Professional Documents
Culture Documents
El Acto Administrativo y sus elementos constitutivos: Estudio sobre la pierda angular... (Parte I)
Por: Alex Ulloa Ibez 29 Mar 2013, 09:03
Sumilla: El autor analiza la institucin del acto administrativo y sus elementos constitutivos de una
manera crtica. A partir de la explicacin de las teoras de acto administrativo establece cual es la
aplicacin en nuestro ordenamiento y por ltimo analiza los requisitos de validez del acto
administrativo desde un punto de vista objetivo y muy rico jurdicamente.
administrativo, como por ejemplo el cierre de su local, el decomiso de sus bienes, multas,
etc. Asimismo, si un ciudadano busca ejercer su derecho poltico a ser elegido, requiere
interactuar necesariamente con la Administracin Pblica; incluso, para el ejercicio de un
derecho tan esencial como el derecho a la identidad, necesitamos la presencia de esta
disciplina jurdica y el correcto uso que le demos a los procedimientos administrativos. Es
ms, el Derecho Administrativo no es ajeno a los procesos complejos que se dan en el
mercado de los servicios pblicos, de las privatizaciones, de las concesiones, la
explotacin de los recursos naturales, de la competencia y cualquier actividad econmica
del ser humano; y esto es as porque, en esencia, la Administracin Pblica es sinnimo
de orden; de no existir, se dara paso a la anarqua.
Es dentro de este contexto que cobra realce la figura del Acto Administrativo; convive a la
par con las dems formas de manifestacin de la actividad administrativa[1]; pero por
constituir el principal canal de interrelacin entre la Administracin Pblica y los
administrados; ha pasado a convertirse en la piedra angular de los estudios sobre esta
disciplina en el Per y en el mundo; por ello, no deja de tener razn el recordado profesor
y jurista alemn Otto Mayer[2] cuando afirmaba que: el acto administrativo, que no es
ni una sentencia ni un acto de gestin, debe estudiarse en su naturaleza particular si se
desea comprender el Derecho administrativo moderno, por qu este derecho est
dominado por l.
Eso es lo que trataremos de realizar en las prximas lneas; vamos a estudiar al acto
administrativo en su naturaleza particular, como una institucin nica, propia, exclusiva y
excluyente del Derecho Administrativo; haciendo especial nfasis en su desarrollo
doctrinario y normativo; conviniendo anteladamente que la literatura jurdica recoge
posiciones antagnicas entre s, incluso en perfecta oposicin a lo prescrito por la norma
jurdica.
II. QU ES EL ACTO ADMINISTRATIVO?
En principio, tenemos que asumir que la creacin del Estado tuvo por finalidad proteger al
ser humano; y a cambio de esa proteccin, las personas nos comprometemos a actuar
dentro de un orden normativo impuesto pero aceptado. El Estado, busca entonces,
regular las relaciones intersubjetivas; y, para ello necesita de una serie de entidades y
organismos pblicos o privados que permitan mantener el orden en estas relaciones. Bajo
esta premisa, surge lo que hoy conocemos como Administracin Pblica: el guardin del
orden institucional y social.
Es insoslayable que la Administracin Pblica interacta con los administrados, por propia
iniciativa (de oficio) o a instancia de parte (ejercicio del derecho de peticin); en ambos
casos, utiliza, entre otros instrumentos, los procedimientos administrativos que son el
supuesto de la existencia de los actos administrativos[3]. Podemos observar, entonces,
que en esencia, los actos administrativos constituyen dispositivos de comunicacin del
impacto que causa la decisin de la Administracin Pblica sobre los Administrados,
respecto de su espectro subjetivo o intersubjetivo.
funcin primordial, concreta y estricta del acto administrativo, esto es, su carcter
regulador, opera, adems, una funcin estabilizadora, la que se expresa en otorgar
seguridad y estabilidad a las relaciones jurdicas que son objeto de una regulacin
concreta, en la medida que se trata de declaraciones no realizadas en virtud a un libre
albedro o voluntad de las entidades, sino que se trata de actos estrictos de aplicacin del
derecho al caso concreto, en este caso, al universo de relaciones jurdicas entabladas
entre la administracin y los administrados[16].
Queda claro, que compartimos plenamente esta posicin doctrinaria y no tenemos dudas,
que el carcter regulador es lo que hoy identifica la nocin de los actos administrativos;
por cuanto hemos transitado de la concepcin amplia a la concepcin estricta del mismo;
por ello, como consecuencia de su carcter regulador, los actos administrativos, para
serlos, deben encaminarse a la creacin, a la modificacin o a la extincin de una
determinada relacin jurdica, o a la declaracin (o a la negacin de la declaracin) de un
derecho (o de otra circunstancia jurdicamente relevante), respecto de una persona, cosa
o situacin[17]. Desde nuestro punto de vista, esta es la posicin que se recoge en la
LPAG aunque no lo hace de manera literal ya que se precisa que los actos
administrativos producen un efecto jurdico en los administrados; en otras palabras, los
actos administrativos tienen una repercusin en la esfera jurdica de los administrados
puesto que pretenden alterar o mantener las situaciones o relaciones jurdicas de los
mismos. Por lo tanto, podemos colegir que las actuaciones administrativas que no tengan
este carcter regulador no pueden considerarse actos administrativos en sentido estricto;
as tambin lo entiende el destacado profesor peruano Jorge Dans al precisar que no
pueden considerarse como actos administrativos la actividad puramente material o
tcnica de la Administracin, de las llamadas declaraciones administrativas de
conocimiento o de juicio como las certificaciones o informes, las meras informaciones
administrativas, los consejos, las advertencias, las denominadas promesas
administrativas, ciertas declaraciones cuyo efecto vinculante no es autnomo, aunque
produzcan efectos jurdicos al exterior, los actos de trmite y preparatorios y los que se
limitan a confirmar otro acto anterior[18]. Si bien es cierto, los ejemplos sealados por el
maestro peruano son manifestaciones de la actividad administrativa, coincidimos
plenamente con l al asegurar que no son propiamente actos administrativos ya que
carecen del carcter regulador que hemos manifestado.
[2] Vase BOCANEGRA SIERRA, Ral. La teora del acto administrativo. Primera
edicin. Iustel. Madrid Espaa, 2005, pg. 17. Del mismo autor, Lecciones sobre el
Acto Administrativo. Segunda edicin. Civitas Ediciones. Madrid Espaa, 2004, pg.
23. La afirmacin que realiza Otto Mayer puede encontrarse en la versin francesa de su
obra Le Droit Administratif allemand, Giard et Brire, Pars, 1903.
[3] El artculo 29 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (en
adelante LPAG) prescribe de forma bastante clara que los procedimientos administrativos
conducen a la emisin de un acto administrativo.
[4] Esta teora es compartida por un amplio sector de la doctrina. A modo de ejemplo
podemos citar a: Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez (El acto
administrativo es la declaracin de voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo
realizada por la Administracin en ejercicio de una potestad administrativa distinta de la
potestad reglamentaria. Curso de Derecho Administrativo, Tomo I. Versin
latinoamericana en base a la duodcima edicin. Palestra Editores SAC. Lima, 2006, pg.
587), Eduardo Gamero Casado y Severiano Fernndez Ramos(cualquier declaracin
de voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo emanada de un sujeto de la
Administracin Pblica en el ejercicio de una potestad administrativa distinta de la
potestad reglamentaria. Manual Bsico de Derecho Administrativo. Stima edicin.
Editorial Tecnos. Madrid, 2010, pg. 389), Fernando Garrido Falla, Alberto Palomar
Olmeda y Herminio Losada Gonzlez (cualquier declaracin de voluntad, de deseo, de
conocimiento o de juicio realizada por un sujeto de la Administracin pblica en el
ejercicio de una potestad administrativa. Tratado de Derecho Administrativo. Volumen I.
Decimoquinta edicin. Editorial Tecnos. Madrid, 2010, pg. 575), Roberto Dromi (el acto
administrativo atiende principalmente a la voluntad declarada, al resultado jurdico
objetivo, emanado de la administracin con fuerza vinculante por imperio de la ley.
Derecho Administrativo Tomo I. Primera edicin peruana. Gaceta Jurdica S.A., Lima,
agosto 2005, pg. 319). Alberto Ruiz-Eldredge Rivera (El acto administrativo es una
decisin o expresin de voluntad de un funcionario o un ente colegiado de la
administracin pblica que, ejercitando las funciones que le son propias, crea, genera,
modifica o extingue un derecho o intereses determinados. Manual e Derecho
Administrativo. Primera reedicin. Cultural Cusco S.A. Lima, 1992, pg. 168).
[5] SANTOFIMIO, Jaime Orlando. Acto Administrativo. Procedimiento, eficacia y validez.
Segunda edicin. Universidad Externado de Colombia, 1994, pg. 59.
[6] HUAPAYA TAPIA, Ramn. Administracin Pblica, Derecho Administrativo y
Regulacin. Estudios y Cuestiones. Primea edicin. ARA Editores. Lima - Per, 2011,
pg. 151.
[7] Sobre este punto, volveremos ms adelante cuando estudiemos de manera especial
los aportes del profesor Ral Bocanegra Sierra.
[8] SANTOFIMIO, Jaime Orlando. Ob. cit., pg. 60.
[9] Ibdem, pg. 60.
http://www.prometheo.cda.org.pe/articulo.php?id=59
Procedimiento Administrativo
El Acto Administrativo y sus elementos constitutivos: Estudio sobre la piedra angular... (Parte II)
Por: Prometheo CDA 09 Abr 2013, 11:04
Sumilla: El autor analiza la institucin del acto administrativo y sus elementos constitutivos de una
manera crtica. A partir de la explicacin de las teoras de acto administrativo establece cual es la
aplicacin en nuestro ordenamiento y por ltimo analiza los requisitos de validez del acto
administrativo desde un punto de vista objetivo y muy rico jurdicamente.
El Acto Administrativo y sus elementos constitutivos: Estudio sobre la piedra angular del
Derecho Administrativo
(PARTE II)
2.4.
El numeral 1.1 del artculo 1 de la LPAG brinda el concepto legal de los actos administrativos; al
entenderlos como declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico,
estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los
administrados dentro de una situacin concreta. Pasemos a analizar el detalle de su contenido:
profesor Morn Urbina cuando precisa que la actuacin pblica que califica como acto
administrativo ha de estar sujeta a los preceptos del derecho pblico o lo que es lo mismo realizada
en ejercicio de la funcin administrativa. No se trata de calificar al acto, por el rgano que es su
autor, sino por la potestad pblica que a travs de ella se ejerce[3].
c) Destinadas a producir efectos jurdicos.- Con esta afirmacin, podemos identificar claramente
que el ejercicio de la funcin administrativa se proyecta en dos mbitos: tanto al interior de la propia
entidad como al exterior de la misma. Claro est que cuando la funcin administrativa se proyecta al
interior de la propia entidad nos encontraremos ante la figura de los simples actos de
administracin, tambin denominados actos de administracin interna que tienen por finalidad
organizar sus propias actividades o servicios; pero cuando hablamos de actos administrativos, los
efectos jurdicos que se desprenden del ejercicio de la funcin administrativa, siempre sern al
externo de la entidad emisora, ya que busca regular una determinada situacin o relacin jurdica.
La actividad administrativa productora de efectos jurdicos externos, se caracteriza por dirigirse
hacia el exterior de la organizacin administrativa que la emita, hacia los ciudadanos, otras
entidades, las autoridades administrativas respecto de sus derechos como agente pblico, otros
rganos, cuando actan como administrados, o cuando posean carcter general[4].
Identificar cuando un acto administrativo produce un efecto jurdico en los administrados, constituye
el rasgo esencial que lo caracteriza; ya que hace referencia al contenido decisorio o regulador del
acto administrativo, esto es, a su aptitud de modificacin de la realidad preexistente, mediante la
constitucin, modificacin, regulacin o extincin de una relacin jurdico-administrativa[5]. Por ello,
no le falta razn al destacado profesor Bocanegra al sealar que esta caracterstica permite
distinguirlos de determinadas actuaciones administrativas con las que, acaso, pudieran confundirse,
como ocurre con las instrucciones y rdenes de servicio, o con las aprobaciones, los informes
vinculantes u otras declaraciones o actos de tutela que, siendo necesarias en un procedimiento, slo
producen efectos al exterior a travs de la resolucin final del procedimiento a la que sirven de
presupuesto[6].
d) Sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados.- Definitivamente, el
contenido decisorio de los actos administrativos recaer en los intereses, obligaciones o derechos de
los administrados. Aqu hablamos de la necesaria eficacia externa de la declaracin formulada por
la entidad administrativa. Necesariamente, esta declaracin es realizada hacia un mbito extra
administracin, esto es, fuera de sta, con efectos que no pueden ser invocados al interior de la
misma, sino siempre hacia una eficacia subjetiva externa, que recaiga sobre sujetos distintos de la
entidad que emite el acto[7]. Pero aqu nos hacemos la siguiente pregunta, qu sucede con los
actos administrativos nulos que, al no existir, no han producido ningn efecto ni en los intereses, ni
en las obligaciones, ni en los derechos de los administrados? El hecho de que un acto administrativo
sea declarado nulo no implica que no va a considerrselo como tal; ya que dicho acto nulo tuvo una
expectativa de regulacin; la misma que dej de existir con un acto administrativo posterior.
Recordemos que si no existiera el acto administrativo declarativo de nulidad, el acto viciado surtira
todos sus efectos para el mundo del derecho; bastara con recordar los alcances de la presuncin de
validez de los actos administrativos[8]. El profesor Bocanegra, atendiendo a esta preocupacin
afirma que como consecuencia de su carcter regulador, los actos administrativos para serlo,
deben ser dictados para la creacin, la modificacin o la extincin de una determinada relacin
jurdica, o para la declaracin (o a la negacin de la declaracin) de un derecho (o de otra
circunstancia jurdicamente relevante), respecto de una persona, cosa o situacin, aunque no es
imprescindible que haya realizado efectivamente dicha regulacin. La cuestin no es retrica porque
la regulacin que pretenda un acto administrativo nulo de pleno derecho no se har nunca efectiva
en la prctica, lo que no significa que los actos nulos no puedan incluirse en el concepto de acto
administrativo[9].
Cuando la norma hace referencia a los intereses de los administrados; pretende identificar algn tipo
de ventaja legtima que pretende obtener de parte dela Administracin Pblica, por ejemplo, cuando
busca se le otorgue una licencia de funcionamiento, una autorizacin de construccin o una
autorizacin de aviso publicitario; cuando la norma hace referencia a las obligaciones de los
administrados; no hace ms que referirse a las cargas o gravmenes que tiene que soportar el sujeto
pasivo; por ejemplo, el pago de una multa, la devolucin de un monto econmico o soportar las
acciones de fiscalizacin; finalmente, cuando la norma hace referencia a los derechos de los
administrados, hace hincapi a la facultad de hacer o exigir algo permitido por Ley y que es
consustancial con su existencia; por ejemplo, el reconocimiento de una organizacin social (derecho
de asociacin), la inscripcin de un nacimiento (derecho a la identidad) o la interposicin de una
denuncia ante INDECOPI por afectacin de los derechos de los consumidores.
e) Dentro de una situacin concreta.- Coincidimos con el profesor Huapaya Tapia en que esta
caracterstica alude a que el acto administrativo regula situaciones especficas, predeterminadas por
las normas, esto es, con un carcter concreto y previamente delimitado[10]. Sin embargo, parte de
la doctrina explica que esta caracterstica pretende diferenciar a los actos administrativos de los
reglamentos que es otra de las manifestaciones de la funcin administrativa ya que los efectos
subjetivos que producen son concretos, de materia y situacin jurdico-administrativa especfica, lo
que los diferencia de los reglamentos que son abstractos, generales e impersonales[11]. Si bien es
cierto, a grandes rasgos, esta es la forma de diferenciar los actos administrativos de los reglamentos;
nosotros consideramos que el concepto bajo anlisis no busca diferenciar estas dos instituciones; al
contrario, lo que se pretende es acentuar el hecho de que los actos administrativos no existen al
margen de una realidad tanto normativa como fctica; como por ejemplo, la autorizacin de pesca o
la autorizacin de exploracin de yacimientos mineros dentro de territorio nacional.
2.5.
http://www.prometheo.cda.org.pe/articulo.php?id=61
Procedimiento Administrativo
El Acto Administrativo y sus elementos constitutivos: Estudio sobre la piedra angular... (Parte III)
Por: Prometheo CDA 15 Abr 2013, 02:04
Sumilla: El autor analiza la institucin del acto administrativo y sus elementos constitutivos de una
manera crtica. A partir de la explicacin de las teoras de acto administrativo establece cual es la
aplicacin en nuestro ordenamiento y por ltimo analiza los requisitos de validez del acto
administrativo desde un punto de vista objetivo y muy rico jurdicamente.
El Acto Administrativo y sus elementos constitutivos: Estudio sobre la piedra angular del
Derecho Administrativo
(PARTE III)
3.1. Competencia.- El numeral 1 del artculo 3 dela LPAG, seala respecto de este requisito que
debe ser emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado, tiempo o cuanta, a
travs de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado y en caso de rganos
colegiados, cumpliendo los requisitos de sesin, qurum y deliberacin indispensables para su
emisin.
Si bien es cierto, la LPAGno brinda un concepto de competencia; este numeral busca acercarnos al
mismo; ya que asimila el concepto competencia con la idea de rgano facultado; por lo tanto,
podemos coincidir con la doctrina al sealar que la competencia es la esfera de atribuciones de los
entes y rganos, determinada por el derecho objetivo o el ordenamiento jurdico positivo. Es decir, el
conjunto de facultades y obligaciones que un rgano puede y debe ejercer legtimamente[4]. Este
requisito busca responder las siguientes preguntas: quin emite el acto administrativo? y en mrito
a qu lo hace? Las respuestas son: lo emite un funcionario que representa a la entidad
administrativa y lo realiza en mrito a que se encuentra habilitado por Ley de manera expresa.
Contrario sensu; cuando analicemos la competencia y verifiquemos que no se renen estas
condiciones, entonces podemos afirmar que no existe tal condicin sine qua non; por lo tanto el acto
administrativo es pasible de ser declarado nulo. En otras palabras, el funcionario que expide el acto
administrativo tiene que tener un poder que emana de la ley para tomar una decisin encuadrada
dentro del ordenamiento jurdico; esto es, lo que se conoce en doctrina como la investidura del
titular del rgano[5]; ya que cabe que el nombramiento de la autoridad o funcionario no sea vlido
bien porque ste se haya anticipado o haya sido ya cesado, porque el rgano est ocupado
fraudulentamente por un impostor, bien porque en virtud de circunstancias excepcionales se haya
hecho cargo del mismo una persona ajena a la Administracin, pero que acta en nombre de sta.
Nosotros agregaramos incluso que nos encontraramos ante un caso de incompetencia cuando no
se han seguido los procedimientos formales para delegar la competencia o avocarse a la misma; en
estos casos el acto administrativo tambin ser nulo. Y es que este elemento es tan importante, al
grado que resulta innegable que la competencia tiene el carcter de inalienable.[6]
Asimismo, es importante destacar que el numeral bajo comentario hace hincapi en que la
competencia puede clasificarse de la siguiente manera[7]:
CLASIFICACIN DE LA
COMPETENCIA
CONCEPTO
EJEMPLO
MATERIA
TERRITORIO
GRADO
TIEMPO
CUANTA
Por otro lado, el numeral bajo anlisis desarrolla el requisito de la competencia en relacin a los
rganos colegiados[8], precisando que no slo interesa que la entidad colegiada se encuentre
facultada por ley para expedir el acto administrativo (observancia de los requisitos comunes); sino
que dichos rganos no podrn dejar de observar los requisitos de sesin, qurum y deliberacin
(observancia de los requisitos especiales). Por ello, no deja de tener razn el profesor Morn Urbina
al afirmar que en los rganos colegiados tambin constituye exigencia para actuar dentro del
elemento competencia, que las decisiones se produzcan siguiendo los requisitos de sesin
(convocar y acudir los integrantes del colegiado en nmero suficiente), qurum (nmero adecuado
para tomar decisin) y deliberacin (debate y votacin)[9]. Si no se observan estos requisitos
especiales, queda claro que sern de aplicacin las reglas de la nulidad de los actos administrativos.
3.2. Objeto o contenido.- El numeral 2 del artculo 3 dela LPAG, explica respecto de este requisito
que los actos administrativos deben expresar su respectivo objeto, de tal modo que pueda
determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos. Su contenido se ajustar a lo dispuesto en el
ordenamiento jurdico, debiendo ser lcito, preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las
cuestiones surgidas de la motivacin.
En principio, debemos atender una verdad de Perogrullo; para la ley peruana, objeto y contenido
resultan sinnimos; aunque lingsticamente, el primero haga referencia a una cosa de la cual se
dice algo; y el segundo, haga referencia al espacio que contiene dentro de s una cosa. Es por ello,
que con mucho tino, el recordado profesor Ruiz-Eldredge afirmaba que el objeto es el contenido del
acto, es decir la disposicin concreta del administrador, lo que este manda y dispone, pudiendo ser
positivo o negativo[10].
Ahora, el numeral bajo comentario, no desarrolla el concepto de este requisito de validez; tan slo
precisa que todo acto administrativo deber expresar su respectivo objeto y que el mismo deber
ceirse al ordenamiento jurdico, ser lcito, preciso y posible tanto fsica como jurdicamente. Para
acercarnos al concepto de este elemento, debemos concordarlo con el artculo 5, numeral 5.1 dela
LPAG; norma que indica que el objeto o contenido del acto administrativo es aquello que decide,
declara o certifica la autoridad. Desde nuestro punto de vista, un concepto bastante gaseoso e
impreciso; ya que no identifica plenamente este componente esencial.
Por ello que recurriendo a la doctrina, podemos identificar al objeto como un comportamiento del
gobernado, de una administracin, de quin dicta el acto; dar, hacer, no hacer, padecer; un hecho
(que se certifica, se documenta, que se califica); un bien (que se expropia, se transfiere, etc.); una
situacin jurdica; la propia organizacin y la mezcla de esos objetos tpicos[11]. En ese sentido,
cabe preguntarse qu se pretende al determinar correctamente el objeto de un acto administrativo?;
simplemente que el acto administrativo tenga una repercusin real y concreta en la esfera del
administrado; es decir, que genere un efecto jurdico, una consecuencia en su situacin o relacin
jurdica; en lo que, nosotros denominamos, su espacio vital. Por consiguiente, entendemos por
contenido u objeto del acto administrativo el efecto prctico que con dicho acto se pretende obtener:
nombramiento de un funcionario, imposicin de una multa, requisa de un vehculo, etc.[12].
3.3. Finalidad Pblica.- El numeral 3 del artculo 3 dela LPAG, seala al respecto que los actos
administrativos deben adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las normas que
otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a perseguir mediante el acto,
aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u
otra finalidad pblica distinta a la prevista en la ley. La ausencia de normas que indique los fines de
una facultad no genera discrecionalidad.
La afirmacin planteada por la LPAGbusca responder la pregunta qu propsito persigue el
funcionario que representa a la entidad al dictar un acto administrativo? Tal como se puede observar,
la misma norma bajo anlisis nos explica que el objetivo del funcionario no es otro que salvaguardar
el inters pblico proscribiendo cualquier inters personal ya sea en beneficio propio o de un tercero.
Esto es as porque la finalidad que se procura al dictar cualquier acto administrativo debe hallarse
en el marco de la funcin administrativa y el ordenamiento jurdico () En consecuencia, el acto no
puede perseguir otra finalidad directa o encubierta que el inters pblico que prescriba la norma en
ejercicio de una actividad reglada o del que surja de la confrontacin con la funcin administrativa
que el rgano cumple, si la pertinente actividad fuere discrecional[13].
El siguiente ejemplo nos permitir visualizar con claridad este requisito de validez: asumamos que
una reconocida franquicia de comida rpida dedicada a la venta de pollo broaster utiliza aceite
reciclado para frer su insumo principal; luego, si la municipalidad del distrito- posterior a las acciones
de fiscalizacin -decide el cierre temporal de dicho local por esta infraccin; la pregunta es cul es
la finalidad pblica del acto administrativo que orden el cierre del establecimiento comercial? La
respuesta es una sola: la proteccin de la salud de los usuarios. En este ejemplo, la finalidad pblica
se encuentra consagrada en las disposiciones normativas dela Ley N 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades; el artculo 80, numeral 3.2 prescribe que es funcin exclusiva de la municipalidad
distrital regular y controlar el aseo, higiene y salubridad en los establecimientos comerciales,
industriales, viviendas, escuelas, piscinas, playas y otros lugares pblicos locales.
En el caso de que la entidad edil otorgue mediante un acto administrativo un licencia de
construccin; la finalidad pblica que se est persiguiendo ser la de organizar el espacio fsico; o
cuando el INDECOPI sanciona a una tienda comercial por no devolver un producto que estuvo en
mal estado, la finalidad pblica que se persigue ser la defensa de los derechos del consumidor; y
as, sucesivamente, cada acto administrativo persigue una finalidad pblica consagrada en la ley.
En este punto, surge una pregunta relevante: qu sucede cuando no existe norma que indique la
finalidad pblica? Como bien ha quedado establecido la ausencia de normas no genera
discrecionalidad; es decir, la Administracin Pblicano puede, en ejercicio de sus facultades
discrecionales, violar la finalidad del inters pblico sealada por la norma[14]; porque si con
pretexto del ejercicio de su discrecionalidad emitiese un acto administrativo, tal manifestacin podra
considerarse como un accionar arbitrario y abusivo, por ende pasible de nulidad administrativa. Hay
que recordar que el accionar dela Administracin Pblica se sujeta al principio de legalidad; por lo
tanto slo goza de la denominada libertad positiva (realiza slo aquello establecido por ley) ms no
de la libertad negativa (nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido a hacer lo
que esta no prohbe).
En estos casos -ausencia de norma que indique la finalidad pblica- lo que el funcionario se
encuentra en la obligacin de hacer es interpretar las normas administrativas de forma que mejor
atienda el fin pblico al cual se dirigen, preservando razonablemente los derechos de los
administrados[15].
3.4. Motivacin.- El numeral 4 del artculo 3 dela LPAG, ensea que el acto administrativo debe
estar debidamente motivado en proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jurdico.
La lectura del presente numeral es bastante clara: los funcionarios se encuentran en la obligacin de
motivar, argumentar, explicar o fundamentar los actos administrativos que expiden; los cuales, deben
estar en proporcin al contenido (correspondencia debida entre las razones de la autoridad y el
objeto del acto administrativo) y conforme al ordenamiento jurdico (observancia del principio de
legalidad[16]).
La motivacin es la declaracin de las circunstancias de hecho y de derecho que han inducido a la
emisin del acto. Est contenida dentro de lo que usualmente se denomina considerandos. La
constituyen por tanto, los presupuestos o razones del acto. Es la fundamentacin fctica y jurdica de
l, con que la Administracinsostiene la legitimidad y oportunidad de su decisin () aclaran y
facilitan la recta interpretacin de su sentido y alcance ()[17].
Tan importante es la motivacin en los actos administrativo, que podemos sealar que cumple una
triple finalidad[18]:
Asimismo, cabe indicar que la motivacin no solo constituye un requisito de validez; sino que
tambin se entiende como una garanta del debido procedimiento (numeral 1.2. del artculo I del
Ttulo Preliminar dela LPAG) en sede administrativa. Es innegable que los administrados tienen todo
el derecho de controlar la funcin administrativa y lo hacen mediante los medios impugnatorios
consagrados en la Ley ya sea en sede administrativa o judicial ; pero para que ello suceda, el
acto administrativo tendr que expresar en forma indubitable, clara, precisa, ordenada y objetiva, las
razones por las cuales otorga o deniega un pedido del administrado; impone una sancin o resuelve
un caso concreto.
Como este elemento constitutivo constituye uno de los pilares en los cuales se sustenta la doctrina
del acto administrativo; nuestra LPAG ha desarrollado en forma especial la motivacin en su artculo
6; dejando claramente establecido en el numeral 6.3 que no se puede admitir como motivacin los
siguientes supuestos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Si analizamos los supuestos planteados por la ley, podemos afirmar que tienen carcter subjetivo; ya
que no existen parmetros definidos para saber en qu casos estaremos ante frmulas vacas y en
que otros supuestos, ante frmulas insuficientes, por citar un ejemplo. Al no existir ningn parmetro;
ser en principio el administrado el llamado a identificar la ausencia de motivacin bajo cualquiera de
los supuestos sealados; situacin que plantear en su pedido de nulidad administrativa. Por otro
lado, slo le corresponder a la autoridad superior de quin dict el acto administrativo, definir si
ste, adolece de falta de motivacin a la luz de los supuestos mencionados; pero incluso dicha
autoridad no tendr ningn parmetro objetivo para desarrollar su razonamiento. Todo depender del
caso concreto que el funcionario se encuentre analizando, contrastado, obviamente, con los hechos
sealados por el propio administrado y el derecho aplicable a la situacin concreta.
3.5. Procedimiento regular.- El numeral 5 del artculo 3 dela LPAG, afirma sobre este requisito que
antes de su emisin, el acto debe ser conformado mediante el cumplimiento del procedimiento
administrativo previsto para su generacin.
En principio, nos encontramos ante un concepto compuesto; por un lado, hablamos de
procedimiento; y por otro lado le incorporamos el adjetivo regular.
Respecto a la idea de procedimiento, es la misma LPAG que en su artculo 29 nos brinda una
aproximacin conceptual, al sealar que el mismo es un conjunto de actos y diligencias tramitados
en la entidades, conducentes a la emisin de un acto administrativo. Por otro lado, el adjetivo
regular, viene asociado a la idea del cumplimiento por parte de la entidad, de las etapas, de los
plazos, de los requisitos, de las formas y formalidades que se pueden encontrar en cada
procedimiento.
Ahora, como bien sabemos, el acto administrativo es producto del razonamiento del funcionario que
busca encuadrar los hechos propuestos dentro de los alcances del principio de legalidad; por lo
tanto, para la emisin del acto, el funcionario no puede inventar un procedimiento cada vez que tiene
que actuar conforme a sus atribuciones; por ello, se hace innegable que el procedimiento regular
nace con la ley y es anterior a la existencia del acto administrativo. En ese sentido, afirmamos que
no existir acto administrativo sin que exista previamente un procedimiento administrativo especfico
para el mismo.
Esto es importante anotar porque el procedimiento regular cumple una doble finalidad; por un lado,
constituye una garanta para el administrado porque conocer de antemano cmo se desarrollar el
procedimiento; as como reconocer encausar sus derechos protegidos; y al mismo tiempo es un
instrumento para la entidad que le permitir satisfacer las necesidades de los administrados y al
mismo tiempo poder actuar en defensa del inters pblico. Por lo tanto, el procedimiento regular,
como elemento del acto administrativo, implica que las peticiones del ciudadano deben ser
canalizadas por el procedimiento correspondiente, caso contrario estaremos dentro de una suerte de
va de hecho administrativa, es decir aquellas actuaciones materiales de la Administracin
[7] Los conceptos esgrimidos en el presente cuadro fueron recogidos de la obra de GUZMN
NAPUR, Christian. Ob. Cit., pg. 173 174. Los ejemplos que se desarrollan son de nuestra autora.
[8] Los rganos colegiados son unidades funcionales dentro de una entidad administrativa que se
encuentran conformadas por una pluralidad de funcionarios, usualmente de tres a ms miembros,
con la finalidad de tomar una decisin en forma conjunta en concordancia con sus atribuciones de
ley. Ejemplos: Tribunal Fiscal, Tribunal Registral, cualquier Tribunal de solucin de controversias de
los organismos reguladores, etc.
[9] MORN URBINA, Juan Carlos. Ob. cit., pg. 131-132.
[10] RUIZ-ELDREDGE RIVERA, Alberto. Derecho Administrativo. Primera edicin. Gaceta Jurdica
S.A. Lima Per, 2000, pg. 193.
[11] VIDAL PERDOMO, Jaime. Derecho Administrativo. Undcima edicin. Editorial Temis S.A.
Santa Fe de Bogot Colombia, 1997, pg. 152.
[12] GARRIDO FALLA, Fernando, PALOMAR OLMEDA, Alberto y LOSADA GONZLEZ, Herminio.
Ob. cit., pg. 623.
[13] CASSAGNE, Juan Carlos. Ob. cit., pg. 216-217.
[14] GUZMN NAPUR, Christian. Ob. Cit., pg. 182.
[15] Lase el numeral 8, del artculo 75 dela LPAG.
[16] LPAG, artculo IV, numeral 1.1. del Ttulo Preliminar: Principio de legalidad.- Las autoridades
administrativas deben actuar con respeto ala Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las
facultades que le estn atribudas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
[17] CASSAGNE, Juan Carlos. Ob. cit., pg. 345.
[18] MARTN-RETORTILLO, Sebastin citado por GAMERO CASADO, Eduardo y FERNNDEZ
RAMOS, Severiano. Ob. cit., pg. 407.
[19] HUAPAYA TAPIA, Ramn. Ob. cit., pg. 126.
[20] MARTN TIRADO, Richard. Ob. cit., pg. 138.
http://www.prometheo.cda.org.pe/articulo.php?id=66