El Mandato dentro del Fideicomiso y las Figuras Atpicas

Autor: Arnoldo de la Garza, Gerente Fiduciario, Bancrea S.A.

La ventaja de recurrir a figuras jurdicas tpicas y, por ende, conceptualizadas y reguladas
por la legislacin, es contar con la certidumbre de que en caso de controversia hay reglas
claras para la interpretacin por parte del encargado, tanto en los mbitos judicial como
extrajudicial, de dirimirla. En el mundo de la Fiducia desde luego que no es la excepcin
y el delegado fiduciario puede fundamentar su proceder ante una instruccin que discrepe
de la normativa aplicable al caso.
Un tema que en lo particular llama mi atencin con frecuencia es el del mandato o poder,
bajo la premisa de que en nuestro rgimen legal ninguna persona puede celebrar actos
jurdicos en representacin de un tercero u obligarlo de alguna manera, si no se encuentra
facultado mediante el otorgamiento de un mandato, con las formalidades que establece el
Cdigo Civil aplicable, debiendo adems, para la debida seguridad de los involucrados, dar
cuenta textual de ello, indicndose el instrumento del cual se desprendan tales facultades,
sus alcances y limitaciones, de ser el caso. Cuando lo anterior no se cumple puede
invocarse la nulidad del acto jurdico, siendo el compareciente, y aludido apoderado,
responsable en lo personal de resarcir los daos y perjuicios que correspondan, lo cual en
muchos de los casos no constituye una solucin real para la contraparte.
Respecto al quehacer dentro de los fideicomisos, desde luego que con frecuencia
recurrimos a figuras tpicas, ya sea para la celebracin de actos jurdicos o las instrucciones
para llevarlos a cabo. Entre ellas se encuentran el Comit Tcnico, figura tipificada por la
Ley de Instituciones de Crdito, siendo entonces ese rgano colegiado, aunque carente de
personalidad jurdica propia, facultado para emitir instrucciones al Fiduciario, cuando se ha
constituido debidamente dentro del contrato de fideicomiso o algn convenio respectivo. La
Representacin Comn, dentro de una emisin garantizada, entre otras vertientes, con un
fideicomiso, tambin es una figura perfectamente legal y con un rango de accin jurdica
definido y regulado. Dentro de las constituciones mismas de los fideicomisos, adems de
las facultades que al Fiduciario se le otorgan por parte de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, es una prctica arraigada y sana el desglosar textualmente los tipos
de poderes que se le otorgan y los alcances de los mismos.
El problema dentro de estas cuestiones es, acorde a m entender, cuando se improvisan
caracteres o nomenclaturas, incluso se conceptualiza y parametriza sin referencia legal
alguna, en cuanto a quines tendrn facultades de instruir a la institucin fiduciaria en

cuestin, algo que regularmente se presenta cuando existe un nmero relativamente elevado
de fideicomitentes y/o fideicomisarios. No es raro encontrarse con casos en los que se
nombra a un Representante de los Fideicomitentes, con las ms amplias prerrogativas
dentro del fideicomiso (no confundir con la representacin comn ya mencionada, aplicable
para las emisiones) pero cuando se argumenta lo inadecuado de esta medida suele
defenderse indicando que al estar todas las partes de acuerdo en el contrato y siendo ste
debidamente formalizado, la institucin fiduciaria est libre de toda responsabilidad, sin
embargo ello de ninguna manera contrarresta el riesgo de que, al no ser ese poder o
mandato otorgado acorde a la legislacin civil, pueda demandarse la nulidad de dicho
nombramiento y que como consecuencia no surta efectos jurdicos ante terceros. Es
innegable que son muy raras las ocasiones en las que esos factores propicien problemas
jurdicos en la prctica, pero la posibilidad existe, ante lo cual es en todo momento
recomendable que le solicitemos a nuestros clientes constituir determinado Comit Tcnico
o, bien, si se persiste en la necesidad del ejercicio de tales facultades por parte de un
individuo, se otorgue de manera aparejada un poder especial, pero tan amplio como a
Derecho corresponda, segn las necesidades del caso, circunscrito al fideicomiso del que se
trate y que los datos de tal poder se inserten en el contrato de fideicomiso o convenio, segn
el caso, para armonizar ambos documentos. Se hace hincapi en que el principal
beneficiario de esa medida, adems del Fiduciario y las dems partes, es el propio
apoderado.
Biografa del Autor:
Arnoldo de la Garza Hinojosa, Gerente Fiduciario, Bancrea S.A.
Es Licenciado en Ciencias Jurdicas. Universidad Autnoma de Nuevo Len.