (repite as lo sealado en la Constitucin de 1979).
Hablamos del reconocimiento de un autntico derecho fundamental, y no, como
es frecuente en la doctrina nacional, de la constitucionalizacin de la jurisdiccin
13
Cf. Luis Solari Tudela. Derecho Internacional Pblico. Octava edicin, Lima: Studium Editores, 2004,
p. 233.
Pensamiento Constitucional N 18, 2013 / ISSN 1027-6769
232
internacional en materia de derechos humanos por el artculo 205 de la Constitucin de 1993. No se trata de una sutileza, sino de algo ms fundamental. Y
tampoco ajena a consecuencias importantes.
Si en el artculo 205 de la Ley Fundamental solo se hubiera constitucionalizado la
jurisdiccin supranacional, el Estado peruano gozara de una relativa libertad para
determinar cules son esos tribunales y organismos internacionales a los que se
podra acceder, agotada la jurisdiccin interna. Mnimamente, lo que garantizara
el artculo 205 es que el Estado peruano se someta a la competencia de por lo
menos un rgano o tribunal internacional en materia de derechos humanos. De
tal manera, el sometimiento a la competencia del Comit de Derechos Humanos
de la ONU, por ejemplo, sera condicin suficiente para que no se afectara el
artculo 205 constitucional, si es que acaso se intentase desvincular al Per de la
competencia contenciosa de la Corte.
A nadie se le ocurrira, bajo tal perspectiva, entender que dicho retiro de la competencia contenciosa de la Corte sera inconstitucional, porque impide que la
vctima pueda denunciar ante ella la violacin de los derechos humanos por parte
del Estado peruano. Y es que si no pudiera acudir a la Corte, ello no impedira que
pudiera formular su denuncia ante otros organismos internacionales en materia de
derechos humanos [Comit de Derechos Humanos de la ONU, Comit contra
la Tortura, etc.].
En sntesis, una determinacin de los alcances del artculo 205 de la Norma Fundamental en el sentido de que all solo se habra constitucionalizado la jurisdiccin
supranacional, no ofrecera ningn reparo a lo que desde ciertos sectores se ha
planteado. El respeto de esto quedara mnimamente satisfecho permitiendo que
las vctimas tuvieran la oportunidad de acceder, cuando menos, a un organismo
internacional donde pudieran plantear sus reclamaciones. El problema de si es
uno o varios, si es un organismo que tiene naturaleza jurisdiccional o no la tiene,
quedara en manos de la poltica internacional del respectivo Estado.
Hay, sin embargo, razones para dudar que las cosas sean tan sencillas como se
han presentado. Una comprensin atenta de la lectura del artculo 205 de la
Constitucin parece indicar que no solo se ha constitucionalizado la jurisdiccin
supranacional, sino, lo que es ms importante, que se ha reconocido un derecho
fundamental de orden procesal a favor las vctimas (Agotada la jurisdiccin interna,
quien se considere lesionado en los derechos que la Constitucin reconoce, puede
recurrir a los tribunales u organismos internacionales).
Es decir, un derecho fundamental de naturaleza procesal, semejante a otros de
233
el derecho de defensa, el derecho a la pluralidad de instancias u otros similares. Y
tal como sucede con todo derecho fundamental, sobre el cual sea posible identificar
un contenido constitucionalmente protegido, es decir, un mbito de la realidad que
resulte tutelado por el derecho o, lo que es lo mismo, un ncleo esencial que, aun
cuando pudiera ser limitado, no puede bajo ningn punto de vista ser desprovisto
de contenido esencial.
Cul podra ser ese contenido mnimo del derecho de acceso a la jurisdiccin
supranacional? Qu tipo de acciones u omisiones estatales seran exigibles de
aquel derecho? En nuestro medio, Luis Castillo Crdova14 ha llamado la atencin
sobre la necesidad de afrontar tales interrogantes. En primer lugar, a partir de la
disposicin que reconoce el derecho en ciernes. Es decir, que la interpretacin
de los alcances de un ius fundamental, en principio, parta de la misma clusula
constitucional en el que este se halla reconocido.
En ese sentido, una interpretacin del derecho reconocido en el artculo 205 del
Cdigo Fundamental, parece atribuir la titularidad y capacidad de ejercicio a toda
persona que pese a haber agotado los recursos internos, an siga considerando que
no se ha remediado la lesin de sus derechos fundamentales. Y garantiza que esa
persona pueda recurrir a tribunales y organismos internacionales en materia de
derechos humanos, en los que el Estado peruano sea parte.
Ciertamente, el artculo 205 de la Constitucin no establece cules son esos
tribunales u organismos internacionales. Tampoco establece que estos sean necesariamente tribunales o que sean simplemente organismos internacionales. La
u que se utiliza en el artculo 205 al describir los rganos de la jurisdiccin internacional [[...] recurrir a los tribunales u organismos internacionales] no tiene
sentido disyuntivo, sino alternativo. Es decir, puede ser uno u otro [bien sea solo
tribunales internacionales, o bien solo organismos internacionales]; o ambos
simultneamente [tribunales internacionales y organismo(s) internacional(es)].
Ello permite que el derecho reconocido en el artculo 205 de la Constitucin
pueda ser equiparado a un derecho de configuracin legal, de modo que el tipo
de rgano (tribunal u organismo) dependa del Gobierno en funciones? A nuestro
juicio, la respuesta es negativa. Y es que como ha llamado la atencin Javier ValleRiestra15, ni la ratificacin de la CADH ni el sometimiento del Estado peruano a la
Cf. Luis Castillo Crdova. Pautas para la determinacin del contenido constitucional de los
derechos
fundamentales. En Actualidad Jurdica, t. 139, Lima, 2005, pp. 144 y ss.
14
El Tribunal Constitucional peruano, en su labor especializada y como rgano encargado del control de la constitucionalidad de las leyes y de conocer en ltima y
definitiva instancia los procesos constitucionales de la libertad, en su uniforme jurisprudencia, a partir de las disposiciones de la CADH, ha inaplicado normas de rango
legal o actos estatales que la contravienen. A continuacin, veamos alguno de ellos.
El primero es el referido a la demanda de Amparo presentada por Santiago
Enrique Martn Rivas contra el Consejo Supremo de Justicia Militar, alegando la
vulneracin de sus derechos al debido proceso, a la cosa juzgada, a la amnista y
el principio de seguridad jurdica. Seala que en el ao 1995 la Sala de Guerra le
concedi el derecho de amnista por los hechos ocurridos en torno al denominado
caso La Cantuta (causa 157-V-93). Dicha medida fue elevada en consulta a la
Sala Revisora de la Justicia Militar, la misma que aprob el archivo definitivo del
proceso. No obstante, con fecha 17 de octubre de 2001, la demandada reabri el
caso y se anul la ejecutoria que dispona su archivo definitivo y, posteriormente,
desestim el recurso de nulidad interpuesto por el recurrente.
Alega que las resoluciones emitidas por el Consejo Supremo de Justicia Militar
contravienen las leyes de amnista ley 26479 y 26492. Asimismo, agrega que
siguiendo la jurisprudencia emitida por la Corte en el caso Castillo Petruzzi y
otros, debe concluirse que la CADH no puede suprimir o limitar el derecho de
amnista otorgado por el Estado peruano; ms an, si el propio Tribunal Constitucional declar improcedente la demanda de inconstitucionalidad interpuesta
contra diversos artculos de las leyes de amnista.
Los fundamentos pertinentes son los que a continuacin se transcriben:
18. Este mismo criterio ha sido adoptado por la Corte Interamericana de Derechos
235
responsabilidad
236
internacional del Estado peruano en el denominado Caso Barrios Altos, y declar que
[...] las leyes de amnista Nos. 26479 y 26492 son incompatibles con la Convencin
Americana de Derechos Humanos y, en consecuencia, carecen de efectos jurdicos
[ordinal 4 de la parte resolutiva de la Sentencia].
39.
Igualmente, sostuvo que: Como consecuencia de la manifiesta
incompatibilidad entre las leyes de auto amnista y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, las mencionadas leyes carecen de efectos jurdicos y
no pueden seguir representando un obstculo para la investigacin de los hechos
que constituyen este caso ni para la identificacin y el castigo de los responsables,
ni pueden tener igual o similar impacto respecto de otros casos de violacin de los
derechos consagrados en la Convencin Americana acontecidos en el Per
(comillas agregadas).
40.
El Tribunal toma nota asimismo de que, mediante sentencia del 3 de
septiembre de 2001, la Corte Interamericana absolvi una solicitud de
interpretacin de la sentencia de fondo formulada por la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, al amparo del artculo 67 del Pacto de
San Jos de Costa Rica. Se solicit a la Corte Interamericana absolviese la
siguiente pregunta: []Tiene la sentencia en el caso Barrios Altos, con referencia a
la incompatibilidad de las leyes Nos. 26479 y 26492 con la Convencin
Americana, alcance general o se limita solamente al caso indicado?
41.
Ante lo cual, la Corte respondi: La promulgacin de una ley
manifiestamente contraria a las obligaciones asumidas por un Estado parte en
la Convencin constituye per se una violacin de esta y genera responsabilidad
internacional del Estado. En consecuencia, la Corte considera que, dada la
naturaleza de la violacin constituida por las leyes de amnista nmeros 26479 y
26492, lo resuelto en la sentencia de fondo en el caso Barrios Altos tiene efectos
generales, y en esos trminos debe ser resuelto el interrogante formulado en la
demanda de interpretacin presentada por la Comisin. (comillas aadidas).
42.
El mismo criterio se ha expuesto en el caso La Cantuta vs. Per,
recientemente resuelto por la Corte Interamericana, en la que se volvi a recordar
que [...] la Corte ya analiz el contenido y los alcances de las leyes de amnista
nmeros 26479 y 26492 en el Caso Barrios Altos vs. Per, en cuya sentencia de
fondo [...] declar que las mismas son incompatibles con la Convencin Americana
[...] y, en consecuencia, carecen de efectos jurdicos. La Corte interpret la
sentencia de fondo dictada en ese caso en el sentido de que [...] lo resuelto [...]
tiene efectos generales.
43.
De lo expuesto se colige que la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha declarado que las leyes de amnista aludidas carecen de efectos
jurdicos y que lo resuelto, por tanto, tiene efectos generales. Siendo as, dicho
pronunciamiento no solo es de aplicacin a los hechos que suscitaron el Caso
Barrios Altos, sino que comprende a los casos en los que su aplicacin impidi
que se juzgaran y sancionaran graves violaciones de derechos reconocidos en la
Convencin Americana, como el Caso La Cantuta.
[]
237
49.
Procesal Constitucional).
238
En tal sentido, el ejercicio interpretativo que realice todo rgano jurisdiccional del
Estado (o que desempee funciones materialmente jurisdiccionales), para determinar
el contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales, debe
estar obligatoriamente informado por las disposiciones de los tratados internacionales de derechos humanos y por la interpretacin de las mismas realizada por los
tribunales internacionales sobre derechos humanos a travs de sus decisiones.
De ah que el derecho fundamental de acceso a la justicia frente a toda vulneracin de los derechos humanos, como manifestacin del derecho al debido proceso
reconocido en el inciso 3) del artculo 139 de la Constitucin, no solo se reduce
al acceso a los tribunales internos, sino tambin a los internacionales, tal como se
tiene previsto en el artculo 205 de la Constitucin: Agotada la jurisdiccin interna,
quien se considere lesionado en los derechos que la Constitucin reconoce puede
recurrir a los tribunales u organismos internacionales constituidos segn tratados
o convenios de los que el Per es parte.
(STC 01458-2007-PA/TC, FJ. 2 y 3)
En tercer lugar, tenemos la potestad reconocida a los jueces del Poder Judicial de
aplicar el control difuso en salvaguarda de las normas de derechos fundamentales
contenidas en la CADH, a pesar de que el Tribunal Constitucional haya confirmado
la constitucionalidad de la ley objeto de control difuso, reconocindose de forma
implcita, la prevalencia de la CADH sobre las normas cuya constitucionalidad haya
sido confirmada por el Tribunal Constitucional, pero que vulneran derechos
regulados en la CADH.
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sostenido:
9. Pues bien, expuestos los alcances de este ltimo lmite al ejercicio del control
judicial de constitucionalidad de las leyes, este Tribunal advierte que, como toda
regla, esta tiene sus excepciones. A saber:
(i) En primer trmino, la restriccin de efectuar el control de constitucionalidad
respecto de una ley cuya validez fue confirmada por este Tribunal, no rige en todos
aquellos casos en los que la ley, posteriormente, haya sido declarada nula o sin efectos
jurdicos por su manifiesta incompatibilidad con un tratado sobre derechos humanos
por un Tribunal Internacional de Justicia en materia de derechos humanos al cual
el Estado peruano se encuentre sometido a su competencia contenciosa.
Ese es el caso, por ejemplo, de las Leyes de Amnista Nos 26479 y 26492, que fueron
consideradas incompatibles con la Convencin Americana de Derechos Humanos
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia Caso Barrios
Altos de 18 de septiembre de 2003 (Cf. STC 0275-2005-PH/TC).
(STC 01679-2005-PA/TC, FJ. 9)
Finalmente, existe el caso de Aquilino Carlos Portella Nez, quien interpuso una
demanda de Habeas Corpus para que se le apliquen las leyes de Amnista. Basaba su
demanda en que por los mismos hechos que fue condenado en el fuero comn,
239
la Corte Suprema de Justicia dirimi una contienda de competencia que culmin con
ejecutoria de fecha 11 de febrero de 1994, declinando su competencia a favor del
fuero militar, agregando que la Sala de Guerra del Consejo Supremo de Justicia
Militar reserv su juzgamiento, por lo que la causa penal debe archivarse
definitivamente.
Qu sostuvo el alto Tribunal?:
Cf. Domingo Garca Belaunde (coord.). La guerra de las cortes? A propsito del proceso competencial
entre
el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial. Cuadernos de anlisis y crtica de la jurisprudencia constitucional. Lima:
Palestra editores, 2008.
17
Cf. Jhonny Tupayachi Sotomayor (coord.). El precedente constitucional vinculante en el Per.
Arequipa
(Per): Editorial Adrus, 2009; Anbal Quiroga Len y Ma. Cristina Chiabra Valera. El derecho procesal cons
titucional y los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional. Lima: APECC, 2009; y Susana Castaeda
Otsu (dir.). Comentarios a los precedentes vinculantes del Tribunal Constitucional. Lima: Grijley, 2010.
16
241
archivados, fueran reabiertas y nuevamente procesadas las personas involucradas,
lo que efectivamente se hizo.
Con ello se demuestra, en este expediente del ao 2001, cmo se aplic, sin problema alguno, no solo lo mandado por la Corte, sino, pioneramente, el entonces
embrionario y no explicitado todava control de convencionalidad, tanto en el
Tribunal Constitucional, como en el Poder Judicial18.
7. A manera de conclusin
18
Barrios Altos) anul su sentencia en parte absolutoria y orden emitir una nueva (Exp. 4104-2012 de 27 de
septiembre de 2012).