Poderes Administrativos e Uso e Abuso de Poder

Curso de Direito Administrativo para o ICMS/SP
Prof. Cyonil Borges aula 10
AULA 10 PODERES DA ADMINISTRAO

Isso a Galerinha,
Mais uma aula pra vocs.
A disciplina Direito Administrativo contm vrios pontos de divergncia, de
dificuldades, no entanto, para a tranquilidade de todos e felicidade da massa
concursstica, realo que o tpico Poderes Administrativos no um dos mais
problemticos. Costumo dizer ser o tpico, em anlise, continuao de Atos
Administrativos.
Os assuntos a serem abordados so:
1 Definio: poderes e deveres administrativos.
2 Classificao dos poderes administrativos:
I) Vinculado e discricionariedade;
II) Regulamentar;
III) Hierrquico;
IV)Disciplinar; e
V) De Polcia.
3 Uso e Abuso de Poder.
Sem mais, no momento, passemos aula.
So 40 questes s de FCC! Curtam a aula.
Cyonil Borges.
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PODERES DA ADMINSTRAO
Definio: Poderes e Deveres Administrativos
O Estado, como agrupamento politicamente organizado, uma fico
jurdica, criao humana, de representao coletiva. Por ser uma
abstrao, o Estado no age por si mesmo, precisa, bem por isso, dos
braos e pernas motoras, quando surge a figura dos agentes pblicos,
para os quais a ordem jurdica confere prerrogativas diferenciadas, a
serem utilizadas para a consecuo dos interesses da sociedade.
Esse conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica
confere aos agentes pblicos, no desempenho de tarefas de
Administrao Pblica, para o fim de permitir que o Estado alcance
seus fins, denomina-se Poderes da Administrao.
De regra, os Poderes Administrativos so concedidos por lei e
destinam-se a instrumentalizar o Administrador Pblico para o
atingimento do fim ltimo a que se presta o Estado: a satisfao dos
interesses pblicos.
Em contrapartida, por tutelarem interesses coletivos, impe-se aos
agentes pblicos, de modo geral, uma srie de deveres. Em determinadas
hipteses, pode-se mesmo afirmar que os Poderes Administrativos
convertem-se
em
verdadeiros
deveres
administrativos.
Sinteticamente:
Enquanto o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o
privado remete-nos ideia de poderes, o princpio da
indisponibilidade, ao contexto dos deveres, formando o binmio
poder-dever.
Curiosamente, em determinadas hipteses, pode-se mesmo afirmar que

os Poderes Administrativos convertem-se em verdadeiros deveres
administrativos. Por exemplo: se determinado servidor comete corrupo
passiva ou abandona o cargo (acima de 30 dias consecutivos no ano),
tem a Administrao a prerrogativa de apurar a infrao e de aplicar a
punio (poder disciplinar). Ser mesmo uma prerrogativa? Pode o
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administrador escolher entre punir ou no punir? Claro que no! Ou
seja, o poder disciplinar nitidamente um dever-poder de agir.
De fato, enquanto na esfera privada o poder faculdade daquele que o
detm, no setor pblico representa um dever do administrador para
com a comunidade que representa. A doutrina fala, ento, em Poderdever de agir:
Enquanto para o particular, o poder de agir uma faculdade, para o
administrador pblico uma obrigao de atuar, desde que se
apresente a oportunidade de exercit-lo em benefcio da comunidade.
Pode-se concluir, preliminarmente, que h pouca margem de deciso

ao agente quando surge a oportunidade (dever) de agir. Disso resulta
que a omisso da autoridade, enfim, o silncio administrativo
gerar a responsabilizao do agente omisso, autorizando a
obteno do ato no realizado, se for o caso, por via judicial, como por
exemplo, por intermdio de mandado de segurana, quando ferir direito
lquido e certo do interessado.
Por oportuno, h de se fazer diferena, ainda, entre Poderes
Administrativos e Polticos. Aqueles so poderes instrumentais da
Administrao, instrumentos de trabalho para cumprimento de tarefas de
natureza administrativa.
J os Poderes Polticos so aqueles listados no art. 2 da CF/1988,
Executivo, Legislativo e Judicirio. So estruturais e inerentes
organizao do Estado, integrando a organizao constitucional, sendo
que a inter-relao entre estes objeto de estudo de ramo prprio do
Direito, o Direito Constitucional.
Prontos? Vamos s questes.
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01. (2006/FCC/TRE-SP/Tc.Jud.) No que tange aos poderes e

deveres do administrador pblico, INCORRETO afirmar que
a) o agente pblico, quando no exerccio do cargo ou funo, dever
utilizar-se dos poderes administrativos que lhe so atribudos to somente
nos limites da lei.
b) a prestao de contas no se restringe exclusivamente a dinheiro
pblico, mas diz respeito a todas as aes da Administrao Pblica, a
exemplo da expedio de certido aos cidados.
c) os poderes conferidos ao administrador pblico no constituem
privilgios pessoais, e sim prerrogativas funcionais.
d) o poder-dever de agir renuncivel e concede ao agente pblico a
faculdade de escolher o modo de atuar diante de determinadas
circunstncias concretas, tendo em vista o interesse privado.
e) o dever de probidade se encontra constitucionalmente integrado na
conduta do administrador pblico como elemento necessrio
legitimidade de seus atos.
Comentrios:
Vamos ao exame dos quesitos.
Item A CORRETO. De acordo com o princpio da legalidade
administrativa, previsto no art. 37, caput, da Constituio, o agente
pblico s pode fazer ou deixar de fazer o que a lei expressa ou
implicitamente autorizou ou permitiu.
Item B CORRETO. O agente pblico, como defensor da coisa pblica,
tem atribuies, responsabilidades, enfim, deveres a cumprir para com os
cidados (nem tudo so poderes!). Um dos deveres aplicveis aos
agentes o de prestar contas. Isso mesmo, o dever de tornar pblicas
suas aes, seus gastos, toda sua conduta funcional, porque ser
administrador pblico no curar, zelar, tutelar, coisa prpria, mas
sim alheia, do pblico para o pblico. Logo, nada mais justo que os
cidados tenham acesso a informaes a partir da expedio de certides.
Item C CORRETO. Os poderes administrativos so entregues no nas
mos dos agentes, como a primeira vista possa parecer. Os poderes so
atributos do cargo, so prerrogativas funcionais e no benesses,
privilgios pessoais.
Item D INCORRETO. H mais de um erro. O primeiro que o poderdever de agir no pode ser renunciado, pois, como tivemos a
oportunidade de aprender, os poderes no so privilgios, so sim
prerrogativas funcionais.
No pode o interesse pblico ficar ao sabor dos devaneios, dos disparates
(loucuras) dos agentes pblicos. E mais: no se tutela, de forma alguma,
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interesses privados no seio da Administrao. Pode parecer estranho, mas
acreditem, mesmo quando o Estado assina contratos privados (como o
exemplo do contrato de locao), o fim visado o PBLICO; mesmo
quando o Estado constitui uma Sociedade de Economia Mista (como o
Banco do Brasil), o interesse PBLICO (art. 173 da CF/1988
pressupostos de segurana nacional ou relevante interesse pblico).
Item E CORRETO. O dever de probidade, traduzido no princpio da
probidade, tem seu assoalho, sua base, no texto constitucional, art. 37,
4, ao estabelecer que a prtica de atos de improbidade pode
acarretar:
a) suspenso dos direitos polticos,
b) perda da funo pblica,
c) indisponibilidade dos bens, e
d) ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em
lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Ao lado dos deveres de prestar contas e da probidade, destaco:

- eficincia agir com rendimento funcional, perfeio,
rapidez, e
- obedincia o subordinado deve observncia s ordens do
Chefe, do superior hierrquico. Porm, no de forma irrestrita, pois
as ordens manifestamente ilegais no devem ser cumpridas, sob
pena de responsabilidade conjunta (solidria).
Gabarito: alternativa D.
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02. (2010/FCC TRT/8R Tcnico) O servidor pblico que deixa
de acatar as ordens legais de seus superiores e a sua fiel
execuo, infringe o dever de:
(A) conduta tica.
(B) eficincia.
(C) obedincia.
(D) lealdade.
(E) fidelidade.
Comentrios:
O Estado, como agrupamento politicamente organizado, no passa de
uma fico jurdica, criao humana de representao coletiva. Por essa
razo, o Estado no age sozinho, ao revs, precisa da figurao dos
agentes pblicos. A ordem jurdica a estes confere prerrogativas
diferenciadas, a serem utilizadas para o alcance dos interesses
coletivos. Esse conjunto de prerrogativas de direito pblico
reconhecido como Poderes Administrativos.
No entanto, enquanto o princpio da supremacia do interesse pblico
sobre o privado remete ideia de poderes, o princpio da
indisponibilidade do interesse pblico cria verdadeira imposio de
deveres e restries, formando-se, portanto, o binmio poder-dever
de agir.
Assim, se para os particulares o exerccio do poder uma

faculdade, o uso da competncia para os gestores pblicos uma
obrigao. Dessa forma, em mbito pblico, quem detm poder deve
exercit-lo, sob pena de a omisso acarretar responsabilidade para o
Estado.
Portanto, evidente que o exerccio da funo pblica verdadeiro
encargo pblico. Afinal, por protegerem interesses de todos, os agentes
pblicos, de modo geral, encarregam-se de variados deveres, por
exemplo: o de agir, o de obedincia, o de prestar contas, o de
lealdade, o de eficincia, o de fidelidade, e o de probidade (conduta
tica).
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O dever de obedincia, para Hely Lopes, impe ao servidor o acatamento
s ordens legais de seus superiores e sua fiel execuo. Tal dever
resulta da subordinao hierrquica e assenta no princpio disciplinar que
informa toda organizao administrativa. Por ordens legais entendem-se
aquelas emanadas de autoridade competente, em forma adequada e com
objetivos lcitos.
O cumprimento de ordem ilegal como o descumprimento de ordem legal
acarretam para o servidor responsabilidade disciplinar e criminal,
conforme seja a leso causada Administrao ou a terceiros.
O dever de prestar contas, por sua vez, um encargo, um mnus
pblico, imposto a todos aqueles que administram as coisas de terceiros.
Na Administrao Pblica, referido dever ganha ainda mais destaque,
afinal os agentes pblicos so curadores dos escassos recursos pblicos,
pertencentes a toda a coletividade.
A prestao de contas remete-nos necessidade de transparncia dos
atos estatais (administrativos ou de governo), de visibilidade na
aplicao dos dinheiros pblicos. cogente para todos os agentes, tanto
para os que atuam nas mais comezinhas atribuies pblicas, como para
os agentes que ocupam a alta cpula da Administrao.
Sobre o tema, no pargrafo nico do art. 70 da CF, de 1988,
encontramos a seguinte redao:
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens
e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta,
assuma obrigaes de natureza pecuniria.
Em forma de esquema:
Para Hely Lopes, o dever de lealdade com as instituies, tambm

denominado dever de fidelidade, exige de todo servidor a maior
dedicao ao servio e o integral respeito s leis e s instituies
constitucionais, identificando-o com os superiores interesses do Estado.
Tal dever impede que o servidor atue contra os fins e os objetivos
legtimos da Administrao, pois que, se assim agisse, incorreria em
infidelidade funcional, ensejadora da mais grave penalidade, que a
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demisso, vale dizer, o desligamento compulsrio do servio pblico.
Entre esses, o dever de eficincia traduz a ideia da boa
administrao, de que o agente, alm de agir com rapidez, deve ser
perfeito e deter bom rendimento funcional.
Tal dever foi, inclusive, elevado a princpio constitucional (art. 37,

caput, da CF/1988), sendo detectado, entre outros momentos, na:
avaliao peridica de desempenho dos servidores,
avaliao positiva de desempenho como condio para a aquisio

de estabilidade,
instituio de Escolas de Governo, e
faculdade de celebrao de contratos de gesto, neste caso, para

incremento da autonomia financeira, oramentria e patrimonial
dos rgos e entidades do Estado.
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Por fim, o dever de probidade, traduzido no princpio da probidade,

tem previso expressa no texto constitucional (art. 37, 4., da CF), em
que a prtica de atos de improbidade pode acarretar, por exemplo, a
perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos.
O dever de probidade exige que os atos dos agentes pblicos sejam

legtimos, ticos, no sendo suficiente o atendimento da lei formal,
mas, sobretudo, a observncia da moralidade administrativa e da
finalidade pblica.
Por sua importncia, o dever de probidade mereceu, ainda, Lei prpria, a
Lei 8.429/1992, a qual trata dos atos que geram enriquecimento ilcito,
dos que causam prejuzo ao errio, ou ainda daqueles que ferem
princpios da Administrao. Tais atos mprobos podem ser
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invalidados pela prpria Administrao, o princpio da autotutela,
como tambm, pelo Poder Judicirio, se provocado.
No h dvida de que os gestores pblicos tm sua conduta funcional
traada em leis e em regras de moralidade, portanto, os poderes
administrativos so prerrogativas e no privilgios pessoais
concedidos aos agentes pblicos com objetivo de instrumentaliz-los para
o alcance do fim ltimo a que se presta o Estado: a satisfao do
interesse pblico.
Gabarito: alternativa C.
03. (2010/FCC TRE/AC Tcnico) O dever do Administrador
Pblico de prestar contas:
(A) aplica-se a todos os rgos e entidades pblicas, exceto aos Tribunais
de Contas por serem os rgos encarregados da tomada de contas dos
administradores.
(B) aplica-se apenas aos agentes responsveis por dinheiro pblico.
(C) no alcana os particulares, mesmo que estes recebam subvenes
estatais.
(D) no se aplica aos convnios celebrados entre a Unio e os Municpios,
por se tratar de acordo entre entidades estatais.
(E) imposto a qualquer agente que seja responsvel pela gesto e
conservao de bens pblicos.
Comentrios:
O dever de prestar contas princpio constitucional, encontrado,
implicitamente, no pargrafo nico do art. 70 da CF, de 1988. Vejamos:
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica,
pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou
administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio
responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza
pecuniria.
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Para Hely Lopes, o dever de prestar contas decorrncia natural da

administrao como encargo de gesto de bens e interesses alheios. Se o
administrar corresponde ao desempenho de um mandato de zelo e
conservao de bens e interesses de outrem, manifesto que quem o
exerce dever contas ao proprietrio.
No caso do administrador pblico, esse dever ainda mais se alteia, porque
a gesto se refere aos bens e interesses da coletividade e assume o
carter de um mnus pblico, isto , de um encargo para com a
comunidade. Dai o dever indeclinvel de todo administrador pblico agente poltico ou simples funcionrio - de prestar contas de sua gesto
administrativa, e nesse sentido a orientao de nossos Tribunais.
A prestao de contas no se refere apenas aos dinheiros pblicos,
gesto financeira, mas a todos os atos de governo e de administrao.
Gabarito: alternativa E.
04. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Acerca dos

poderes e deveres do administrador pblico, correto afirmar
que:
(A) o dever de prestar contas aplica-se apenas aos ocupantes de cargos
eletivos e aos agentes da administrao direta que tenham sob sua
guarda bens ou valores pblicos.
(B) o agente pblico, mesmo quando despido da funo ou fora do
exerccio do cargo, pode usar da autoridade pblica para sobrepor-se aos
demais cidados.
(C) o poder tem, para o agente pblico, o significado de dever para com a
comunidade e para com os indivduos, no sentido de que, quem o detm
est sempre na obrigao de exercit-lo.
(D) o dever de eficincia exige que o administrador pblico, no
desempenho de suas atividades, atue com tica, honestidade e boa-f.
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(E) o dever de probidade traduz-se na exigncia de elevado padro de
qualidade na atividade administrativa.
Comentrios:
Segundo os ensinamentos do autor Hely Lopes, o poder administrativo
atribudo autoridade para remover os interesses particulares que se
opem ao interesse pblico. Nessas condies, o poder de agir se
converte no dever de agir.
Assim, se no Direito Privado o poder de agir uma faculdade, no Direito
Pblico uma imposio, um dever para o agente que o detm, pois no
se admite a omisso da autoridade diante de situaes que exigem sua
atuao. Eis por que a Administrao responde civilmente pelas omisses
lesivas de seus agentes.
O poder-dever de agir da autoridade pblica hoje reconhecido
pacificamente pela jurisprudncia e pela doutrina. O poder tem para o
agente pblico o significado de dever para com a comunidade e para com
os indivduos, no sentido de que quem o detm est sempre na obrigao
de exercit-lo, como previsto na alternativa C.
A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos.
O erro da letra A que o dever de prestar contas incide sobre todas as
pessoas, fsicas ou jurdicas, integrantes da Administrao Direta ou
Indireta, ou particulares, desde que estes, no caso, tenham sob sua
guarda bens ou valores pblicos.
O erro da letra B que o agente pblico s detm prerrogativas
pblicas para resguardar o interesse da coletividade.
O erro da letra D que a atuao com tica, lealdade e honestidade
decorrncia do princpio da moralidade ou dever de probidade.
Para a doutrina o dever de eficincia traduz-se na exigncia de elevado
padro de qualidade na atividade administrativa, na imposio de que o
administrador e os agentes pblicos em geral, tenham sua atuao
pautada por celeridade, perfeio tcnica, economicidade, coordenao e
controle.
05. (2004/CESPE/PGE-CE) Os poderes administrativos so
instrumentais, sendo utilizados pela administrao pblica para
cumprir suas finalidades. (Certo/Errado)
Comentrios:
Questo rpida e veloz cinco! Os poderes administrativos so
instrumentais, diferentemente dos da Repblica (PL, PJ, e PE
estruturais, imanentes da estrutura do Estado).
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Sem tais poderes, o alcance da finalidade pblica ficaria prejudicado, por

exemplo: o supermercado o que no mata engorda, vulgo aqui nada se
estraga, tudo se aproveita, vem comercializando produtos com um ano
(no mnimo) fora da validade. Nesse caso, tem a Administrao o
poder de interferir nesse tipo de atividade, em proteo da
sociedade? Claro que sim, como alcanar o interesse pblico se no
tiver em mos poder-dever de agir.
Portanto, correto o quesito.
Gabarito: CERTO
06. (2009/Esaf MF ATA) No se pode enumerar como poder
da Administrao:
a) poder independente.
b) poder de polcia.
c) poder hierrquico.
d) poder normativo.
e) poder disciplinar.
Comentrios:
Veja o esqueminha!
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Ento, localizou a resposta? Claro que sim! Poderes independentes

so os Poderes da Repblica, estruturais e no instrumentais, como
o so os poderes da Administrao. Ver figura na questo anterior.
Gabarito: alternativa A.
PODER VINCULADO E DISCRICIONRIO
No difcil percebermos que impossvel a Lei prever todas as condutas
a serem adotadas pelo Administrador em face das situaes concretas
que se apresentam e que exigem pronta soluo. Dessa maneira, por
vezes, a Lei faculta ao administrador a possibilidade de adotar uma
dentre vrias (ou pelo menos mais de uma) condutas possveis, a
qual deve estar alinhada ao melhor atendimento do interesse
pblico, o que resulta num juzo discricionrio por parte do responsvel
pelo ato. Mas, ateno: o juzo discricionrio de forma alguma pode
ser confundido com um livre arbtrio.
De fato, a Administrao Pblica, ao contrrio dos particulares de
modo geral, s pode fazer aquilo que a Lei lhe determina ou autoriza
(princpio da legalidade administrativa art. 37, caput, da CF/1988).
Neste ltimo caso (autorizao) que h discricionariedade. Todavia,
em ambas as situaes, a conduta do agente deve estar pautada na Lei,
no se admitindo aes que desbordem os limites da Lei.
Falta ao administrador pblico, portanto, a possibilidade de escolher
livremente, da forma que melhor entender (livre arbtrio), uma vez
que limitado, sempre, pela Lei. Portanto, pode-se afirmar que
arbitrariedade , para a Administrao Pblica, sinnimo de
ilegalidade.
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A discricionariedade, na viso da maior parte dos estudiosos,

resumida em um binmio: CONVENINCIA E OPORTUNIDADE. A
primeira indica em que condies vai se conduzir o agente (o modo de
agir deste), a segunda diz respeito ao momento em que a atividade
deve ser produzida.
Por exemplo: o Poder Legislativo do Municpio de Divinpolis de

Minas autorizou despesas oramentrias na ordem de 200 milhes
de reais, verba distribuda pelas mais diversas rubricas, como, por
exemplo, sade, educao, saneamento. O Prefeito da edilidade,
portanto, durante o exerccio financeiro, pode executar o
oramento, ressalvadas as vinculaes constitucionais. Em que
momento o Prefeito determinar a construo da creche? Ser que
o Prefeito precisa construir escolas ou prefervel a pavimentao
das vias pblicas?
Perceba que, no caso da creche, o Prefeito tem o ms de janeiro,
fevereiro, maro, (...). Isso mesmo. Ele quem escolhe o
momento, a oportunidade. J, no caso das escolas e pavimentao,
h dois objetos possveis, cabendo ao Prefeito escolher se mais
conveniente a execuo das escolas, da pavimentao, ou dos dois
programas de trabalho, enfim, o que lhe mais conveniente.
Muito bem, a discricionariedade, portanto, diz respeito possibilidade
de avaliao por parte do agente pblico quanto convenincia e
oportunidade de agir. A discricionariedade refere-se, ainda, ao
contedo dos atos administrativos, ou seja, dois de seus elementos, o
objeto e o motivo.
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Os elementos ou requisitos do ato administrativo so cinco:
competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Os trs primeiros
so sempre vinculados, ou seja, sobre estes o agente no possui
liberdade quanto deciso e forma de agir. Assim, a
discricionariedade, quando existente, diz respeito aos dois ltimos,
Motivo e Objeto, que constituem, em essncia, o mrito
administrativo, existente nos atos discricionrios (apenas para registro:
no so os elementos, em si, que constituem o mrito, e sim a
conduo de tais elementos, o seu manejo).
Passemos a um exemplo, tendo em conta a premissa de que

impossvel a norma prever todas as condutas a serem adotadas
pelo administrador pblico.
Nos termos da Lei 8.112, de 1990, a licena capacitao poder ser
concedida, a critrio da Administrao, para que um servidor faa um
curso ligado s atribuies de seu cargo.
A expresso, a critrio da Administrao, faz com que esta possa, por
razes evidentes, decidir se numa circunstncia ftica qualquer dar ou
no a licena pleiteada pelo servidor, ou seja, decidir o contedo ou
objeto do ato: defere ou no o pedido de licena? Fica a critrio da
Administrao.
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Contudo, apesar da liberdade dada ao administrador nos atos
administrativos discricionrios, no h uma liberdade sem limites.
Podemos citar alguns limites quanto concesso da licena capacitao:
I) Apontados pela Lei, nos termos do art. 87: curso ligado s atribuies
do cargo, com durao de at trs meses, e
II) No caso de indeferimento do pedido, a necessidade de se motivar o
ato denegatrio, em razo do princpio da motivao dos atos da
Administrao Pblica.
Em suma, a discricionariedade no liberdade ampla e irrestrita.
Ao contrrio disso, a Administrao sempre contar com limites no seu
agir, de modo explcito ou implcito.
Basicamente, seguindo a doutrina de Maria Sylvia, podemos apontar que

h discricionariedade para a Administrao Pblica nas seguintes
situaes:
I)
A prpria lei concede a possibilidade Administrao de agir
de forma discricionria, como no caso de remoo de ofcio do servidor,
para atender necessidade de servio;
II)
A lei omissa, dado que no h viabilidade de se prever por
meio de normas de cunho geral e abstrato todas as hipteses que
surgiro para a deciso administrativa;
III) A lei prev certa competncia, mas no a conduta a ser
adotada, diante de determinada situao. Melhor exemplo a ser dado no
que se a este caso em matria de poder de polcia, para o exerccio do
qual impossvel traar todas as condutas possveis diante de leso ou
ameaa de leso vida, segurana pblica.
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Muitos doutrinadores afirmam haver discricionariedade por parte da
Administrao quando esta faz interpretao de conceitos jurdicos
indeterminados. Legal, mas o que so conceitos jurdicos
indeterminados?
Os livros de Direito Administrativo costumam indicar a existncia de trs
modalidades de conceitos jurdicos indeterminados: tcnicos, empricos ou
de experincia e de valor.
Tais conceitos so estabelecidos pelo legislador, porm, de forma
imprecisa, incerta, fluida, conceitos dotados de largueza e ambiguidade,
garantindo-se, nesse sentido, ao lado de uma zona de certeza, uma zona
cinzenta ou zona gris de penumbra, com a existncia de conceitos
plurissignificativos, elsticos (leia-se: no exatos e no matemticos),
como, por exemplo, os requisitos de relevncia e urgncia presentes
para a edio de medidas provisrias.
Os tcnicos, apesar de aparentemente fluidos, no garantem margem
de manobra para os administradores.
Por exemplo: o que um prdio em runas? Caberia a contratao
direta ou sem licitao para sua reforma, sob pena da ocorrncia de
uma calamidade pblica?
Perceba a existncia de certa impreciso, contudo, depois da emisso do
laudo tcnico pelo setor de engenharia responsvel, restar uma nica
soluo por parte do agente pblico.
Da mesma forma, os conceitos empricos ou de experincia, por
exemplo: bons antecedentes e fora maior, no oferecem flexibilidade aos
gestores pblicos. Diante do caso concreto, haver uma nica soluo
cabvel.
Por fim, os conceitos de valor, por exemplo: interesse pblico,
moralidade administrativa, relevncia e urgncia. Esses conceitos
possibilitam certa margem de discricionariedade, distintamente dos
tcnicos e dos empricos.
Por exemplo: a Lei 10.520/2002 determina que a modalidade de
licitao prego se destine aquisio de bens e servios comuns.
Mas o que seria o comum, para a Lei? Assim, em casos como
este, de conceitos imprecisos - indeterminados, caberia uma
interpretao por parte da Administrao com certa margem
de liberdade, da dizer, discricionria, para parte da doutrina.
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Por fim, registro que, contraposto ao Poder Discricionrio, existe um

Poder denominado, por parte da doutrina, de vinculado ou regrado,
que seria aquele conferido por Lei Administrao para a prtica de atos
nos quais a liberdade de atuao mnima, ou mesmo inexiste.
Por exemplo:
A servidora pblica Regiane, Fiscal Tributrio, teve um segundo filho. Qual
a margem de discricionariedade da Administrao em indeferir a licena
gestante, e indeferir a licena paternidade do pai Esponja, igualmente
servidor pblico? ZERO! Inexiste.
Agora, o servidor da Receita, depois de doze meses de efetivo exerccio
(primeiro ano na Receita), requer frias. Ento, tem direito a frias? Claro
que sim! Pode o chefe indeferir? Claro que no! Porm, o chefe pode
denegar o pleito para o ms de julho, se houver um nmero insuficiente
de servidores na repartio! Enfim, o ato vinculado, mas h mnima
margem de discricionariedade, de oportunidade.
Nos atos vinculados, todos os elementos que o compem encontram

expressa previso legal, sendo que o rgo/entidade responsvel pela
prtica do ato no goza de liberdade para implementao dos atos
vinculados, para os quais haveria uma nica sada prevista na Lei, por
esta determinada.
Em razo disso, alguns outros autores consideram que no existe Poder

Vinculado, uma vez que este no encerra prerrogativa do Poder
Pblico, mas mera restrio atuao administrativa.
Finalizo com a informao de que, para determinados autores, da mesma
forma que a vinculao, a discricionariedade no seria um Poder, em
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si, mas tambm uma caracterstica da atuao da Administrao
Pblica no exerccio dos seus reais Poderes Administrativos, o
Disciplinar, o Normativo, o Hierrquico e o de Polcia.
Passemos, agora, resoluo de algumas questes.
07. (2005/CESPE/ANCINE/ADVOGADO) Poder discricionrio o
que o direito concede administrao, de modo explcito ou
implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na
escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo.
(Certo/Errado)
Comentrios:
Como sobredito, a Administrao Pblica de quaisquer das entidades
pblicas polticas e administrativas dotada de poderes administrativos,
verdadeiras ferramentas de trabalho para a efetivao do interesse
da coletividade. Entre tais prerrogativas, destacam-se os poderes:
vinculado, regulamentar, hierrquico, disciplinar e discricionrio.
Relativamente funo discricionria, a doutrina conceitua-a como a
prerrogativa concedida por lei aos administradores, de forma
expressa ou implcita, para a prtica de atos com maior liberdade de
escolha de sua convenincia, oportunidade e justia. Exatamente
como apresentado no quesito ora em anlise, da sua correo.
Gabarito: CERTO
08. (2004/Esaf Analista Administrativo MPU) Os poderes
vinculado e discricionrio, simultaneamente, podem ser exercidos
pela autoridade administrativa, na prtica de um determinado ato,
ressalvado que esse ltimo se restringe convenincia e
oportunidade, bem como quanto:
a) ao contedo.
b) forma.
c) finalidade.
d) competncia.
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20

e) ao modo.
Comentrios:
Para a resoluo dos casos concretos, a lei deixa margem de valorao
subjetiva
quanto
aos
elementos
de
formao
motivo
e
objeto/contedo, afinal ao legislador no dado prever todas as
hipteses a exigir a atuao da Administrao.
O exerccio da funo administrativa, no entanto, sempre relativo
e parcial, isso porque atos discricionrios praticados por agentes
incompetentes e informados por finalidades estranhas ao interesse
pblico, por arbitrrios, so nulos e ilegtimos. Assim, a
discricionariedade administrativa no ilimitada, havendo
restries advindas dos princpios gerais do Direito e das regras de boa
administrao, as quais desguam nos preceitos da moralidade
administrativa.
Nesse contexto, resta patente a relao entre a discricionariedade e a
moralidade administrativa. De acordo com o princpio da moralidade,
aos administradores no dado s se certificarem dos critrios de
convenincia e de oportunidade, mas tambm distinguir o honesto
do desonesto, o justo do injusto. As solues escolhidas pelos
administradores devem ser realistas e razoveis, concorrendo
efetivamente para o alcance de resultados legtimos.
09. (2010/FCC
MPA
Agente
Administrativo)
Sem
determinadas prerrogativas aos agentes administrativos no
poderia o Estado alcanar os fins a que se destina. Essas
prerrogativas so exatamente os poderes administrativos. A lei
no capaz de traar rigidamente todas as condutas de um
agente administrativo. Ainda que procure definir alguns
elementos que lhe restringem a atuao, o certo que em vrias
situaes a prpria lei lhes oferece a possibilidade de valorao da
conduta. Pode o agente avaliar a convenincia e a oportunidade
dos atos que vai praticar na qualidade de administrador dos
interesses coletivos. Nessa prerrogativa de valorao que se
situa o:
A) Poder de polcia.
B) Poder discricionrio.
C) Poder arbitrrio.
D) Poder regulamentar.
E) Poder de formalizao.
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21

Comentrios:
Questo de fixao. A questo resolvida a partir da leitura atenta do
enunciado, especialmente do seguinte trecho:
(...) o certo que em vrias situaes a prpria lei lhes oferece a
possibilidade de valorao da conduta. Pode o agente avaliar a
convenincia e a oportunidade dos atos que vai praticar na
qualidade de administrador dos interesses coletivos.
Possibilidade de valorao. Convenincia e oportunidade. Tais expresses
formam o ncleo do poder discricionrio.
Gabarito: alternativa B.
10. (2004/Esaf Controladoria Geral da Unio CGU) O mrito
administrativo, na atuao do administrador pblico, cujo controle
jurisdicional sofre restries, condiz em particular com o exerccio
regular do seu poder:
a) disciplinar
b) hierrquico
c) de polcia
d) discricionrio
e) vinculado
Comentrios:
O mrito administrativo a margem de convenincia e
oportunidade garantida por lei aos administradores, presente nos atos
discricionrios (alternativa D). E, a fim de no ficar comprometido o
princpio da Separao dos Poderes, fica vedado ao Poder Judicirio
imiscuir-se no mrito.
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22

Agora, se os administradores se desviarem desse roteiro, executando

atos que, apesar de discricionrios, visem a objetivos diversos do
interesse pblico, incidiro em imoralidade por desvio de
finalidade/poder, vcio que tanto pode ser reconhecido pela prpria
Administrao, como pelo Poder Judicirio.
11. (2010/FCC TRT/8R Analista/Judiciria) A liberdade de
escolha quanto oportunidade e convenincia do ato
administrativo praticado nos limites da lei insere-se no mbito da:
(A) arbitrariedade.
(B) discricionariedade.
(C) vinculao.
(D) imperatividade.
(E) regulamentao.
Comentrios:
Questo de reforo. A margem de convenincia e oportunidade
caracterstica do poder discricionrio. Abaixo, um quadro-resumo
distintivo entre poder discricionrio e poder regrado.
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12. (2004/Esaf Analista Processual MPU) Com referncia
discricionariedade, assinale a afirmativa verdadeira.
a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei
expressamente confere administrao competncia para decidir em face
de uma situao concreta.
b) O poder discricionrio pode ocorrer em qualquer elemento do ato
administrativo.
c) possvel o controle judicial da discricionariedade administrativa,
respeitados os limites que so assegurados pela lei atuao da
administrao.
d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a extenso
da discricionariedade no caso concreto.
e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no
mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre
ocorre a discricionariedade administrativa.
Comentrios:
Vamos direto s anlises.
A resposta letra C. O controle judicial incide sobre os atos
vinculados e discricionrios da Administrao Pblica. Quanto
incidncia sobre os atos discricionrios, o controle deve ser limitado,
afinal h uma regio que intocvel, o tal mrito administrativo, uma
reserva da Administrao.
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Vejamos, abaixo, os erros nos demais quesitos.

a) A discricionariedade manifesta-se, exclusivamente, quando a lei
expressamente OU IMPLICITAMENTE confere administrao
competncia para decidir em face de uma situao concreta.
b) O poder discricionrio NO pode ocorrer em qualquer elemento do

ato administrativo.
d) O princpio da razoabilidade o nico meio para se verificar a

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25

extenso da discricionariedade no caso concreto, MAS NO O NICO
MEIO,
H
OUTROS
PRINCPIOS,
COMO
LEGALIDADE,
PROPORCIONALIDADE, POR EXEMPLO.
e) Pela moderna doutrina de direito administrativo, afirma-se que, no
mbito dos denominados conceitos jurdicos indeterminados, sempre
NEM ocorre a discricionariedade administrativa, ISSO PORQUE, NOS
CONCEITOS
TCNICOS
E
EMPRICOS,
NO
H
DISCRICIONARIEDADE. ESTA RESIDE APENAS NOS CONCEITOS DE
VALOR.
PODER REGULAMENTAR
Como sobredito, no h como o legislador prever todas as solues a
serem adotadas em face das situaes reais enfrentadas pela
Administrao Pblica. Ao legislador no cabe tornar exequvel todas as
normas que edite. A tarefa tornar-se-ia onerosa, e assim com
desvirtuamento do sentido de abstrao e de generalidade inerente
das Leis.
Logo, incumbe Administrao complementar as leis, criando os
mecanismos para seu efetivo alcance. Essa a principal caracterstica do
Poder Regulamentar, o qual pode ser entendido como a prerrogativa
dada Administrao Pblica (mais precisamente Chefe do Executivo)
de editar atos gerais para complementar as leis e permitir sua
efetiva concretizao.
Alguns autores preferem falar em Poder Normativo em vez de Poder
Regulamentar, uma vez que este representa, para estes autores, apenas
uma das formas pelas quais se expressa aquele (normativo), coexistindo
com outras.
O Poder Regulamentar, no essencial, seria exercido pelos Chefes do
Executivo. Com efeito, a CF/1988 dispe no inc. IV do art. 84 que
compete ao Presidente da Repblica privativamente, dentre outras
atribuies: sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como
expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo.
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26

Todavia, a produo de atos administrativos normativos tambm

pode ser feita por outras autoridades, rgos ou entidades. Os
Ministros de Estado, por exemplo, podem editar atos normativos (inc.
II do art. 87 da CF/1988).
Quanto s entidades, no h mais dvida que as Agncias Reguladoras,
por exemplo, podem editar normativos em suas reas de atuao (o tal
Poder Normativo Tcnico). Da por que alguns professores preferem a
expresso Poder Normativo, no lugar de Regulamentar, este
privativo dos Chefes do Executivo.
No
que
consistiria,
ento,
a
diferena
dos
normativos
administrativos, para as Leis? De incio, que tal lembrarmos a
semelhana entre ambos?
So normas, no verdade? Todavia, as Leis so normas originrias,
criando, de regra, o direito novo. Isso se d com as Leis, sobretudo no
que diz respeito criao de novas obrigaes, em razo de
disposio constitucional expressa, o inc. II do art. 5 da CF/88, que
dispe: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de LEI.
De sua parte, os atos normativos administrativos possuem natureza
derivada, so atos secundrios, uma vez que devero estar adstritos
aos limites que lhes impem as Leis. Como exemplo do que se afirma,
releiam o inc. IV do art. 84 da CF/1988: os decretos editados pelo
Presidente da Repblica sero expedidos para fiel cumprimento das Leis,
as quais lhe constituem limite, portanto.
Assim, resta patente que os decretos constituem uma das formas de
expresso do Poder Normativo da Administrao Pblica, assim
como o so as Resolues, as Instrues, Portarias e Deliberaes,
desde que dotadas de carter normativo, ou seja, genricas e
abstratas.
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27

Opa, quase passa (batido!): a figura dos Decretos Autnomos.

Ento, a Administrao Pblica pode adotar atos administrativos
autnomos
com
relao
s
Leis?
O
certo
que
os
decretos/regulamentos de execuo so regras jurdicas gerais,
abstratas e impessoais, concebidas em funo de uma lei, para lhe dar
fiel execuo e referentes atuao da Administrao.
No mbito federal, a competncia para expedio desses decretos do
Presidente da Repblica (art. 84, inc. IV), sendo tal competncia
indelegvel (pargrafo nico do art. 84). Fundamento bsico para a
edio de decretos de execuo que estes devem ser editados em
funo de uma Lei que futuramente exigir a participao da
Administrao na sua efetivao. Assim, no seria razovel, ou mesmo
legal, a Administrao, sob a argumentao de estar no exerccio do
Poder Regulamentar, expedir decretos de execuo em razo de normas
que nada tem a ver com o exerccio de suas atribuies, tais como alguns
dispositivos de Direito Comercial, por exemplo.
J os Decretos Autnomos foram reintroduzidos em nossa ordem
jurdica por intermdio da Emenda Constitucional 32/2001. A partir da
promulgao desta, compete ao Presidente da Repblica dispor, mediante
decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando
no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
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28

Ressalto que, a despeito do que estabelece a alnea a, a criao e

extino de Ministrios e rgos da Administrao Pblica continua
a depender de Lei (art. 88 da CF reserva legal). So duas situaes
distintas, ento: tratando-se de organizao/funcionamento da
administrao federal (alnea a), competncia do Presidente da
Repblica, por meio de decreto autnomo, competncia que
delegvel, nos termos do art. 84, pargrafo nico da CF/1988; j a
criao/extino de Ministrios matria a ser tratada em LEI.
Hoje, para fins de concurso pblico, deve ser aceita a existncia de

Decretos Autnomos to s nas hipteses listadas acima. Mas, em que
residiria a autonomia desses atos administrativos?
A autonomia vem do Decreto dessa natureza no se ater aos limites
postos por uma Lei, como no caso dos regulamentares, mas de se
arvorar diretamente no texto constitucional, ou seja, de irem alm
da lei (praeter legem) e no s at os limites desta (secundum
legem).
Agora pra valer! Vamos s questes.
13. (2010/FCC TCE/RO Procurador) O poder normativo
conferido Administrao Pblica compreende a
(A) edio de decretos autnomos para criao e extino de rgos
pblicos, na medida em que so traduo de seu poder de autoorganizao.
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29

(B) edio de atos normativos de competncia exclusiva do Chefe do
Executivo, tais como, decretos regulamentares, resolues, portarias,
deliberaes e instrues.
(C) promulgao de atos normativos originrios e derivados, sendo os
primeiros os regulamentos executivos e os segundos, os regulamentos
autnomos.
(D) promulgao de atos legislativos de efeitos concretos, desde que se
refiram a objeto passvel de ser disposto por meio de decreto
regulamentar.
(E) edio de decretos autnomos, restringindo-se estes s hipteses
decorrentes de exerccio de competncia prpria, outorgada diretamente
pela Constituio.
Comentrios:
Questo bem interessante! Como sobredito, os Decretos editados pelo
Presidente da Repblica constituem apenas um dos meios mediante
o qual se expressa o Poder Normativo da Administrao Pblica, o qual
tambm se manifesta mediante Resolues, as Instrues, Portarias
e Deliberaes, desde que dotadas de carter normativo.
Veja o exemplo do Conselho Nacional de Justia. A respeito, segue o
entendimento do STF, na ADC 12:
So exemplos de atos normativos primrios, estruturados
a partir da linguagem do Texto Constitucional: resolues do
Senado Federal (art. 52, VII, VIII e IX e art. 155, 2, V,
alneas a e b, todos da Constituio Federal); medidas
provisrias (art. 62 da Constituio Federal); decreto regulamento autnomo (art. 84, VI, a da Constituio
Federal); resoluo do Conselho Nacional de Justia (art.
103-B, II da Constituio Federal); regimento internos dos
tribunais (art. 96, I, alnea a da Constituio Federal). Para o
ministro Carlos Ayres Britto os regimentos internos dos
Tribunais possuem natureza dbia, porquanto podem ter
natureza de atos primrios, quando dispem sobre
competncia e funcionamento dos rgos jurisdicionais e
administrativos de cada qual deles (tribunais); e de atos
secundrios, quando dispuserem sobre o dever de
observncia das normas de processo e das garantias
processuais das partes.
Em sendo assim, os rgos constitucionais que foram
aquinhoados com a possibilidade de editar estes instrumentos
jurdicos so detentores da chamada competncia para
expedir atos normativos primrios, atos que podem
inovar no ordenamento jurdico independentemente da
existncia de interposto texto legal, uma vez que o
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30

fundamento de validade para edio de tais atos primrios
advm da prpria Carta Republicana.
Alm dos decretos regulamentares ou executivos, expedidos nos termos
do inc. IV do art. 84 da CF, de 1988, revimos que o chefe do Executivo
, hoje, competente para a edio de Decretos Autnomos ou
independentes. Tais decretos no so simplesmente regulamentares, ao
revs, inovam no ordenamento jurdico.
Obviamente, o campo de atuao do Executivo foi delimitado pela CF, de
1988 (art. 84, VI, da CF, de 1988), s podendo ser expedido em duas
situaes bem ntidas. A primeira delas para a extino de cargos ou
funes, desde que vagos. A segunda para a organizao e
funcionamento da Administrao, desde que no implique aumento
de gastos ou criao/extino de rgos e entidades.
A partir destas consideraes preambulares, chegamos, facilmente,

alternativa E. A seguir, vejamos os erros nos demais quesitos.
(A) edio de decretos autnomos para criao e extino de rgos
pblicos PARA A ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA, na
medida em que so traduo de seu poder de auto-organizao.
(B) edio de atos normativos de competncia exclusiva do Chefe do
Executivo, tais como, decretos regulamentares, resolues, portarias,
deliberaes e instrues, AFINAL RESOLUES, PORTARIAS E
INSTRUES SO ATOS PRIVATIVOS DE AUTORIDADES AUXILIARES DO
EXECUTIVO OU DE AUTORIDADES DOS DEMAIS PODERES DA
REPBLICA, COMO, POR EXEMPLO, AS RESOLUES DO SENADO
FEDERAL PARA A ORGANIZAO DOS SERVIOS INTERNOS E O
REGIMENTO INTERNO DOS TRIBUNAIS SUPERIORES.
Prof. Cyonil Borges
31

(C) promulgao de atos normativos originrios e derivados, sendo

os primeiros os regulamentos executivos AUTNOMOS e os segundos,
os regulamentos autnomos EXECUTIVOS.
(D) promulgao de atos legislativos de efeitos concretos, desde
AINDA que NO SE refiram a objeto passvel de ser disposto por meio
de decreto regulamentar.
14. (2005/CESPE/MA-MT/PROMOTOR) Para alguns estudiosos, a
Emenda Constitucional n. 32/2001 deu ao presidente da
Repblica o poder de baixar os chamados decretos autnomos,
dentro de certos limites. Independentemente dessa discusso,
certo que o chefe do Poder Executivo, ao baixar decretos para
dispor acerca da organizao e do funcionamento da
administrao federal, continua submetido ao princpio da
legalidade e no pode, por exemplo, criar nem extinguir rgos
pblicos. (Certo/Errado)
Comentrios:
Ento, entendeu bem a histria dos decretos autnomos? Espero,
sinceramente, que sim, pois costuma ser item certo de prova. Em todo
caso, trouxe pra vocs uma questo estilo tiro-rpido (Certo/Errado).
Em captulo reservado Administrao Pblica, a Constituio Federal de
1988 (CF/1988) registra expressamente alguns princpios, entre os quais:
a moralidade, a publicidade, a eficincia e a legalidade.
Entre esses fundamentos, a legalidade administrativa determina que a
atuao dos administradores seja pautada em lei formal, isto , s
podem agir ou deixar de agir se houver autorizao ou permisso
em lei.
No entanto, essa no uma regra sem excees. Entre as atenuaes ao
princpio da legalidade formal, a Emenda Constitucional 32/2001
reintroduziu a figura do Decreto Autnomo ou Independente,
reservando ao Chefe do Executivo Federal o tratamento de
determinadas matrias via decreto.
Prof. Cyonil Borges
32

A chamada Reserva da Administrao exercida pelo Chefe do
Executivo Federal, nos termos do art. 84, VI, da CF/1988, por
excepcional, dever se adstringir organizao e funcionamento
da Administrao Pblica e extino de cargos e de funes.
Todavia, a expedio do decreto, nesses casos, sofre restries. Em nome

do princpio da reserva legal, no cabvel sua edio para o
aumento
de
despesas
e
para
a
criao/extino
de
rgos/entidades, bem como para a extino de funes ou de
cargos ocupados. Da a correo do quesito.
Gabarito: CERTO
15. (2007/CESPE/PGE/TC. EM ADM) Os atos normativos
editados com base no poder regulamentar ou de regulao da
administrao so primrios. (Certo/Errado)
Comentrios:
uma questo muito interessante! Por isso, decidi recorrer ao Cespe.
Perceba, de pronto, que a ilustre organizadora diferenciou os atos
decorrentes do poder regulamentar e os da regulao. que alguns
autores tm entendido que a regulao, por seu relevo, deve ser tratada
como uma atividade parte das tradicionais atividades de Administrao
Pblica (servios pblicos, fomento, polcia administrativa e interveno).
Para outros, porm, o exerccio do Poder Regulamentar seria
exclusivo dos Chefes do Executivo, enquanto o Poder Normativo
seria difundido por toda a Administrao Pblica. Para no deixar
margem para recursos, o examinador optou pela distino. Bom,
superada essa ligeira preliminar, passemos ao contedo do item em si.
Como j falado, no qualquer ato administrativo normativo que
inova na ordem jurdica. A originariedade costuma ser atributo
prprio das Leis.
A Administrao no pode a pretexto de regulamentar norma, criar direito
novo, introduzindo novidade no mundo jurdico, dado que este papel
cabe ao Legislativo, este sim, possuidor da prerrogativa de produzir
novidades jurdicas, em razo do que dispe o inc. II do art. 5 da
CF/1988.
Prof. Cyonil Borges
33

Inclusive, nos termos do art. 49, V, da CF/1988, em caso de o Decreto
exorbitar o contedo da Lei, caber exclusivamente ao Congresso
Nacional sua sustao.
Dessa forma, os atos normativos administrativos so atos derivados,
que devero estar adstritos aos limites que lhe estabelecem as Leis.
Por isso, o erro da questo.
Quanto aos atos de regulao, h muita discusso na doutrina sobre a

natureza primria ou derivada. Porm, para o STF, o poder normativo
tcnico das agncias reguladoras, por exemplo, apesar de maior
discricionariedade comparativamente aos decretos regulamentares, o
entendimento de que no inovam!
Gabarito: ERRADO
16. (2010/FCC - ALESP/SP - Tcnico Especializado/Direito) O
poder regulamentar atribudo pela Constituio Federal ao Chefe
do Executivo o autoriza a editar normas
(A) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a
figura do regulamento autnomo, exceto para matria de organizao
administrativa, incluindo a criao de rgos e de cargos pblicos.
(B) autnomas em relao a toda e qualquer matria de organizao
administrativa e complementares lei em relao s demais matrias.
(C) complementares lei, para sua fiel execuo, no sendo admitida a
figura do regulamento autnomo, exceto no que diz respeito matria de
organizao administrativa, quando no implicar aumento de despesa
nem criao ou extino de rgo pblico, bem como para extino de
cargos ou funes, quando vagos.
(D) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a
figura do regulamento autnomo, exceto para matrias relativas a
organizao administrativa e procedimento disciplinar de seus servidores.
Prof. Cyonil Borges
34

(E) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo, em
nenhuma hiptese, o poder normativo autnomo, ainda que em matria
afeta organizao administrativa.
Comentrios:
Primeiro, vejamos, pelos esquemas, as espcies de Decretos.
Isso mesmo. Nem sempre os Decretos dos chefes dos Executivos so atos
normativos, portanto, dotados de generalidade e abstrao. Segundo Hely
Lopes, os decretos individuais ou especiais so todos aqueles que se
dirigem a destinatrios certos, criando-lhes situao jurdica particular. O
mesmo ato pode abranger um ou vrios sujeitos, desde que sejam
individualizados, sendo classificados, nessa ordem, em individual singular
e individual plrimo.
So atos individuais os decretos de desapropriao, de nomeao, de
exonerao, assim como as outorgas de licena, permisso e autorizao,
e outros mais que conferem um direito ou impem um encargo a
determinado administrado ou servidor.
Outra espcie de decretos so os regulamentares ou gerais. Para Hely

Lopes, os atos gerais so aqueles expedidos sem destinatrios
determinados, com finalidade normativa, alcanando todos os sujeitos
Prof. Cyonil Borges
35

que se encontrem na mesma situao de fato abrangida por seus
preceitos. So atos de comando abstrato e impessoal, semelhantes aos
da lei, e, por isso mesmo, revogveis a qualquer tempo pela
Administrao, mas inatacveis por via judicial, a no ser pela
representao de inconstitucionalidade. Para o autor, os atos gerais,
quando de efeitos externos, dependem de publicao no rgo oficial para
entrar em vigor e produzir seus resultados jurdicos, pois os destinatrios
s ficam sujeitos s suas imposies aps essa divulgao. Nos Municpios
que no tenham rgo para suas publicaes oficiais os atos gerais
devem ser afixados na Prefeitura, em local acessvel ao pblico, para que
possam produzir seus regulares efeitos.
Para Digenes Gasparini, os regulamentos autnomos ou independentes

so aqueles editados pelo chefe do Executivo para dispor sobre matrias
constitucionalmente reservadas ao Executivo.
Prof. Cyonil Borges
36

Os regulamentos autorizados, tambm chamados de delegados ou
habilitados, so editados pelas autoridades competentes para o
provimento de matria reservada lei. Segundo Gasparini, no se podem
delegar atribuies delegadas. O Legislativo, que recebeu sua atribuio
por delegao do povo, no a pode delegar. A Constituio, quando
permite a delegao, o faz expressamente, como acontece no art. 68
(delegao para elaborar leis).
Prontos? Vamos aos quesitos.
(A) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a
figura do regulamento autnomo, exceto INCLUSIVE para matria de
organizao administrativa, incluindo EXCETO a criao de rgos e de
cargos pblicos.
(B) autnomas em relao a toda e qualquer matria de organizao
administrativa,
COM
RESTRIES
CONSTITUCIONAIS,
e
complementares lei em relao s demais matrias.
(C) complementares lei, para sua fiel execuo, no sendo
admitida a figura do regulamento autnomo, exceto no que diz
respeito matria de organizao administrativa, quando no
implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgo
pblico, bem como para extino de cargos ou funes, quando
vagos.
(D) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo a
figura do regulamento autnomo, exceto para matrias relativas a
organizao administrativa e procedimento disciplinar de seus servidores
EXTINO DE CARGOS OU FUNES, QUANDO VAGOS.
(E) complementares lei, para sua fiel execuo, no se admitindo, em
nenhuma hiptese, o poder normativo autnomo, ainda que EXCETO em
matria afeta organizao administrativa E EXTINO DE CARGOS
OU FUNES, QUANDO VAGOS.
17. (2010/FCC TRT/8R Analista/Administrativa) O Poder
Legislativo aprova lei que probe fumar em lugares fechados, cujo
texto prev o seu detalhamento por ato do Poder Executivo.
Sancionando a Lei, o Chefe do Poder Executivo edita,
imediatamente, decreto detalhando a aplicao da norma,
conforme previsto. Ao faz-lo o Chefe do Poder Executivo exerce o
poder
(A) disciplinar.
(B) regulamentar.
Prof. Cyonil Borges
37

(C) discricionrio.
(D) de polcia.
(E) hierrquico.
Comentrios:
Isso a. Mais uma questo versando sobre o poder regulamentar. O poder
regulamentar possui, ao lado de seu fundamento jurdico, um fundamento
poltico, consistente na convenincia e oportunidade que se reconhece ao
Poder Executivo para orientar a administrao pblica em relao a
pormenores inerentes execuo da lei.
De fato, uma opo poltica do Legislador abrir mo de parte de sua
competncia de elaborar Leis gerais e abstratas, deixando a cargo do
administrador que desa aos detalhes necessrios aplicao destas.
Alis, assim em razo da prpria separao de funes, consagrada no
texto da CF/1988 (art. 2: Poderes Independentes e harmnicos
entre si, o Executivo, Legislativo e o Judicirio).
O administrador pblico e no o Legislador quem conhece melhor os
problemas prticos do dia a dia da Administrao, e, por isso, em alguns
casos, melhor deixar ao seu encargo o detalhamento quanto a melhor
aplicao das Leis. Ilustro a situao, com um exemplo que se encaixa em
nosso curso: a tal modalidade de licitao Prego.
O Prego uma modalidade de licitao que se destina AQUISIO
(alienao NUNCA) de bens e servios comuns (Lei 10.520/2002). Mas, o
que seriam bens e servios COMUNS? A Lei no os define com preciso
cirrgica, restando ao administrador pblico faz-lo.
Em mbito federal, o maior desses administradores, o Presidente da
Repblica, editou o Decreto 3.555/2000, o qual traz uma lista
exemplificativa (no taxativa, no fechada) de bens e servios comuns,
facilitando o entendimento dos conceitos indeterminados contidos na Lei
(a execuo dos pormenores).
Mas por que a Lei no poderia descer a esses pormenores?
Em sntese, por duas razes:
I) o administrador quem tem conhecimento dos detalhes do
funcionamento administrativo de rotina. Ele, portanto, quem
conhece o que merece ser esclarecido de forma mais
pormenorizada;
II) se a Lei for por demais detalhada, rapidamente cair em desuso.
Se a Lei fixa o que comum, por exemplo, o que ficasse de fora
seria incomum. S que o que no comum hoje, pode ser
amanh. Exemplo disso: alguns bens de informtica, como teclado,
monitor, CPU, etc. h vinte anos, absolutamente no comuns.
Prof. Cyonil Borges
38

No caberia, por conseguinte, prego para estes (at mesmo por que esta
modalidade foi criada bastante depois...). Hoje, bastante comuns,
cabendo, portanto, o prego. Se a Lei tivesse definido o que deveria ser
entendido por comum e tivesse deixado de fora bens de informtica, no
poderamos ter prego para os ditos bens.
Todas as vezes que fosse alterado o entendimento quanto ao que
comum, teramos de ter uma alterao na Lei que trata da matria, com
todo o rito formal previsto na CF. Imagina a confuso...
por uma questo prtica que se deixam alguns detalhes para
regulamentao pela Administrao Pblica, a Lei em seus
pormenores necessrios execuo.
Ressalto, todavia, que o Legislador no pode, sob pena de ofensa ao
princpio de separao dos poderes, atribuir in totum (integralmente)
competncia legiferante ao Executivo, ou seja, no pode dizer a este:
LEGISLA!
Nessa situao, ocorreria uma delegao legislativa em branco
(seriam decretos autorizados), tida por inconstitucional pelo STF,
e, assim, inaceitvel em nosso sistema jurdico, em matria
administrativa.
Mesmo naquelas matrias de alta dose de tecnicidade, a delegao

concedida para a Administrao regulament-las dever ser
limitada. Assim, o Legislativo poderia, por exemplo, determinar regras
bsicas, enquanto Administrao caberia a regulamentao tcnica, de
maior detalhamento, o procedimental em si, de acordo com parmetros
estabelecidos na norma.
A Administrao no pode, portanto, a pretexto de regulamentar
norma, criar direito, introduzindo novidade no mundo jurdico,
dado que este papel cabe ao Legislativo, este sim, possuidor da
prerrogativa de produzir novidades jurdicas.
Prof. Cyonil Borges
39

18. (2007/NCE/TFAZ/MG) Um dos poderes administrativos

reconhecidos pela doutrina o regulamentar. Sobre o tema,
analise as seguintes afirmativas: poderes:
I. O regulamento tem como limite a lei, competindo ao Poder Legislativo
anular ou revogar os atos do Poder Executivo que exorbitam do poder de
regulamentao.
II. O regulamento ato tpico do Chefe do Poder Executivo nas diversas
esferas de governo.
III. O direito pblico no Brasil no admite a expedio de decreto
autnomo para disciplinar matrias sujeitas reserva legal.
So verdadeiras somente as afirmativas:
(A) I e II;
(B) I e III;
(C) II e III;
(D) I, II e III;
(E) nenhuma.
Comentrios:
De regra, quanto maior o contedo, maior so as chances de galgarmos
uma vaga em concurso pblico.
As leis em sentido material, ou seja, com atributos de generalidade,
de novidade, e de abstrao, muitas das vezes pecam pela grande
generalidade e abstrao, tornando sua letra, sua redao, de difcil
entendimento (at cumprimento). Assim, incumbe Administrao,
ento, complementar as leis, criando os mecanismos para sua efetiva
implementao.
Essa caracterstica de esmiuar, de explicitar, de pormenorizar, o

contedo das leis, a principal caracterstica do Poder Regulamentar,
o qual pode ser entendido como a prerrogativa dada Administrao
Prof. Cyonil Borges
40

Pblica de editar atos gerais para complementar as leis e permitir
sua efetiva implementao.
Alguns autores preferem falar em Poder Normativo em vez de Poder

Regulamentar, uma vez que este representa apenas uma das formas
pelas quais se expressa aquele, coexistindo com outras. Trocando em
midos. Quem administra no Brasil? Apenas o Executivo? Obviamente
no. Todos os Poderes administram, embora de forma atpica, logo,
seria inconcebvel pensar em uma estrutura administrativa dentro, por
exemplo, do Supremo Tribunal Federal, sem a edio de atos normativos
que regessem as atividades internas. Por essa razo, o Poder
Normativo aparece como gnero do qual o Poder Regulamentar no
passa de espcie.
Agora que repetida a historinha do Poder Regulamentar, vamos aos
quesitos.
Item I INCORRETO. Esse o nico item incorreto. Os decretos
de execuo no podem inovar no ordenamento jurdico, cumprem
o papel de to-somente regulamentar as leis, no podendo exorbitar
o seu comando, competindo exclusivamente ao Congresso Nacional
sustar sua execuo, nos termos do art. 49, inc. V, da CF/1988. O ato
de sustao no se confunde com revogao ou com anulao, refere-se
ao ato de levantar os efeitos, a eficcia da norma.
Item II CORRETO. Como decorre do art. 84, inc. IV, da
CF/1988.
Item III CORRETO. verdade, os decretos autnomos no
funcionam como carta branca ao Executivo, em outros termos, encontra
restries, assuntos que s lei pode tangenciar (princpio da reserva
legal), como o exemplo da criao e da extino de rgos
pblicos, de aumento remuneratrio aos servidores pblicos.
Gabarito: alternativa C
19. (2006/CESPE/ANA/ANALISTA
ADM.)
Regulamentos
ou
resolues do Poder Executivo Federal no podero ser
invalidados pelo Poder Judicirio por via da ao direta de
inconstitucionalidade quando contrariarem a Constituio Federal,
uma vez que esse instrumento s aplicvel quando uma lei
violar a Constituio. (Certo/Errado)
Prof. Cyonil Borges
41

Comentrios:
A regra que os atos normativos (e tambm os no normativos)
devem ser praticados sem vcios. Nesse sentido, levando em conta a
regra geral, verifica-se a existncia de uma srie de instrumentos ou
mecanismos que visam coibir a prtica nociva de se editar atos ilegais.
Inicialmente, diga-se que, conforme o inc. V, art. 49 da CF, compete
exclusivamente ao Congresso Nacional sustar os atos normativos
do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos
limites de delegao legislativo.
Tal controle visa nitidamente impedir a usurpao da competncia
legiferante (de legislar) do poder que, constitucionalmente, detm-na, ou
seja, visa restringir a invaso de competncia do Legislativo pelo
Executivo.
J o inafastvel controle judicial dos atos administrativos
normativos (inc. XXXV do art. 5 da CF/1988) variar conforme a
natureza destes e em razo norma infringida. No caso de conflito com a
lei, o ato normativo estar sujeito ao controle de legalidade.
De outra parte, o ato normativo (apenas o PRIMRIO) poder ser
submetido ao controle de constitucionalidade, desde que ofenda
diretamente a Lei Maior, podendo, portanto, constituir objeto de
controle de constitucionalidade, mesmo na via direta.
Nessa situao, no haver lei subordinadora do ato regulamentar
editado, o qual ser qualificado como autnomo, podendo ser impugnado
por intermdio da Ao Direta de Inconstitucionalidade, permissiva da
invalidao dos atos que ofendem diretamente a constituio. Assim,
conclui-se que S SO PASSVEIS DE CONTROLE DIRETO DE
CONSTITUCIONALIDADE
OS
ATOS
ADMINISTRATIVOS
AUTNOMOS. Nessa linha, j decidiu o STF:
Ao Direta de Inconstitucionalidade Objeto Decreto. Uma vez
ganhando contornos de verdadeiro ato autnomo, cabvel a ao
direta de inconstitucionalidade. (Adin 1396-3. Informativo STF, n.
98).
Lembro que a prpria Administrao emitente do ato normativo

poder control-lo, em razo do princpio da autotutela (Smula/STF
473).
Enfim, todos os Poderes tem possibilidade de controlar
administrativos, pelas razes que so sintetizadas abaixo:
atos
I) a prpria Administrao emitente do ato, em razo do princpio da

autotutela;
II) o Legislativo, uma vez que pode sustar os atos normativos do
Executivo que exorbitem do poder regulamentar;
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42

III) o Judicirio, em razo do princpio da inafastabilidade de
jurisdio de ndole constitucional (inc. XXXV do art. 5 da CF/88).
Reiteramos que o controle abstrato de constitucionalidade s ser
possvel quanto a atos administrativos revestidos de autonomia, na linha
da jurisprudncia do STF.
Gabarito: ERRADO
20. (2010/Esaf SEFAZ/RJ Agente de Trabalhos de
Engenharia) Para fins de formalizao do Poder Regulamentar que
o Ordenamento Jurdico lhe outorga, o Chefe do Poder Executivo
utiliza qual instrumento?
a) Resoluo
b) Instruo Normativa
c) Lei
d) Decreto
e) Circular
Comentrios:
O instrumento privativo do chefe do Executivo o Decreto. Questo
de fixao.
21. (2005/Esaf AFRFB) Em relao ao poder administrativo
normativo, assinale a afirmativa verdadeira.
a) Admite-se, no sistema jurdico brasileiro, o regulamento autnomo.
b) O poder normativo das agncias reguladoras pode ter carter inovador
em relao lei.
c) Denomina-se regulamento o ato normativo interno de funcionamento
dos rgos colegiados.
d) O regulamento executivo manifesta-se por meio de decreto.
e) O poder normativo tem carter vinculado.
Comentrios:
A resposta preliminar foi letra D. Depois da fase recursal, a banca
decidiu pela anulao, haja vista a correo da alternativa A.
A questo nos serve para rpida e efetiva distino entre Regulamentos e
Decretos Presidenciais.
Como sobredito, os Decretos podem ser executivos (inc. IV do art. 84
da CF/1988, de natureza infralegal e no delegveis) e autnomos
Prof. Cyonil Borges
43

(inc. VI do art. 84 da CF/1988, de natureza infraconstitucional, com
contedo passvel de delegao). Isso mesmo. O sistema jurdico,
atualmente, admite a expedio de decretos autnomos, da a correo
da letra A.
A regra que o Decreto tenha um efeito normativo. Enfim, ser

dotado de generalidade (alcanar um conjunto indeterminado de
pessoas) e de abstrao (o contedo no ser esgotado com uma nica
aplicao), constituindo-se, por esse motivo, atos administrativos em
sentido amplo.
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44

Um terceiro tipo de Decreto o individual, como, por exemplo, a
aplicao de demisso de servidor e a desapropriao de imvel. No
entanto, diferentemente normativos, conseguimos identificar no
contedo do Decreto o(s) nome(s) dos destinatrios, sendo
classificado, por essa razo, quanto ao nmero de destinatrios em
singular ou plrimo. Por exemplo: o Decreto Presidencial de escolha de
dois Ministros do TCU ato individual, porm, pelo fato de conter dois
destinatrios individualizados, estamos diante de Decreto Individual
Plrimo.
Tudo bem, mas onde entra o tal Regulamento Executivo, citado na

alternativa D? Explico.
O Chefe do Executivo, alm de Decreto, tambm pode editar
Regulamentos, porm tais atos sero sempre normativos, da
conclumos que nem todo Regulamento Decreto, j que existem
Decretos Individuais. Mas todo Regulamento ser exteriorizado,
formalizado por meio de Decreto.
Ao abrirmos o Dirio Oficial ou o visitarmos o stio do planalto, no
enxergamos o Regulamento 3.555/2000, mas sim Decreto 3.555/2000,
enfim, a formalizao de um Regulamento Executivo dar-se- por
Decreto, nos exatos termos da alternativa D.
b) O poder normativo das agncias reguladoras NO pode ter carter
inovador em relao lei. ISSO MESMO, O PODER NORMATIVO
TCNICO, CONQUANTO GARANTA MAIOR DISCRICIONARIEDADE,
NO PODE AVANAR NO CAMPO DA RESERVA LEGAL.
c) Denomina-se regulamento RESOLUO o ato normativo interno de
funcionamento dos rgos colegiados.
e) O poder normativo
DISCRICIONRIO.
tem
carter,
DE
REGRA,
vinculado
Gabarito: alternativas A e D (Questo Anulada).

22. (2011/FCC TRT/14R Analista Judicirio) A Constituio
Federal define as matrias de competncia privativa do Presidente
da Repblica e permite que ele delegue algumas dessas
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45

atribuies aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da
Repblica ou ao Advogado Geral da Unio. Se estas autoridades
praticarem um desses atos, sem que haja a necessria delegao,
a) no haver qualquer vcio nos atos administrativos praticados.
b) haver vcio de formalidade, que no admite ser sanado.
c) haver vcio de incompetncia que, na hiptese, admite convalidao.
d) o Presidente da Repblica poder revog-los, tendo em vista o vcio
existente em tais atos.
e) haver vcio de contedo, portanto, os atos praticados devem
obrigatoriamente ser anulados.
Comentrios:
Abaixo, um esqueminha. Apreciem com moderao.
Isso mesmo. Os Decretos autnomos, distintamente dos regulamentares

ou de execuo, podem ser delegados a algumas autoridades (Ministros,
AGU e PGR).
Acrescento que eventual vcio do ato praticado pelas autoridades
delegatrias poder ser objeto de convalidao, afinal vimos que o vcio
no elemento competncia sanvel, admite correo, desde que a
competncia no tenha sido outorgado com exclusividade. Da a correo
da alternativa C.
23. (2003/ESAF - Auditor do Tribunal de Contas do Estado do
Paran) A recente Emenda Constitucional n 32, de 2001,
Constituio Federal, autorizou o Presidente da Repblica,
mediante Decreto, a dispor sobre:
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46

a) criao ou extino de rgos pblicos.
b) extino de cargos pblicos, quando ocupados por servidores noestveis.
c) funcionamento da administrao federal, mesmo quando implicar
aumento de despesa.
d) fixao de remunerao de quadros de pessoal da Administrao
Direta.
e) extino de funes pblicas, quando vagas.
Comentrios:
Nada se cria, tudo se copia. Questo de fixao.
24. (2010/Esaf SUSEP/Analista Tcnico) A partir da Emenda
Constitucional n. 32, de 2001, parte significativa dos
administrativistas passou a aceitar a possibilidade de edio, pelo
Chefe do Poder Executivo, de espcie de decreto autnomo. Nesse
contexto, matria a ser disciplinada por meio de tal modalidade
de decreto:
a) criao de rgos pblicos, desde que sem aumento imediato de
despesas.
b) extino de rgos pblicos, mas apenas do Poder Executivo.
c) extino de entidades vinculadas aos Ministrios.
d) criao de funes ou cargos pblicos, desde que sem aumento
imediato de despesas.
e) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
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47

Comentrios:
Prefiro no comentar! T ficando com raiva disso! Rsrs...Isso a.
Alternativa E.
25. (2010/ESAF CVM Agente Executivo) As instrues e
demais atos administrativos normativos expedidos pela Comisso
de Valores Mobilirios no regular exerccio de suas competncias
decorre do Poder:
a) Disciplinar.
b) Regulamentar.
c) Administrativo Normativo.
d) Hierrquico.
e) De Polcia Judiciria.
Comentrios:
Fala srio, qual a alternativa voc escolheu? Imagino que alternativa
B, no verdade?
Acontece que, ao longo do curso, demonstramos que Poder
Regulamentar espcie do gnero Poder Normativo. Assim, a
expedio de Regulamentos Executivos refere-se ao Poder
Regulamentar. Por outro lado, a edio de quaisquer outros atos
normativos se encaixa no Poder Normativo. Isso mesmo. O Poder
Regulamentar privativo dos chefes do Executivo.
Exatamente por isso o gabarito preliminar da ilustre ESAF foi a alternativa

C.
Acontece que o entendimento da ESAF foi pautado no livro da autora
Maria Sylvia Di Pietro, e, como sabemos, no h indicao bibliogrfica,
de tal sorte que os candidatos podero se apoiar em Manuais de Direito
Administrativo diversos.
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48

Assim, depois da fase recursal, considerando que parte da doutrina
sustenta a expresso poder regulamentar como sinnima para
poder normativo, a organizadora decidiu pela anulao, afinal a
alternativa B seria uma possvel resposta.
No caso, peo que acompanhem, para a FCC, o raciocnio de MSZDP, ok?
Gabarito: alternativas B e C (Questo Anulada).
PODER HIERRQUICO
Nas relaes pautadas na hierarquia vislumbra-se vnculo de
subordinao entre rgos e agentes que componham a relao de
direito em questo.
A despeito de as relaes hierrquicas serem inerentes ao

interior do Poder Executivo, no se pode afirmar que restrinjam a
este, no mbito da Administrao Pblica. De fato, onde ocorra o
desempenho da funo administrativa poder ocorrer uma relao
hierrquica, mesmo no mbito do Legislativo ou no Judicirio.
No entanto, quando os membros desses dois ltimos Poderes
estiverem exercendo suas funes tpicas, de legislar ou de julgar
(funes
legislativa
e
jurisdicional,
respectivamente),
inexiste
hierarquia. No h, portanto, hierarquia entre parlamentares ou
membros da magistratura no desempenho de suas atribuies tpicas
(isso pelo menos na prova de Direito Administrativo, no
verdade?).
o Poder Hierrquico que permite Administrao distribuir e

escalonar as funes de seus rgos, ordenar e rever a atuao de
seus agentes, estabelecendo as relaes de subordinao entre os
servidores do seu quadro de pessoal.
Prof. Cyonil Borges
49

Junto com o Poder Hierrquico (at mesmo decorrncia deste)
anda o Poder Disciplinar, entendido como a possibilidade de a
Administrao aplicar sanes queles que, submetidos ordem
interna, descumpram as ordens advindas da hierarquia posta.
Com efeito, de nada valeria falar em hierarquia se o superior no
pudesse aplicar punies aos infratores administrativos que lhe so
subordinados.
Do Poder Hierrquico resultam, ainda, as prerrogativas dos
superiores de ordenar, fiscalizar, rever, delegar ou avocar, com
relao aos subordinados. Vejamos cada um desses aspectos.
Ordenar implica impor ao subordinado a conduta a ser adotada

diante do caso concreto. Consigne-se que o dever de obedincia do
subordinado no ser absoluto: nos casos em que as ordens
emanadas pelos superiores forem manifestamente ilegais no h
que se cumpri-las.
A afirmativa encontra amparo mesmo no texto da atual Carta
Magna, que estabelece, em seu art. 5, inc. II que ningum ser
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em
virtude de lei. A mesma regra est contida na Lei 8.112/1990, ao
estatuir, no inc. IV do art. 116, que o servidor obrigado a cumprir
com as ordens que lhes so dadas, salvo quando manifestamente
ilegais.
Fiscalizar significa verificar se a conduta dos subordinados se
alinha com o que dispem as normas legais e regulamentares, bem
como em relao s diretrizes fixadas pelos agentes superiores.
Prof. Cyonil Borges
50

Revisar implica a apreciao pelos superiores quanto aos
aspectos dos atos praticados pelos inferiores, para mant-los ou
invalid-los.
A reviso ocorrer de ofcio (iniciativa da Administrao) ou
por provocao do interessado, e s poder ocorrer at quando o ato
ainda no tenha se tornado definitivo para a Administrao ou no
tenha gerado direito adquirido para o Administrado.
Delegar consiste na transferncia de atribuies de um rgo
a outro no aparelho administrativo. No admitida com relao a
atos polticos, bem como de um Poder para outro, salvo nos casos
constitucionalmente previstos (por exemplo, no caso de lei delegada).
Em nvel federal, h, hoje, norma que trata de tal instituto, a Lei
9.784/1999.
Nessa
norma,
encontramos
situaes
de
indelegabilidade, como o caso da competncia exclusiva e da
deciso de recursos administrativos.
Avocar a possibilidade que tem o superior de trazer para si as

funes exercidas por um subalterno. medida excepcional, que
s pode ser realizada luz de permissivo legal e que desonera o
subordinado com relao a qualquer responsabilidade referente ao
ato praticado pelo superior.
No
pode
ser
avocada,
destaque-se,
a
atribuio
expressamente dada por lei a certo rgo ou agente, como no caso
dos julgamentos de licitaes pelas comisses competentes.
Prof. Cyonil Borges
51

Finalmente, de se registrar que no se deve confundir
vinculao administrativa com subordinao. Enquanto a primeira
tem carter externo e consequncia do controle que as pessoas
federativas tm sobre as pessoas administrativas que compem a
administrao indireta, a ltima de carter interno, estabelecida
entre rgos de uma mesma entidade, como decorrncia do poder
hierrquico.
Assim, a relao da Unio com uma de suas autarquias de

vinculao destas para com aquela, enquanto que a relao de uma
diviso de um Ministrio (rgos criados) com relao ao prprio
Ministrio de subordinao (hierrquica).
Lets go to the questions!
26. (2007/CESPE/PC-ES/AGENTE)
O
poder
hierrquico
exercido com a finalidade de coordenar as atividades

administrativas, no mbito interno, no sendo possvel em seu
nome o exerccio do poder de reviso dos atos administrativos de
subordinados. (Certo/Errado)
Comentrios:
O erro da questo que, do poder hierrquico, decorre a
possibilidade de reviso dos atos administrativos dos subordinados. A
reviso do superior hierrquico d-se por anulao (atos ilegais), por
revogao
(atos
inconvenientes
e
inoportunos)
e
por
concertao/convalidao (atos ilegais, porm sanveis).
Prof. Cyonil Borges
52

Gabarito: ERRADO
27. (2006/FCC/TCE-PB/Auditor) exemplo
poder hierrquico da Administrao a
do
exerccio
do
a) aplicao de multa de trnsito.

b) decretao da pena de perdimento de bens.
c) interdio de estabelecimento comercial.
d) avocao de competncia.
e) reviso de deciso mediante pedido de reconsiderao.
Comentrios:
A presente questo aparece como reforo em nosso aprendizado,
vejamos.
Item A INCORRETO. A aplicao de multa de trnsito alcana
particulares em geral, ou seja, pessoas que no mantm com o
Estado qualquer vnculo especial (contratual ou estatutrio). H,
nestas hipteses, a incidncia do Poder de Polcia. O poder
hierrquico s alcana aqueles que fazem parte do corpo, da
estrutura da Administrao, no o caso de particulares em geral.
Item B INCORRETO. O perdimento de bens exercitado pelo Estadojuiz e no pelo Estado-administrador. O perdimento de bens decorre da
Prof. Cyonil Borges
53

prtica de atos ilcitos de natureza criminal e no de delitos
exclusivamente administrativos.
Item C INCORRETO. Se abrirmos o organograma da Prefeitura de
Divinpolis de Minas, ser que vamos notar a existncia da padaria do Sr.
Hermann? Obviamente no! Em outros termos, no faz parte da
estrutura da Administrao, de tal sorte que no h como aplicar o
Poder Hierrquico. O poder que alcana particulares pelo fato nico de
estarem dentro de determinado limite urbano ou rural, sujeito
ordenao pelos entes polticos (Unio, Estados, Distrito Federal,
Municpios), o PODER DE POLCIA.
Item D CORRETO. Na questo imediatamente anterior, vimos que
decorre da hierarquia o poder de avocar, de trazer para si a
competncia que fora atribuda a um subordinado (se no exclusiva).
Relembramos que sendo medida de exceo deve ser sempre
temporria e motivada (justificada), logo, correto o presente quesito.
Item E INCORRETO. Item bem interessante, que poderia levar o

candidato facilmente ao erro, afinal decorre da hierarquia o poder de
reviso, porm o que decorre da hierarquia o poder de reviso pelo
superior hierrquico. Perceba que o pedido de reconsiderao
apreciado pela mesma autoridade que indeferiu o pleito do
administrado e no pelo chefe superior, no sendo um caso de
hierarquia.
28.
(2011/FCC TRT/20R Tcnico Judicirio) Dispe o Poder
Executivo de poder para distribuir e escalonar as funes de seus
rgos, ordenar e rever a atuao de seus agentes, estabelecendo

a relao de subordinao entre os servidores do seu quadro de
pessoal. Trata-se do poder:
a) disciplinar.
b) discricionrio.
Prof. Cyonil Borges
54

c) regulamentar.
d) de polcia.
e) hierrquico.
Comentrios:
Do Poder Hierrquico resultam, ainda, as prerrogativas dos
superiores de ordenar, fiscalizar, rever, delegar ou avocar, com
relao aos subordinados. Vejamos cada um desses aspectos.
29. (2007/ESAF/Procurador) A organizao administrativa
baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de
competncias e a hierarquia. Nesse diapaso, quanto ao poder
hierrquico, marque a opo incorreta.
a) Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e agentes
da Administrao que tem como objetivo a organizao da funo
administrativa.
b) Do sistema hierrquico na Administrao decorrem alguns efeitos
especficos, como o poder de comando, o dever de obedincia, a
fiscalizao, o poder de reviso, a delegao e a avocao.
c) Avocao a transferncia de atribuies de um rgo a outro no
aparelho administrativo, abrangendo funes genricas e comuns da
Administrao.
Prof. Cyonil Borges
55

d) Os rgos consultivos, embora includos na hierarquia administrativa
para fins disciplinares, fogem relao hierrquica.
e) Como resultado do poder hierrquico, a Administrao dotada da
prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as atividades de
seus rgos e agentes no seu mbito interno.
Comentrios:
Mais uma questo para fixao, vamos resoluo.
Item A CORRETO. A palavra hierarquia transmite ideia de comando,
de ordenao; traduz a ideia da existncia de uma pirmide, escala
verticalizada, onde no topo encontramos aqueles que determinam e na
base os executores (os subalternos).
Item B CORRETO. Exatamente como revisto. Acrescentamos ao rol a
edio de atos normativos, mas to-somente os de efeitos internos.
Em outros termos, atos regulamentares no decorrem da hierarquia
por terem efeitos externos, isso mesmo, por alcanarem os demais
Poderes e particulares no sujeitos hierarquia da Administrao.
Item C INCORRETO. A Banca simplesmente inverteu os conceitos de
delegao com o de avocao. A transferncia de atribuies, a
repartio de competncias poder de delegao.
Acrescento que a delegao pode ser revogada a qualquer tempo e

que os atos praticados so de responsabilidade do delegatrio e no
de daquele que delegou (delegante). Por exemplo: cabe mandado de
segurana contra ato do Ministro ou em desfavor do Presidente da
Repblica, autoridade delegante? A ao ser julgada no STF ou STJ?
A resposta que o ato pertence ao Ministro de Estado, embora o
Presidente no perca a autoridade, logo a competncia para processar e
julgar o MS ser do STJ.
Item D CORRETO. Seria o caso da Advocacia Geral da Unio AGU.
Certamente, pode (e, por vezes, deve) o Presidente da Repblica se
aconselhar junto AGU, porm no pode ordenar ou revisar os
pareceres deste rgo. Se, no caso concreto, no concordar com o
Prof. Cyonil Borges
56

parecer, pode solicitar a expedio de outro, mas no rever ou ordenar
(encomendar) a emisso de determinado parecer.
Item E CORRETO. Perceba o cuidado da Banca em mencionar que tais
poderes decorrentes da hierarquia tero carter interno, ou seja, no
alcanam, a exemplo do Poder de Polcia, particulares estranhos ao
corpo da Administrao.
Gabarito: item C.
30. (1998/Esaf PFN) No atribuio da Administrao
Pblica decorrente do poder hierrquico:
a) editar atos regulamentares
b) aplicar sanes disciplinares
c) avocar e/ou delegar atribuies
d) controlar as atividades dos rgos subordinados
e) anular atos ilegais praticados por rgos inferiores
Comentrios:
Questo excelente! So atribuies decorrentes do poder
hierrquico, entre outras: ordenar, fiscalizar (de forma permanente e
automtica), rever os atos dos colaboradores (por anulao, revogao e
convalidao, conforme o caso), aplicar penalidades e editar atos
normativos. Relembremos:
Legal, ento por que a mardita alternativa A est incorreta? Afinal

atos regulamentares so normativos, e atos normativos so
expedidos como decorrncia do Poder Hierrquico.
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57

Pensa rpido: ser mesmo que os atos regulamentares decorrem da
hierarquia?
Atos regulamentares so editados com base no Poder Regulamentar.
O Poder Regulamentar privativo do chefe do Executivo e exercido
com fundamento no art. 84, IV, do texto constitucional. Por exemplo: a
Lei 10.520/2002 (Lei do Prego) foi regulamentada pelo Decreto
3.555/2000.
Esse Decreto obrigatrio, na esfera federal, para todo o Poder
Executivo, todo o Poder Legislativo e todo o Poder Judicirio. Ento, h
hierarquia entre o Poder Executivo e o Legislativo? Entre o Judicirio e o
Executivo?
Claro
que
no!
Exatamente
por
isso
os
atos
regulamentares, por deterem efeitos externos, no decorrem do
poder hierrquico.
31. (2004/Esaf MPU - Analista Administrativo) Uma autoridade
administrativa, titular do rgo central de determinado sistema,
que expede instrues, para disciplinar o funcionamento interno
dos servios, de suas unidades desconcentradas, objetivando
coordenar atividades comuns estar nesse ato exercendo,
tipicamente, um poder:
a) de polcia.
b) disciplinar.
c) regulamentar.
d) hierrquico.
e) vinculado.
Comentrios:
Questo de fixao. Perceba que, nesta questo, os atos normativos
destinam-se a disciplinar o funcionamento interno. Logo, neste caso,
est-se diante do poder hierrquico.
32. (2004/ESAF PFN) Sobre a delegao de competncia
administrativa, assinale a opo correta.
a) possvel a delegao da deciso de recursos administrativos, ainda
que no o seja para atos de carter normativo.
b) Em vista da necessidade de segurana jurdica aos atos da
Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja
revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante.
Prof. Cyonil Borges
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c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de
sua revogao sejam publicados no meio oficial.
d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo
delegante.
e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo de
circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial,
possvel a um rgo administrativo delegar parte de sua competncia a
outro rgo, ainda que este no lhe seja hierarquicamente subordinado.
Comentrios:
A delegao repartir o exerccio da competncia, sendo decorrncia,
de regra, do poder hierrquico. Algumas regras sobre a delegao so
importantssimas para efeito de concursos e tambm para a vida
enquanto servidores pblicos. Abaixo, vou sintetizar os principais
detalhes, a partir de um dos desenhos. Vamos que vamos:
A seguir, passemos anlise dos quesitos.

a) NO possvel a delegao da deciso de recursos
administrativos, ainda que no o seja para atos de carter normativo.
SO
ATOS
INDELEGVEIS:
DECISO
DE
RECURSOS
ADMINISTRATIVOS, EDIO DE ATOS DE CARTER NORMATIVO E
MATRIA DE COMPETNCIA EXCLUSIVA.
b) Em vista da necessidade APESAR DA segurana jurdica aos atos da
Administrao, no se admite, em regra, que o ato de delegao seja
revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante.
Prof. Cyonil Borges
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c) No h a necessidade, como regra, de que o ato de delegao e o de
sua revogao sejam publicados no meio oficial.
d) As decises adotadas por delegao consideram-se editadas pelo
delegante DELEGATRIO.
e) Se no houver impedimento legal, e for conveniente, em razo
de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou
territorial, possvel a um rgo administrativo delegar parte de
sua competncia a outro rgo, ainda que este no lhe seja
hierarquicamente subordinado. O ITEM EST PERFEITO.
33. (2006/Esaf - CGU - AFC Auditoria e Fiscalizao) Por
decorrncia do poder hierrquico da Administrao Pblica, surge
o instituto da delegao de competncias. Assinale, entre as
atividades abaixo, aquela que no pode ser delegada.
a) Matria de competncia concorrente de rgo ou entidade.
b) Edio de atos de nomeao de servidores.
c) Deciso de recursos administrativos.
d) Homologao de processo licitatrio.
e) Aplicao de pena disciplinar a servidor.
Comentrios:
Ento, sabe a resposta? Claro que sim! Alternativa C (deciso de
recursos administrativos). Abaixo, veja, mais uma vez, o esqueminha.
Vou tentar explicar a lgica da indelegabilidade da deciso de recursos

administrativos, ok? Assim o(a) amigo(a) no ter que decorar! Vejamos.
Imaginemos que uma autoridade qualquer tome uma deciso que tenha
sido potencialmente prejudicial a um particular. Este ento recorre.
O recurso administrativo encaminhado, ento, pela via hierrquica
para a autoridade. Suponhamos que essa autoridade superior pudesse
delegar a competncia para a apreciao do recurso.
Prof. Cyonil Borges
60

Resultado: a autoridade superior poderia delegar para a autoridade que
adotou a deciso administrativa inicial, deciso esta que o potencial
prejudicado quer ver reformulada. Da, uma grande chance de no valer
nada o recurso, pois este seria apreciado pelo mesmo responsvel pela
apreciao inicial.
34. (2011/FCC TRT/20R Analista/Execuo de Mandados)
NO constitui caracterstica do poder hierrquico:
a) delegar atribuies que no lhe sejam privativas.
b) dar ordens aos subordinados, que implica o dever de obedincia, para
estes ltimos, salvo para as ordens manifestamente ilegais.
c) controlar a atividade dos rgos inferiores, tendo o poder de anular e
de revogar atos administrativos.
d) avocar atribuies, desde que estas no sejam da competncia
exclusiva do rgo subordinado.
e) editar atos normativos que podero ser de efeitos internos e externos.
Comentrios:
Primeiro, veja o esqueminha abaixo:
Ento, achou o erro? Penso que sim! Apenas os atos normativos de

efeitos internos que decorrem do poder hierrquico, da a correo da
letra E.
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35. (2006/Esaf - CGU - AFC Correio) Em tese, na estrutura
organizacional, da Administrao Pblica Direta Federal, onde
vigora o regime jurdico da disciplina hierarquizada, a autoridade
de nvel superior pode rever os atos da que lhe seja subordinada,
bem como pode delegar-lhe competncia ou avocar o exerccio de
suas atribuies e das que delegou.
a) Correta essa assertiva.
b) Incorreta essa assertiva, porque a delegao irretratvel.
c) Incorreta, porque a delegao no opera entre autoridades, com
vnculo hierrquico de subordinao.
d) Incorreta, porque no cabe avocao, para a prtica de atos
delegados, nem de atribuies do subordinado.
e) Incorreta, porque na Administrao Pblica no vigora o regime da
disciplina hierarquizada.
Comentrios:
A resposta letra A. No entanto, h uma peculiaridade de mestre no
quesito que merece realce. A avocao pode recair sobre as atribuies
dos subordinados ou sobre as competncias delegadas.
Tenho um livrinho aqui em casa s sobre Avocao e Delegao, do
Prof, autor e Deputado Regis Fernandes. O autor esclarece que o
conceito mais corrente de avocao retirar, temporria e
excepcionalmente, do subordinado o exerccio da competncia, a
no ser que esta seja de natureza exclusiva. Porm, registra que no
h impedimento de avocao das prprias competncias. E a(o) amiga(o)
se questiona: qual a utilidade deste procedimento? Explico.
Imagina que o chefe X tenha delegado ao servidor subordinado Y o
exerccio de determinada competncia. O servidor Y, contudo, no anda
cumprindo a contento as atribuies. Ento, qual a sada para o chefe
X? A primeira a revogao do ato de delegao, mas deve publicar
em meio oficial e, provavelmente, delegar a outro servidor do
departamento. A segunda, e talvez mais prtica, avocar a atribuio,
a qual est com o subordinado, afinal, como a avocao ocorre
temporariamente, o chefe X pode praticar o ato e tentar ajustar a
conduta do servidor Y.
Prof. Cyonil Borges
62

Vencidas essas consideraes, vejamos os erros nos quesitos.

b) Incorreta CORRETA essa assertiva, porque a delegao irretratvel
REVOGVEL A QUALQUER TEMPO.
c) Incorreta CORRETA, porque a delegao no opera entre
autoridades, com vnculo hierrquico de subordinao, E, TAMBM,
ENTRE AUTORIDADES SEM VNCULO DE HIERARQUIA.
d) Incorreta CORRETA, porque no cabe avocao, para a prtica de
atos delegados, BEM COMO nem de atribuies do subordinado.
e) Incorreta, porque na Administrao Pblica no vigora o regime
da disciplina hierarquizada.
36. (2008/ESAF CGU Prova 2) Decorrente da presena do

poder hierrquico na Administrao, afigura-se a questo da
competncia administrativa e sua delegao. Sobre o tema
correto afirmar, exceto:
a) a competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos
a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao
legalmente admitidos.
b) um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver
impedimento legal, delegar parte de sua competncia a outros rgos ou
titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados,
quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica,
social, econmica, jurdica ou territorial.
c) a edio de ato de carter normativo no pode ser objeto de
delegao.
d) a deciso de recursos administrativos pode ser objeto de delegao.
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e) o ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio
oficial.
Comentrios:
A resposta nossa conhecida! Parece at a praia da Barra da Tijuca no
RJ, em que todo mundo se conhece (Praia do Oi). A deciso de
recursos administrativos no pode ser delegada, da a correo da
letra D.
As demais alternativas esto perfeitas, dispensando maiores comentrios.
37. (2010/FCC
TRE/AL
Tcnico
Jud./Adm)
rgo
administrativo e seu titular, do Tribunal Regional Eleitoral, por
no haver impedimento, pretendem delegar parte de sua
competncia a outro rgo ou titular de sua estrutura
administrativa. Nesse caso, o titular do rgo delegante deve
saber que poder ser objeto de delegao, entre outros,
(A) as matrias de competncia exclusiva da autoridade, somente.
(B) a deciso de recursos administrativos.
(C) as matrias de competncia exclusiva do rgo.
(D) a edio de atos de carter normativo.
(E) a edio de atos de natureza negocial.
Comentrios:
Questo de reforo. So atos indelegveis:
A edio de atos de natureza negocial no est no rol acima, da a

correo da letra E.
38. (2002/ESAF MRE - Oficial de Chancelaria) O poder de

comando, que autoriza o titular de um rgo a expedir
determinaes gerais ou especficas a determinados subalternos,
sobre cujas atividades mantm permanente autoridade, quanto ao
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64

modo
de
executar
certos
propriamente no campo da (do)
servios,
comporta-se
mais
a) descentralizao administrativa.
b) poder disciplinar.
c) poder hierrquico.
d) poder regulamentar.
e) poder de polcia.
Comentrios:
Questo mulheres de areia (vale a pena ver de novo!). Quando mais
exerccio, maiores as chances da aprovao, especialmente em provas
aplicadas pela FCC e ESAF.
Certa vez li que o primeiro colocado da Receita Federal resolvera todas
as provas anteriores da ESAF (cabra-bom), e, bem por isso, foi
aprovado, afinal 75% das questes eram exatamente iguais quelas j
aplicadas em concursos anteriores (CTRL+C; CTRL+V). Nas provas de
FCC, a histria no diferente. As questes repetem mais do que sesso
da tarde da Globo!
Bom, o poder de comando o poder hierrquico, da a correo da
alternativa C.
39. (2006/Esaf - SUSEP - Agente Executivo) O poder de que
dispe a autoridade administrativa, para distribuir e escalonar
funes de seu rgo pblico, estabelecendo uma relao de
subordinao, com os servidores sob sua chefia, chama-se poder
a) de polcia.
b) disciplinar.
c) discricionrio.
d) hierrquico.
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e) regulamentar.
Comentrios:
J sabemos a resposta. Isso mesmo. Alternativa D.
Acrescento que a subordinao no se confunde com a vinculao.
A subordinao o poder de comando exercido no interior da pessoa
jurdica. Por exemplo: o controle do Presidente da Repblica sobre
os Ministrios. Ambos so rgos do Poder Executivo, da pessoa jurdica
Unio, enquanto Administrao Direta.
A vinculao, por sua vez, importa no controle de fora, isto , o
exercido por uma pessoa jurdica sobre outra, ainda que dentro do
Poder. Por exemplo: a lei especfica cria autarquia, pessoa jurdica de
Direito Pblico, integrante da Administrao Indireta do Estado. Os
Ministrios costumam ser supervisores dos trabalhos das autarquias.
Porm as autarquias no esto sujeitas hierarquia da
Administrao Direta. Acham-se, em verdade, vinculadas
Administrao
Direta,
e,
bem
por
isso,
so
controladas
finalisticamente.
40. (2005/ESAF Auditor-Fiscal da Receita Estadual
AFRE/MG) Sobre conceitos atinentes Administrao Pblica,
assinale a opo correta.
a) No se pode considerar agente pblico aquele que integra a estrutura
de uma pessoa jurdica de direito privado instituda pelo Poder Pblico.
b) O poder hierrquico fundamenta o ato de avocao.
c) Os rgos pblicos tm personalidade jurdica, podendo, por isso,
assumir em nome prprio obrigaes.
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d) A descentralizao tem, para o Direito Administrativo, significado de
distribuio de competncias dentro de uma mesma pessoa jurdica.
e) Tradicionalmente, no se considera a competncia como elemento
vinculado do ato administrativo.
Comentrios:
A resposta letra B. Nos termos da Lei 9.784, de 1999 (Lei do PAF), a
avocao a captura temporria e excepcional do exerccio da
competncia dos subordinados. Isso mesmo. Retirada temporria dos
subordinados, ou seja, a avocao, na Lei do PAF, decorre da
hierarquia.
Amigos, acrescento que, no campo constitucional, por exemplo, isso
nem sempre assim: a avocao decorrer da hierarquia. Sabemos
que, com a Reforma do Poder Judicirio, entre outras alteraes, houve a
criao do Conselho Nacional de Justia (CNJ). O CNJ pode, por exemplo,
AVOCAR procedimentos administrativos dos Tribunais de Justia.
E, como sabemos, no h hierarquia entre o CNJ e o Tribunal de
Justia.
Abaixo, vejamos os erros nos demais quesitos.
a) No se pode considerar agente pblico aquele que integra a
estrutura de uma pessoa jurdica de direito privado instituda pelo
Poder Pblico, COMO, POR EXEMPLO, OS EMPREGADOS PBLICOS.
c) Os rgos pblicos NO tm personalidade jurdica, NO
podendo, por isso, assumir, DE REGRA, em nome prprio obrigaes.
d) A descentralizao DESCONCENTRAO tem, para o Direito
Administrativo, significado de distribuio de competncias dentro de
uma mesma pessoa jurdica.
e) Tradicionalmente, no se considera a competncia como elemento
vinculado do ato administrativo.
41. (2010/ESAF CVM Analista outras reas) No que tange
ao poder hierrquico, assinale a opo correta.
a) A atuao da autoridade administrativa que consiste em restringir ou
condicionar o uso de bens ou exerccio de direitos pelos particulares,
visando preservao do interesse pblico, tem como fundamento o
poder hierrquico.
b) As sanes administrativas aplicadas pelo poder pblico, no exerccio
do poder de polcia, tm fundamento no poder hierrquico.
c) H relao de hierarquia entre a Unio e as entidades que integram
sua Administrao Indireta.
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d) Decorre do poder hierrquico a edio de atos regulamentares.
e) A avocao de competncia decorre do poder hierrquico.
Comentrios:
Eeee, nada mudou! A resposta letra E, isso porque a avocao, na
esfera administrativa, decorrncia da hierarquia, distintamente da
delegao que pode ou no decorrer da hierarquia.
a) A atuao da autoridade administrativa que consiste em restringir ou
condicionar o uso de bens ou exerccio de direitos pelos particulares,
visando preservao do interesse pblico, tem como fundamento o
poder hierrquico PODER DE POLCIA.
b) As sanes administrativas aplicadas pelo poder pblico, no

exerccio do poder de polcia, tm fundamento no poder hierrquico DE
POLCIA.
c) NO H relao de hierarquia entre a Unio e as entidades que
integram sua Administrao Indireta, MAS SIM VINCULAO.
d) Decorre do poder hierrquico a edio de atos regulamentares DE
ATOS NORMATIVOS COM EFEITOS INTERNOS.
PODER DISCIPLINAR
O poder disciplinar a prerrogativa de que dispe o administrador
pblico de apurar e aplicar penalidades. Certamente, os candidatos
no sero trados por desconhecerem o conceito, afinal relativamente
simples. Assim, os itens de prova que chamam nossa ateno costumam
ser: qual o alcance? ato vinculado ou discricionrio? Em que se
Prof. Cyonil Borges
68

diferencia do poder criminal? H independncia entre as instncias civil
penal e administrativa?
costumeiro, ao sermos questionados, apontarmos que o poder
disciplinar aquele que permite aplicao de penalidades aos servidores
pblicos. Na verdade, a concluso est perfeita, porm incompleta.
Explico. O poder disciplinar baseia-se na supremacia especial, e, bem
por isso, alcana todas as pessoas que tenham algum tipo de vnculo
com o Estado, seja estatutrio, contratual, celetista ou temporrio.
Por exemplo: a empresa A prestadora de servios de limpeza no
prdio da Unio sob a organizao da Receita Federal do Brasil. Depois
das vrias paralisaes na execuo do contrato, a Receita Federal
decidiu pela aplicao de multa empresa. Isso mesmo. Temos um
particular sendo sancionado com base no poder disciplinar, embora no
componha o quadro administrativo do Estado.
Em sntese: particulares tambm podem se submeter s vias do
Poder Disciplinar. o caso, por exemplo, dos que firmam contratos
com a Administrao Pblica, que estaro submetidos s sanes
disciplinares pelo vnculo estabelecido por meio do instrumento contratual
(o contrato cria um vnculo especial do contratado, que permite
Administrao lanar mo de seu Poder Disciplinar).
Quanto discricionariedade, boa parte da doutrina entende que o

exerccio do Poder Disciplinar seria essencialmente discricionrio,
sobretudo por que as sanes disciplinares no so to fechadinhas,
tipificadas quanto no Direito Penal. Todavia, estamos diante de uma
pseudo discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar, pois tal
discricionariedade reduzida pelo dever que tem as autoridades de
determinar a apurao de eventuais infraes cometidas por seus
subordinados.
De fato, o Poder Disciplinar decorre, em boa medida, do
escalonamento hierrquico verificado no exerccio da atividade
administrativa. Com efeito, se ao superior dado poder de fiscalizar
os atos dos subordinados, nada mais lgico que, em verificando o
descumprimento de ordens ou normas, tenha a possibilidade de
impor as devidas sanes que a conduta infratora exija.
Nesse quadro, parte da doutrina entende que o Poder Disciplinar seria
uma faculdade de sancionar, no mbito interno da Administrao
Prof. Cyonil Borges
69

Pblica, as infraes funcionais dos servidores e demais pessoas
sujeitas disciplina dos rgos e servios da Administrao.
Cabem algumas pequenas observaes com relao ao conceito.
O termo faculdade, por vezes, d a impresso de que se trata de
deciso discricionria da autoridade, a qual avaliaria a convenincia
em agir. No ! Em verdade, trata-se de um poder-dever, que obriga a
autoridade a apenar o infrator, caso a sano a ser aplicada esteja na
esfera de sua competncia. Para ratificar o afirmado, basta ver o que
estabelece o art. 143 da Lei 8.112/1990:
A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico
obrigada a promover sua apurao imediata....
Verificada a conduta que constitua, ainda que potencialmente, uma

possvel infrao, no pode a autoridade se furtar a devida
apurao, para que, sendo o caso seja aplicada a pena devida ao
infrator. Ressalto que a no apurao de uma infrao da qual uma
autoridade tenha conhecimento poder implicar a responsabilidade
de tal administrador, pelo que se v do art. 320 do Cdigo Penal, que
considera crime:
Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado
que cometeu infrao no exerccio do cargo, ou, quando lhe falte
competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade
competente...
Fica claro que, caso a autoridade tenha conhecimento de infrao

cometida por seus subordinados, dever determinar sua apurao,
sob pena de ser tambm responsabilizado pela infrao que no
fora apurada. Vinculada, portanto, a atuao da autoridade no que diz
respeito apurao.
Contudo, h pequenas margens de discricionariedade no exerccio
do Poder Disciplinar. Em que residiria essa discricionariedade, ento?
Peguemos exemplos na Lei 8.112/1990.
Uma das punies previstas pela Lei 8.112/1990 (art. 127) a
demisso. Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a
insubordinao grave em servio (inc. VI do art. 132). Mas, o que seria
uma insubordinao grave? A Lei no define, tratando-se de um
conceito jurdico indeterminado, o que, para parte da doutrina, gera
a discricionariedade da Administrao ao interpret-lo.
Noutra passagem (art. 130), a Lei 8.112/1990 diz que a suspenso ser
aplicada nos casos de reincidncia das faltas punveis com advertncia e
de violao das demais proibies que no tipifiquem infrao sujeita a
penalidade de demisso, no podendo exceder de 90 dias. Mas
quantos seriam os dias para cada infrao? nesse sentido que existe
discricionariedade (pequena) no exerccio do Poder Disciplinar.
Prof. Cyonil Borges
70

Registro, ainda, que no h de se confundir o Poder Disciplinar,

administrativo, com o Poder Punitivo Geral do Estado (o que os
diversos ramos jurdicos chamam de jus puniendi). Enquanto aquele
de ordem interna, abrangendo as infraes relacionadas ao servio,
este mais amplo, realizado tambm, por exemplo, pelo Poder
Judicirio, ao reprimir crimes e contravenes, com tipos
estabelecidos nas leis penais.
Tambm digno de nota que, em determinadas situaes, h
possibilidade de uma mesma infrao levar punio
administrativa e penal (e at civil), sendo que a primeira menos
severa, por assim dizer, com relao ltima (penal). Certas infraes
implicaro
apenas
sanes
administrativas,
no
alcanando
consequncias na esfera penal. Observe-se que, por no terem uma
tipicidade to rgida quanto s sanes penais, as condutas
administrativas infratoras permitem autoridade fazer juzo de
valor quanto penalidade administrativa a ser aplicada. Aqui, sim, podese afirmar que h uma discricionariedade relativa no agir da
autoridade aplicadora, a qual, de toda forma, deve se ater ao princpio
da adequao punitiva, aplicando sano adequada ao caso
verificado.
Consigno que nos atos de punio disciplinar sempre dever haver
motivao, que pode ser entendida como a exposio dos motivos, de
fato e de direito, que levaram aplicao da sano disciplinar. Ainda
que de forma resumida, a motivao dever ocorrer como condio de
validade do ato sancionatrio. Tal providncia encontra-se positivada, por
exemplo, na Lei 8.112/1990, que estabelece no art. 128, pargrafo nico:
o ato de imposio da penalidade mencionar SEMPRE o
fundamento legal e a causa da sano disciplinar.
Nesse mesmo sentido no art. 50, inc. II, da Lei 9.784/1999, que regula o
processo administrativo na Administrao Pblica Federal. Estabelece o
dispositivo: Os atos administrativos devero ser motivados, com
indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando: I - ...; II imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; ...
Assim, mesmo que se possa afirmar que subsista pequena margem de
discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar, indispensvel
motivao das sanes administrativas que encontram respaldo
nesse Poder.
Prof. Cyonil Borges
71

42. (2007/CESPE/AGU/PROCURADOR) O ato disciplinar
vinculado, deixando a lei pequenas margens de discricionariedade
administrao, que no pode demitir ou aplicar quaisquer
penalidades contrrias lei, ou em desconformidade com suas
disposies. (Certo/Errado)
Comentrios:
Esse item representa um marco para o entendimento do Poder
Disciplinar.
Fica claro que caso a autoridade tenha conhecimento de infrao
cometida por seus subordinados, dever determinar sua apurao, sob
pena de ser tambm responsabilizado pela infrao que no fora
apurada. VINCULADA, portanto, a atuao da autoridade no que diz
respeito apurao. Contudo, o item fala em pequenas margens de
discricionariedade no exerccio do Poder Disciplinar. Em que
residiria essa discricionariedade, ento?
Peguemos exemplos na Lei 8.112/1990, que trata do regime jurdico
aplicvel aos servidores da Administrao Pblica Federal, na
Administrao Direta, Autrquica e Fundacional.
Uma das punies previstas pela Lei 8.112/90 (art. 127) a demisso.
Dentre as hipteses para aplicao desta encontra-se a insubordinao
grave em servio (inc. VI do art. 132 da Lei 8.112/1990). Mas, o que
seria uma insubordinao grave? A Lei no define, tratando-se de
um conceito indeterminado, o que, para parte da doutrina, gera a
discricionariedade da Administrao, ao interpret-lo.
Gabarito: CERTO
43. (2010/ESAF CVM Agente Executivo) A competncia para
punir internamente um subordinado decorre do poder:
a) hierrquico.
b) de polcia.
c) discricionrio.
d) regulamentar.
e) disciplinar.
Comentrios:
Prof. Cyonil Borges
72

Com base no esqueminha acima, chegamos alternativa E. Esse o

sentido mais comum do poder disciplinar, em que a penalidade recai
sobre os prprios servidores, os subordinados.
44. (1999/Esaf Contador Niteri) A Administrao apura
infraes e aplica penalidades aos servidores pblicos e demais
pessoas sujeitas disciplina administrativa, como os contratados,
atravs do poder:
a) hierrquico
b) disciplinar
c) de policia
d) de prestar contas
e) de tutela
Comentrios:
Questo de fixao. Perceba que, nesse caso, a organizadora nos revelou
que a incidncia do poder disciplinar (alternativa B) incide, ainda,
sobre os contratados.
45. (2010/FCC - ALESP- Ag. Tc. Legislativo M13) O Poder
disciplinar atribudo Administrao pblica:
(A) autoriza a aplicao de penalidades aos servidores pblicos e demais
pessoas sujeitas disciplina administrativa.
Prof. Cyonil Borges
73

(B) traduz-se no poder da Administrao de impor limitaes s
liberdades individuais nos limites preestabelecidos na lei.
(C) caracteriza-se como o poder conferido s autoridades administrativas
de dar ordens a seus subordinados e de controlar as atividades dos
rgos inferiores.
(D) o poder de editar atos normativos para ordenar a atuao dos
diversos rgos e agentes dotados das competncias especificadas em lei.
(E) o poder de aplicar, aos agentes pblicos e aos administrados em
geral, as penalidades fixadas em lei, observado o devido processo legal.
Comentrios:
Primeiro, os esqueminhas:
Isso mesmo. Para Hely Lopes Meirelles, o poder disciplinar seria a

faculdade de punir internamente as infraes disciplinares dos servidores
e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da
Administrao Pblica. Para Di Pietro, referido poder o que cabe
Administrao Pblica para apurar infraes e aplicar penalidades aos
servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa.
Da a correo da letra A.
46. (2007/ESAF Auditor do TCE-GO) No que tange ao poder
disciplinar, relativamente aos servidores aposentados e aos em
disponibilidade,
a) tais servidores no podero sofrer penalidade administrativa, por no
ocuparem cargo pblico.
b) ambos os servidores, aposentados e em disponibilidade, esto sujeitos
ao poder disciplinar da Administrao.
c) a depender da gravidade da conduta, o servidor em disponibilidade
sujeita-se pena de demisso.
d) apenas os servidores aposentados podero sofrer penalidade.
Prof. Cyonil Borges
74

e) tecnicamente, mesmo o aposentado est sujeito pena de demisso,
considerada sua conduta quando ainda permanecia em atividade na
Administrao.
Comentrios:
A resposta letra B. De regra, o poder punitivo do Estadoadministrador incidir sobre os servidores ativos, aqueles que esto
em efetivo exerccio. No entanto, aposentados e servidores
colocados em disponibilidade podero ser sancionados.
Por exemplo: o servidor X, na atividade, praticou desdia
administrativa, a qual, nos termos da Lei 8.112, de 1990, acarreta
a aplicao da penalidade de demisso. Porm, antes da abertura
do processo administrativo disciplinar, o servidor X requereu a
aposentadoria voluntria e, por preenchidos os requisitos
cumulativos constitucionais, para a espcie, foi-lhe concedida a
aposentao. Ento, ser que a aposentadoria protege o
servidor de eventual penalidade? Nana-nina-No! Conforme o
caso, a penalidade ser aplicada, sendo que, como est aposentado,
no tem como ser demitido, restando a penalidade de
cassao de aposentadoria.
47. (2010/FCC TCE/RO Auditor) O poder disciplinar inerente
Administrao Pblica para o desempenho de suas atividades
(A) aplica-se a todos os servidores e administrados sujeitos ao poder de
polcia.
(B) decorre do poder normativo atribudo Administrao e que lhe
permite estabelecer as sanes cabveis aos administrados quando
praticarem atos contrrios lei.
(C) aplica-se aos servidores pblicos hierarquicamente subordinados, bem
como queles dotados de autonomia funcional.
(D) aplica-se discricionariamente, permitindo a no aplicao de
penalidades previstas em lei na hiptese de arrependimento e desde que
no tenha havido prejuzo econmico ao errio.
(E) dirige-se exclusivamente aos servidores pblicos sujeitos ao poder
hierrquico estrito da Administrao, no se aplicando a outras pessoas
ou aos servidores que possuam independncia funcional.
Comentrios:
Questo de reforo.
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75

PODER DE POLCIA
(2005/CESPE/ANS/Advogado)
A
respeito
administrativa, julgue os itens a seguir.
do
poder
de
polcia
48. Existe, no ordenamento jurdico brasileiro, alm das

inmeras conceituaes doutrinrias, um conceito legal de poder
de polcia. (Certo/Errado)
Comentrios:
Questo abre-alas. Vamos nos socorrer de um excelente item da ilustre
organizadora Cespe.
Dos poderes da Administrao, esse o nico poder da Administrao
com uma definio legal, da a correo do quesito. O conceito de Poder
de Polcia encontra-se positivado no art. 78 do Cdigo Tributrio
Nacional (CTN), que assim estabelece:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina
da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas
dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos.
O conceito encontrado no CTN em razo do exerccio do Poder de Polcia

constituir hiptese de incidncia das taxas, em virtude do que dispe a
CF/1988 (art. 145, II), alm do art. 77 do prprio CTN.
V-se, no conceito dado pela norma, a amplitude do conceito legal. So
diversas reas que podem exigir a atuao da polcia administrativa:
segurana, higiene, mercado. Todavia, sendo bem sincero, esse
conceito no um dos melhores. Nossa, extenso demais e informar que
bom, muito pouco.
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76

Assim, prefervel o conceito doutrinrio, para quem o Poder de
Polcia a faculdade colocada disposio do Estado para condicionar
e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais,
em benefcio do coletivo e do prprio Estado.
Em linguagem menos tcnica, possvel dizer que o exerccio do Poder

de Polcia impe por na balana: o que mais importante, o indivduo
ou o coletivo? De regra, ser o coletivo, bvio. O todo mais
importante que o indivduo. Em resumo, o Poder de Polcia consiste na
limitao do exerccio das liberdades individuais, quando assim
exigir o interesse pblico.
Gabarito: CERTO
49. (2010/FCC - MPA - Agente Administrativo) A atividade
estatal de condicionar a liberdade e a propriedade ajustando-as
aos interesses coletivos, refere-se ao():
A) Plano Diretor.
B) Poder Judicirio.
C) Servido Administrativa.
D) Poder Pblico.
E) Poder de Polcia.
Comentrios:
Ver figura na questo anterior. Est-se diante da definio de Poder
de Polcia.
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77

50. (2004/ESAF IRB Advogado) O poder de polcia

administrativa tem o seu conceito legal na legislao tributria em
razo de seu exerccio ser o fundamento para a cobrana da
seguinte modalidade de tributo:
a) taxa.
b) tarifa.
c) imposto.
d) contribuio de melhoria.
e) contribuio de interveno no domnio econmico.
Comentrios:
Questo de fixao. O regular exerccio do poder de polcia
hiptese de incidncia para a cobrana de TAXA, da a correo da
alternativa A.
51. (2010/FCC DPE/SP Defensor) A restrio de acesso a
local de repartio pblica, onde se realiza atendimento ao
pblico, de determinada pessoa que rotineiramente ali comparece,
causando tumultos aos trabalhos desenvolvidos, :
(A) admissvel, com base no poder de polcia exercido em prol da
coletividade.
(B) arbitrria, uma vez que cobe direito individual constitucional de
liberdade de locomoo.
(C) legal, por fora do poder regulamentar conferido Administrao
Pblica.
(D) irregular, pois extrapola o uso do poder normativo da Administrao
Pblica.
(E) normal, se o servidor responsvel pelo servio pblico possuir
autonomia funcional.
Comentrios:
A restrio, limitao e condicionamento de direitos, atividades e bens
decorrncia do exerccio regular do Poder de Polcia.
52. (2000/Esaf TRF) O poder administrativo, pelo qual se
disciplinam e restringem determinadas liberdades individuais,
exercitadas at por particulares, que em razo disto podem ficar
sujeitos cobrana de tributo, na modalidade de taxa, o:
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78

a) disciplinar
b) hierrquico
c) de polcia
d) regulamentar
e) discricionrio
Comentrios:
Perdo, mas a repetio necessria para garantir a vaga no concurso
pblico. O poder administrativo, em anlise, o poder de polcia. Ver
figura na questo 48.
53. (1998/Esaf AGU) A atividade da Administrao Pblica
que, limitando ou disciplinando direitos, interesses ou liberdades
individuais, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo
do interesse pblico, nos limites da lei e com observncia do
devido processo legal, constitui mais propriamente o exerccio do
poder:
a) de domnio
b) de polcia
c) disciplinar
d) hierrquico
e) regulamentar
Comentrios:
A atividade de restringir, condicionar e limitar direitos, atividades e
bens em prol do interesse da sociedade ou da segurana do Estado
o poder de polcia. Isso ns j sabemos. Logo s correr para o
abrao e marcar a alternativa B.
Acrescento que, de forma ampla, o Poder de Polcia abrange todas as
aes do Estado que impliquem limitao de direitos individuais.
Interessante destacar que o Poder de Polcia possui sensvel diferena
com relao a outras tarefas da Administrao Pblica, como, por
exemplo, a prestao de servios pblicos.
Alis, muitas vezes se confunde servio pblico com Poder de
Polcia, sobretudo, a administrativa. Ainda que se pudesse tratar um sem
nmero de distines entre tais tarefas da Administrao Pblica, h uma
fundamental: nos servios pblicos h uma prestao feita aos
particulares, de modo geral, como, por exemplo, servios de energia
eltrica ou telefonia. No exerccio do Poder de Policia h, no mais das
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79

vezes, uma restrio s liberdades individuais ou propriedade ou
aos bens, como no caso da interdio de um estabelecimento comercial
por ausncia de condies sanitrias de funcionamento.
Com outras palavras, pode-se entender o Poder de Polcia como uma
interveno eminentemente negativa do Estado na sociedade,
restritiva da autonomia que vale para os particulares. Contudo, muitas
vezes o exerccio do Poder de Polcia pode levar exigncia de
obrigaes positivas do Estado com relao ao particular. Exemplo
disso o cumprimento de certos requisitos para a obteno da carteira de
motorista, obrigando ao particular a fazer os exames, as horas-aula
de trnsito.
Mas o que a carteira de motorista (que uma licena) tem a ver com o
Poder de Polcia? que sem ela ns no podemos conduzir um veculo
automotivo, de forma legtima.
Pois bem. Apesar de, aparentemente, o particular ter a obrigao de
tirar a carteira, h uma restrio potencial por detrs dessa exigncia. O
Poder Pblico no quer que, na conduo de um veculo, um particular,
inbil, venha a causar danos aos demais. Logo, o Estado pode acabar
restringindo uma liberdade individual (de ir e vir) em prol do
coletivo. Como sobredito, o Poder de Polcia uma interveno
negativa do Estado na sociedade. Basta apenas que se veja pelo ngulo
correto.
54. (2011/FCC TCE-SE Jurdico) Agente da Prefeitura do
Municpio de Aracaju, tendo constatado que um bar na cidade
funcionava sem alvar nem habite-se, e em claro desacordo com
determinadas normas exigidas pela municipalidade no tocante a
tratamento acstico e acessibilidade do estabelecimento, resolve
aplicar multa. Trata-se, no presente caso, de modo de
manifestao de poder da Administrao conhecido na doutrina
como poder:
(A) hierrquico.
(B) regulamentar.
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80

(C) disciplinar.
(D) de polcia.
(E) de autoridade.
Comentrios:
So exemplos de atos punitivos decorrentes do Poder de Polcia: a multa,
a interdio de estabelecimento, o embargo de obra, a destruio de bens
e sua apreenso.
S reforo que tais atos punitivos so aplicados aos particulares em geral,
pois, se as sanes forem aplicadas aos servidores e pessoas submetidas
supremacia especial do Estado, estar-se- diante do Poder Disciplinar.
55. (2010/Esaf SEFAZ/RJ Fiscal de Rendas do Municpio) O

Poder de Polcia possui um conceito amplo e um conceito estrito,
sendo que o sentido amplo abrange inclusive atos legislativos
abstratos. (Certo/Errado)
Comentrios:
comum que, ns concursandos, pensemos que o Poder de Polcia s
aquele exercido concretamente pelo Poder Executivo. Por isso, cabe
desmitificar o entendimento para esclarecer o importante papel do Poder
Legislativo.
Incumbe ao referido Poder a funo precpua de criar o direito, dado
que apenas por lei pode-se impor obrigaes ou proibies, o que
constitui princpio constitucional, haja vista que ningum ser obrigado
a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art.
5, II, CF, o j citado e conhecido princpio da reserva legal).
Entendendo-se o Poder de Polcia como toda e qualquer restrio pelo
Estado, por Leis ou atos administrativos, com relao s liberdades
individuais e ao uso da propriedade, claro que o Poder de Polcia
exercido, tambm, pelo Legislativo, o que a doutrina chama de
conceito amplo de Poder de Polcia.
Estritamente, no entanto, ao se referenciar Polcia Administrativa

quer se tratar de atividades administrativas que culminam no uso
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81

pelos agentes da Administrao das prerrogativas que lhe foram
concedidas e que tenham por resultado a restrio e o
condicionamento da liberdade e propriedade.
Cabe relembrar que a atuao da Administrao ocorre dentro dos
limites estabelecidos pelas Leis, preexistentes quanto ao efetivo uso do
Poder de Polcia. Por se interessante, cite-se o comando contido no
pargrafo nico do art. 78 do CTN, que estatui como regular o uso do
poder ora abordado quando desempenhado pelo rgo competente nos
limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e,
tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem
abuso ou desvio de poder. Em sntese, a Polcia Administrativa
atividade a ser desempenhada nos limites da LEI.
Gabarito: CERTO.
56. (2011/FCC TCE/SP Procurador) O poder de polcia
expressa-se, em sentido amplo, por meio de:
(A) medidas repressivas, no compreendendo medidas preventivas.
(B) medidas gerais preventivas de limitao de direitos, podendo ser
discricionrias quando no previstas em lei.
(C) atos administrativos concretos limitadores do exerccio de direitos e
atividades individuais em carter geral e abstrato.
(D) atos administrativos normativos gerais e atos administrativos de
aplicao da lei ao caso concreto.
(E) medidas preventivas abstratas, tais como vistorias e licenas.
Comentrios:
Poder de Polcia em sentido amplo

A expresso fica centralizada.
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Puxa duas setas pra baixo. Uma saindo do DE (entre poder e polcia) e outra
saindo do DO de sentido.... Na primeira seta, escreva Poder Legislativo
(produo de atos legislativos). Na segunda, Poder Executivo e puxa mais duas
setas. Na primeira, atos normativos (Decretos Regulamentares). Na segunda,
atos concretos (exemplo da interdio e multas).
57. (1999/Esaf Assistente Jurdico/AGU) A atividade negativa
que sempre impe uma absteno ao administrado, constituindose em obrigao de no fazer, caracteriza o poder:
a) discricionrio
b) disciplinar
c) normativo
d) de polcia
e) hierrquico
Comentrios:
Questo de fixao. Atividade negativa! Opa. Poder de Polcia. Ver
figura na questo 53.
58. (2002/Esaf SEFAZ/PI) A limitao ao exerccio dos direitos
individuais caracteriza o poder:
a) de polcia administrativa
b) discricionrio
c) hierrquico
d) regulamentar
e) disciplinar
Comentrios:
A expresso poder de polcia ora assume um sentido amplo normas
legislativas do Estado reguladoras dos direitos privados , ora um
sentido mais restrito intervenes gerais e concretas do Poder
Executivo.
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83

Assim, correto afirmar que o Estado para o regular exerccio do

poder de polcia tanto faz uso de atos normativos, exemplo das leis
editadas pelo Legislativo e dos regulamentos expedidos pelo
Executivo, como, de atos concretos, tais quais as autorizaes, as
licenas e as interdies de estabelecimentos.
O poder de polcia objetiva restringir a livre atividade dos particulares, de
tal sorte que estes podem se encontrar na obrigao de no fazer
alguma coisa at que a Administrao consinta com a atividade
pretendida. o caso da licena para construir. A Administrao, ao
verificar o cumprimento dos requisitos necessrios, expedir ato
vinculado facultando ao particular o exerccio da atividade.
Esclarea-se, no entanto, que, em outras hipteses, incumbe
Administrao manifestar-se discricionariamente, isto , examinando a
convenincia e a oportunidade de concordar com a prtica do ato que
seria vedado, falta de autorizao. o caso do porte de arma, por
exemplo.
Com efeito, as instituies pblicas titulares do poder de polcia tm
competncia, dentro dos ditames legais, para editar atos gerais e
concretos, discricionrios e vinculados, para a proteo dos
interesses sociais e da segurana do prprio Estado.
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84

59. (2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de

polcia, atualmente, tem ampla aplicao, manifestando-se, por
exemplo, em prol da preservao da sade pblica, da segurana
de edificaes e do controle de publicaes. (Certo/Errado)
Comentrios:
So amplas as atribuies e o exerccio decorrente do Poder de
Polcia. Todos os exemplos listados, no item em anlise, alinham-se ao
desempenho do Poder de Polcia, inclusive com a horripilante definio
dada pelo art. 78 do CTN.
O presente item serve para apontar que cada vez mais abrangente a
atuao do Poder de Polcia do Estado, que se faz sentir nas atividades
mais diversas, como no exerccio de atividades profissionais (licenas
para exerccio de profisses) e divertimentos pblicos (fiscais de
postura), por exemplo.
Gabarito: CERTO.
60. (2002/ESAF MRE Oficial de Chancelaria) A autorizao
dada por uma autoridade administrativa, discricionariamente,
para o exerccio de determinada atividade, sem a qual esta seria
uma prtica ilegal, podendo at constituir infrao penal, seria um
ato mais prprio do chamado poder:
a) disciplinar.
b) hierrquico.
c) regulamentar.
d) de gesto.
e) de polcia.
Comentrios:
Revimos, na aula de atos administrativos, que as autorizaes so atos
administrativos unilaterais, discricionrios e precrios, em que o
Poder Pblico faculta ao particular o uso privativo de espao
pblico ou o exerccio de atividade, sem a qual esta seria uma prtica
ilegal, podendo at constituir infrao penal, como, por exemplo, o porte
irregular de arma de fogo.
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85

No caso, o particular no obrigado a solicitar, por exemplo, a colocao

de cadeiras defronte ao seu restaurante. O pedido do particular feito
por, por exemplo, visualizar maiores lucros. Porm, o atendimento da
solicitao fica a critrio da Administrao. O Poder Pblico vai
aquilatar, sopesar se novas cadeiras na calada pblica pode ou no
afetar negativamente o interesse pblico, devendo o particular, acaso
concedida a autorizao, atuar dentro dos condicionamentos,
limitaes previamente determinadas pelo Poder Pblico.
No h dvida, portanto, de se estar diante do regular exerccio do
Poder de Polcia.
61. (2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) As manifestaes
do poder de polcia ocorrem por meio de leis e atos normativos, e
atos administrativos unilaterais dotados de auto-executoriedade e
coercibilidade. (Certo/Errado)
Comentrios:
Tratemos das caractersticas usualmente apontadas quanto ao exerccio
do
Poder
de
Polcia:
Discricionariedade,
Coercibilidade
e
Autoexecutoriedade.
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86

A autoexecutoriedade consiste na possibilidade da maior parte dos atos
administrativos decorrentes do exerccio do Poder de Polcia ser imediata
e
diretamente
executados
pela
prpria
Administrao,
independentemente de autorizao ou interveno ordem judicial.
pressuposto lgico do exerccio do Poder de Polcia, sendo necessria
para garantir agilidade s decises administrativas no uso desse poder.
Contudo, a autoexecutoriedade no est presente em todos os atos
que venham a decorrer do Poder de Polcia Administrativa.
Com efeito, no caso, por exemplo, das multas, permite-se, de maneira
autoexecutria, apenas a imposio destas, mas no a sua cobrana, a
qual dever ser realizada por meio da ao adequada na esfera judicial.
Nem todos os atos que venham a decorrer do Poder de Polcia so,
portanto, autoexecutrios.
No confunda a autoexecutoriedade das sanes de polcia com
punio sumria e sem defesa. A adoo de medidas sumrias, sem
defesa prvia por parte de um atingido por estas fato raro, s podendo
ser utilizada em situaes excepcionais, quando a demora pode levar
ineficcia da medida, em si. o que ocorre, por exemplo, na interdio
de estabelecimentos que, por sua estrutura fsica, estejam a ameaar a
vida das pessoas, ou na apreenso e destruio de alimentos imprprios
para o consumo humano. Nesse caso, pode-se adotar a medida,
preliminarmente, para s ento se dar vazo ao contraditrio, com os
meios que lhes so prprios. o que a doutrina chama de contraditrio
postergado.
Em razo do atributo da coercibilidade, as medidas adotadas pela

Administrao no exerccio do Poder de Polcia podem ser impostas de
maneira coativa aos administrados, independente de prvia
manifestao judicial. De todo modo, em face das pretenses da
Administrao, que podero sofrer forte resistncia dos particulares, a
Administrao poder, a priori, demandar manifestao do Judicirio, no
intuito de diminuir essa resistncia.
Tal situao comum, por exemplo, na interdio de prdios que, em
decorrncia de suas instalaes fsicas, sejam inseguros para o exerccio
de certas atividades. De qualquer maneira, o particular insatisfeito com a
atuao administrativa poder levar a situao apreciao do Poder
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87

Judicirio, a quem competir, ltima forma, decidir sobre a questo
discutida. A coercibilidade justifica, ainda, o uso da fora fsica no caso
de resistncia do administrado, a qual dever ser proporcional a tal
resistncia.
Bom registrar
coercibilidade:
decorrentes do
destinatrio do
coercibilidade.
que nem todo ato de polcia dotado de

de fato, as licenas, autorizaes e permisses,
poder de polcia, contam com a concordncia do
ato, da dizer que, nestes atos, no h falar em
Gabarito: CERTO
62. (2010/FCC TRE/AL Analista Judicirio - Judiciria) O
poder de polcia
(A) no se subordina a limites, visto que, sendo prioritariamente
discricionrio, a forma de atuao fica ao livre arbtrio da autoridade.
(B) na rea administrativa no difere do poder de polcia na rea
judiciria.
(C) exercido por meio de medidas preventivas, vedadas as medidas
repressivas.
(D) tem como atributos, dentre outros, a autoexecutoriedade e a
coercibilidade.
(E) tem como fundamentos os princpios da legalidade e da moralidade.
Comentrios:
So atributos do Poder de Polcia: Discricionariedade, Coercibilidade e
Autoexecutoriedade.
Da a correo da alternativa D.
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63. (2001/ESAF ATE-MS) O atributo do poder de polcia pelo

qual a Administrao impe uma conduta por meio indireto de
coao denomina-se:
a) exigibilidade.
b) imperatividade.
c) autoexecutoriedade.
d) discricionariedade.
e) proporcionalidade.
Comentrios:
Parte
da
doutrina
opta
por
desdobrar
o
atributo
da
autoexecutoriedade em dois: a exigibilidade (privilge du pralable) e
a executoriedade (privilge daction doffice).
Em decorrncia da exigibilidade, a deciso administrativa constante de
um ato de polcia se impe ao administrado, independentemente de
sua concordncia. Para fazer valer esse instituto, a Administrao pode
lanar mo de meios indiretos de coao, tais como as multas ou a
impossibilidade de licenciamento de veculo, enquanto no pagas as
multas anteriores. Da a correo da alternativa A.
Pela executoriedade, haver coao direta, ou material, do
administrado para a prtica de um ato. H executoriedade, por exemplo,
na dissoluo de uma reunio ocorrente em determinado local.
64. (2010/FCC - TRF/4 - Especialidade Execuo de Mandados)
Dentre outros, so atributos ou qualidades do poder de polcia
(A) o motivo e a tipicidade.
(B) a forma e a finalidade.
(C) a discricionariedade e a coercibilidade.
(D) a autoexecutoriedade e a forma.
(E) a presuno de legitimidade e a competncia.
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89

Comentrios:
Questo de fixao.
Ver primeira figura apresentada na questo 61.
65. (2002/Esaf ATE/MS) O atributo do poder de polcia pelo
qual a Administrao impe uma conduta por meio indireto de
coao denomina-se:
a) exigibilidade
b) imperatividade
c) autoexecutoriedade
d) discricionariedade
e) proporcionalidade
Comentrios:
Questo de fixao. Modelo da anterior. Vou acertar, vou acertar...
Repita vrias vezes, vou acertar.... O meio indireto exigibilidade.
66. (2010/FCC - ALESP/SP - Tcnico Especializado/Direito) O
poder de polcia
(A) somente pode ser exercido pelo Poder Legislativo, mediante a criao,
por lei, das limitaes administrativas ao exerccio das liberdades
pblicas.
(B) somente exercido pelo Poder Executivo, por intermdio da
autoridade competente, nos limites da lei e sempre repressivamente.
(C) comporta atos preventivos e repressivos, exercidos pela
Administrao no interesse pblico, independentemente de limitao
legal.
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(D) depende, seu exerccio, de previso legal expressa, porm no est
sujeito ao controle judicial, em face do atributo da autoexecutoriedade.
(E) abrange atividades do Poder Legislativo e do Poder Executivo,
cabendo ao primeiro a edio de normas gerais e abstratas, e, ao
segundo, as aes repressivas e preventivas de aplicao de tais
limitaes.
Comentrios:
Acima, vimos o conceito de poder de polcia em sentido amplo. Agora,
vejamos apenas o esqueminha.
67. (2007/Cespe - ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de
polcia pode expressar-se por meio de atos realizados no exerccio
de competncia discricionria ou por intermdio de atos
vinculados. (Certo/Errado)
Comentrios:
Ao lado da coercibilidade e autoexecutoriedade, caractersticas ou
atributos do Poder de Polcia, destaca-se a discricionariedade.
A Administrao detm razovel liberdade de atuao no exerccio do
Poder de Polcia. Dentro dos limites dados pela lei, a Administrao
poder valorar critrios de convenincia e oportunidade para a
prtica dos atos de polcia, determinando critrios para definio, por
exemplo, de quais atividades ir fiscalizar, bem como as sanes
aplicveis em decorrncia de certa infrao, as quais, lgico, devem
estar previstas em lei.
A regra que atividade decorrente do Poder de Polcia, sobretudo a
administrativa,
discricionria,
mas,
em
determinadas
circunstncias, ser vinculada. o caso das concesses de licenas,
Prof. Cyonil Borges
91

atos administrativos vinculados e definitivos, por meio dos quais a
Administrao reconhece o direito subjetivo de um particular prtica de
determinada atividade, a partir do preenchimento de certas condies
necessrias ao gozo desse direito.
Por exemplo, para exercer uma profisso, que um direito constitucional,
h que se obter licena para tanto. Cumpridos os requisitos para a
obteno desta, a Administrao dever conced-la ao particular. Chamo
ateno para que no confunda a licena com o alvar, pois este
apenas se apresenta como uma das formas de exteriorizar a licena.
Costumo fazer a seguinte comparao: os Decretos esto para os
Regulamentos, assim como os alvars esto para as licenas. Isso
mesmo. Os regulamentos so formalizados por decretos; e as
licenas, por alvars.
Assim, pode-se afirmar que a regra a discricionariedade do exerccio
do Poder de Polcia, mas nada impede que este, em determinadas
situaes, seja vinculado.
Gabarito: CERTO
68. (2005/FGV/TJ-PA/JUIZ)
Assinale
a
alternativa
apresente a correta conceituao de poder de polcia.
que
(A) Atividade coercitiva, autoexecutvel e vinculada do Estado consistente

em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse
pblico.
(B) Atividade discricionria e coercitiva do Estado, mediante autorizao
judicial, consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em
benefcio do interesse pblico.
(C) Atividade discricionria, coercitiva e autoexecutvel do Estado
consistente em limitaes e indenizaes quanto ao exerccio dos direitos
individuais em benefcio do interesse pblico.
(D) Atividade discricionria, coercitiva e autoexecutvel do Estado
consistente em limitar o exerccio dos direitos individuais em benefcio do
interesse pblico.
(E) Atividade vinculada, coercitiva e autoexecutvel do Estado consistente
em impor restries singulares ao exerccio dos direitos individuais em
benefcio do interesse pblico.
Comentrios:
A questo, agora, no nos oferece muita dificuldade. A banca nos solicitou
as caractersticas, os atributos do Poder de Polcia. So elas:
Prof. Cyonil Borges
92

69. (2004/CESPE/AGU) Se determinado rgo pblico apreende
medicamentos comercializados ilegalmente, esse ato constitui
exerccio do poder de polcia administrativa, embora tenha carter
repressivo e apesar de esse poder agir de maneira, sobretudo,
preventiva. (Certo/Errado)
Comentrios:
Faamos a distino entre a Polcia Administrativa e a Judiciria.
A Polcia Administrativa atividade da Administrao que se exaure
em si mesma, ou seja, com incio e fim no mbito da funo
administrativa, levada a efeito por entidades e rgos administrativos,
incidindo basicamente sobre as liberdades e propriedade dos
indivduos.
J Polcia Judiciria atua na preparao da atuao funo
jurisdicional, sendo executada por rgos de segurana (polcia civil de
um estado, a exemplo), referindo-se ao indivduo, ou seja, aquele que
poderia cometer um ilcito penal.
Prof. Cyonil Borges
93

Evidentemente,
administrativa.
ilcitos
penais
que
repercutiro
na
esfera
A doutrina indica que h uma linha de diferenciao bsica entre a

Polcia Administrativa e a Judiciria, que diz respeito ocorrncia
ou no de ilcito penal. Com efeito, quando atua na rea de ilcito
puramente administrativo (preventiva ou repressivamente) a Polcia
Administrativa. Quando o ilcito penal (crimes e contravenes)
praticado, a Polcia Judiciria que age. Como exemplo de Polcia
Administrativa pode-se citar a fiscalizao de atividades de comrcio,
sobre condies de estocagem de alimentos.
Quando h investigao criminal, com a audincia de testemunhas,
inspees e percias, por exemplo, esto a se desenvolver atividades de
Polcia Judiciria, aps o trmino das quais os elementos devero ser
enviados ao Ministrio Pblico, para a adoo das providncias
pertinentes.
Outro critrio adotado para diferenciao entre as Polcias
Administrativa e Judiciria seria quanto a seu carter: quando
preventivo, trata-se de atividade de polcia administrativa; quando
repressivo, de polcia judiciria.
A Polcia Administrativa tambm atua repressivamente quando, por
exemplo, apreende arma usada indevidamente ou quando interdita um
estabelecimento comercial ou quando apreende medicamentos.
J os agentes da Polcia Judiciria podem agir de modo preventivo, de
modo a evitar a prtica de delitos, como, por exemplo, em campanhas de
conscientizao para que se evite violncia contra crianas e idosos.
Em resumo, pode-se afirmar: a Polcia Administrativa reveste-se,
eminentemente, de carter preventivo, mas, em certos casos, ter
carter repressivo. J a Polcia Judiciria eminentemente
repressiva, mas pode agir, em alguns casos, de modo preventivo.
Prof. Cyonil Borges
94

Gabarito: CERTO.
70. (2006/Esaf
IRB
Brasil
Resseguros
Advogado)
Considerando que o poder de polcia pode incidir em duas reas de
atuao estatal, a administrativa e a judiciria, relacione cada
rea de atuao com a respectiva caracterstica e aponte a ordem
correta.
(1) Polcia Administrativa
(2) Polcia Judiciria
( ) Atua sobre bens, direitos ou atividades.
( ) Pune infratores da lei penal.
( ) privativa de corporaes especializadas.
( ) Atua preventiva ou repressivamente na rea do ilcito administrativo.
( ) Sua atuao incide apenas sobre as pessoas.
a) 1/2/2/1/2
b) 2/1/2/1/2
c) 2/2/2/1/1
d) 1/2/1/1/2
e) 1/2/2/2/1
Comentrios:
Em carter colaborativo, segue um quadro-resumo:
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95

Poder de Polcia
Natureza
Incidncia
Competncia
Sanes
Administrativa
Judiciria
(+) Preventiva
(+) Repressiva
Bens, direitos, e
atividades
Pessoas
Toda a Administrao
Pblica (de Direito
Pblico)
Corporaes Especficas
Administrativas
Criminais (CP e CPP)
Portanto, a resposta a letra A.

Esses e outros esquemas de aula, elaborados ao longo de mais de seis
anos nas salas de aula, esto sendo aperfeioados, para um futuro
Manual de Direito Administrativo esquematizado. Desejo que seja algo
bem diferente dos atuais Manuais impressos. s aguardar as cenas dos
prximos captulos!
Que tal transformarmos o quadro-resumo em letras?
O poder de polcia a atividade do Estado consistente em limitar o
exerccio dos direitos individuais em prol da sociedade e da segurana do
prprio Estado. Essa prerrogativa que o Estado exerce pode incidir em
duas reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria, as
quais so inconfundveis entre si quanto incidncia,
competncia, e natureza.
Quanto incidncia, enquanto a polcia administrativa regida pelo
Direito Administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividades,
atuante na rea dos ilcitos administrativos; a judiciria, comandada
pelo Direito Processual Penal, recai sobre as pessoas, atuando na rea
do ilcito penal.
Relativamente competncia, enquanto a administrativa espalhada
por toda a Administrao Pblica de Direito Pblico, haja vista a
indelegabilidade a particulares; a judiciria privativa de corporaes
especializadas, na Unio, polcia federal; nos Estados, a polcia civil, por
exemplo.
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96

Por fim, no que concerne natureza, enquanto a polcia
administrativa eminentemente preventiva, atividade negativa,
com aplicaes de represso, exemplo da interdio de estabelecimentos
comerciais insalubres; a judiciria predominantemente repressiva,
com sinais de preveno ao inibir a prtica de novo ilcito penal pelo
infrator.
71. (2011/FCC TRE-AM - Analista Administrativo) No que se
refere ao Poder de Polcia, considere as afirmaes abaixo.
I Tem como meios de atuao os atos normativos e os atos
administrativos e operaes materiais de aplicao da lei ao
caso concreto.
II Na rea de atuao administrativa, tem por escopo punir os
infratores da lei penal.
III Possui como atributos a legalidade, a necessidade e a
proporcionalidade.
IV
A licena constitui modalidade de ato de polcia vinculado.
Est correto o que se afirma APENAS em

(A) I e II.
(B) I, III e IV.
(C) I e IV.
(D) II e III.
(E) III e IV.
Comentrios:
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97

Item I - CORRETO. O poder de polcia em sentido amplo envolve, alm
dos atos de execuo (os atos materiais), a produo de atos normativos.
Item II INCORRETO. Na rea de atuao judiciria, tem por escopo
punir os infratores da lei penal.
Item III INCORRETO. Possui como atributos a discricionariedade, a
coercibilidade e a autoexecutoriedade. So condies de validade, por sua
vez, a necessidade, a eficcia e a proporcionalidade.
Item IV CORRETO. de conhecimento que as licenas so atos
unilaterais e vinculados, pelo qual a Administrao permite o exerccio de
direito ou atividade por particular que preencher a certos requisitos
previstos em lei.
72. (2006/FGV/SEFAZ-MS/Agente de Tributos) No incide o
poder de polcia sobre:
a) direitos.
b) liberdades.
c) bens.
d) pessoas.
e) atividades.
Comentrios:
Questo de fixao. O mais interessante que as bancas organizadoras
ao se referirem, isoladamente, ao poder de polcia, esto se dirigindo ao
poder de polcia administrativa. Por que fao esta considerao?
porque, a rigor, a questo no teria resposta, afinal o enunciado no
definiu, a priori, qual a rea de atuao do poder de polcia, se
administrativa ou se judiciria. Ora, a judiciria incide sobre as
pessoas!
Logo, guerreiras(os), se o enunciado nada disser, saiba que ali est o
conceito de polcia administrativa.
73. (2002/ESAF BACEN - Procurador) Conforme a doutrina, o
poder de polcia administrativa no incide sobre:
a) direitos.
b) atividades.
c) bens.
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98

d) pessoas.
e) liberdades.
Comentrios:
Essa questo s para estabelecermos, de vez, nossa conveno.
Conforme dito na questo imediatamente anterior, se a organizadora
nada disser, pode imaginar a presena da polcia administrativa.
74. (1998/Esaf - Auditor de Fortaleza) Em razo do exerccio
regular do poder de polcia, a Administrao pode:
a) desapropriar terras improdutivas
b) exigir pagamento pela concesso de alvar para funcionamento de
casa comercial
c) cobrar emolumentos pela expedio de certido
d) afastar servidor que possa influir na apurao dos fatos no processo
administrativo
e) ordenar a priso de servidor em flagrante delito de desacato
Comentrios:
A cobrana de taxas decorre do exerccio regular do poder de
polcia, da a correo da alternativa C.
A alternativa A est incorreta. , certamente, o item mais interessante.
O poder de polcia definido em trs principais verbos: LIMITAR,
CONDICIONAR E RESTRINGIR. Perceba que, em nenhum dos trs
momentos, h a retirada integral do direito, h a fulminao da
atividade ou direito.
Nesse contexto, perceba que a desapropriao no simplesmente limita
ou condiciona, atividade de imprio do Estado, decorrente do poder
eminente, que fulmina todo o direito, no se confundindo, por isso,
com o poder de polcia.
Na alternativa D, a penalidade aplicada ao servidor exerccio do
poder disciplinar.
Na alternativa E,
administrativa.
est-se
diante
da
polcia
judiciria
no
75. (2007/Cespe PGE-PA - Advogado) Conforme entendimento
do STF, o poder de polcia no pode ser delegado a pessoas ou
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99

instituies privadas,
(Certo/Errado)
mesmo
que
haja
lei
nesse
sentido.
Comentrios:
O exerccio do Poder de Polcia administrativo, doutrinariamente,
dividido em originrio e delegado.
De maneira originria, o Poder de Polcia exercido pelas pessoas
polticas que integram o Estado (Unio, Estados e Distrito Federal e
Municpios), abarcando os atos administrativos praticados por estas, no
exerccio do Poder de Polcia, por intermdio de seus rgos.
Ocorre que o poder pblico, conhecidamente, no age exclusivamente
por rgos e agentes internos a sua estrutura. Quando o poder de
polcia levado a efeito pelas pessoas administrativas do Estado,
componentes da Administrao indireta, em decorrncia de delegao
(outorga) legal da entidade estatal a qual pertence est-se diante
do poder de polcia delegado.
Duas so as condies para validade dessa delegao, conforme a

jurisprudncia do STF:
I) Deve decorrer de lei formal, oriunda do regular exerccio da
funo Legislativa;
II) O delegatrio (aquele que recebe a delegao) deve ser
integrante da administrao indireta, devendo possuir, ainda,
personalidade jurdica de direito pblico.
Observe-se que a doutrina no admite outorga do poder de polcia a
pessoas da iniciativa privada, sem vnculo oficial com os entes
pblicos, dado que tais pessoas no possuem o poder de imprio
(ius imperii), prprio e privativo do Poder Pblico.
Essa questo foi tratada, incidentalmente, pelo STF no julgamento da ADI
1.717, na qual se tratou da natureza jurdica dos conselhos de fiscalizao
de profisses, como, por exemplo, o de Engenheiros e Arquitetos, o de
Economistas, de Mdicos.
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100

Excetuada a OAB, os conselhos de fiscalizao devem ser vistos
como entidades de natureza autrquica, ou seja, SO AUTARQUIAS
(corporativas de fiscalizao de profisses). Assim devem ser vistas tais
entidades, sobretudo em razo de sua principal atividade PODER DE
POLCIA COM RELAO S PROFISSES.
Gabarito: CERTO
76. (2007/CESPE/ANA/CURSO DE FORMAO) O poder de
polcia apresenta como limites ao seu exerccio a necessidade, a
proporcionalidade e a eficincia na prtica do ato. (Certo/Errado)
Comentrios:
Em razo do contnuo aumento das atividades estatais, o que tem se
observado o proporcional aumento nas atividades de Polcia
Administrativa, alcanando as mais diversas reas, tais como: proteo
moral e aos bons costumes, controle de publicaes, sade pblica,
entre outras.
A regra para definir a rea de abrangncia da polcia administrativa a
seguinte: verificando-se relevante interesse da coletividade ou do
Estado, ocorre a possibilidade, de maneira correlata, do exerccio do
Poder de Polcia Administrativa para a proteo desses interesses.
De outra parte, o exerccio do Poder de Polcia no poderia ser
ilimitado, haja vista que este no poderia simplesmente fulminar direitos
da sociedade e dos indivduos, de modo geral. Assim, tm-se como
limites ao exerccio do Poder de Polcia, dentre outros: os direitos do
cidado, prerrogativas individuais e liberdades pblicas asseguradas na
Constituio e nas leis.
Outros pressupostos de limitao do Poder ora estudado so a
proporcionalidade dos atos de polcia, bem como a observncia do
devido processo legal.
Em decorrncia da proporcionalidade, que pode ser entendida como a
adequada relao entre a medida restritiva e o benefcio a ser
atingido, a deciso adotada pela autoridade no poder ultrapassar o
necessrio para atingimento do benefcio desejado pela coletividade,
sendo desproporcional o ato de polcia praticado com abuso de, podendo
ser corrigido pela atuao do Poder Judicirio, por exemplo.
Na viso de alguns doutrinadores, eficcia (E NO EFICINCIA,
COMO MENCIONA O ITEM), necessidade e proporcionalidade so
as regras bsicas para o adequado exerccio do Poder de Polcia.
Desses, a eficcia pode ser entendida como a escolha da deciso
adequada para impedir um dano ao interesse pblico. A eficcia limita,
sem dvida, a atuao do Estado no desempenho do Poder de Polcia
Prof. Cyonil Borges
101

administrativa, no qual s pode utilizar da medida precisa para o
atendimento do interesse pblico.
Por fim, para a aplicao das sanes decorrentes do Poder de Polcia
deve ser observado o devido processo legal (due process of law),
garantindo-se ao administrado o direito ampla defesa, assegurado
constitucionalmente (art. 5, LIV e LV, CF).
Gabarito: ERRADO
77. (2001/Esaf Procurador/BACEN) Em relao ao poder de
polcia administrativa, assinale a opo correta.
a) O mbito de sua abrangncia est limitado rea de segurana dos
cidados.
b) Somente ocorre em carter preventivo.
c) Submete-se ao princpio da proporcionalidade, de forma a inibir atos
excessivos por parte da Administrao.
d) Denomina-se exigibilidade a coero por meios diretos, para compelir o
administrado a observar o ato de polcia.
e) O ato de polcia sempre um ato discricionrio.
Comentrios:
Vamos s anlises.
Alternativa A - INCORRETA. Leitura do art. 78 do CTN. Vejamos:
Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico
concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina
da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas
dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos.
Isso mesmo. A rea de segurana apenas uma das vrias reas de

atuao do poder de polcia.
Alternativa B - INCORRETA. O poder de polcia administrativa
eminentemente preventivo. Isso mesmo. Ele mais preventivo, o que
no afasta, sobremaneira, a possibilidade de atos repressivos,
como a interdio de estabelecimento poluidor ou apreenso de CDs
piratas.
Acrescento que o STF editou Smula Vinculante com o entendimento de
que legislar sobre bingos (sorteios pblicos) competncia privativa da
Unio, logo, no podem os demais Entes Federados regularem a matria.
Pergunta o amigo: qual a ligao da Smula com o Poder de Polcia?
Prof. Cyonil Borges
102

Decorre do fato de os bingos, a partir do posicionamento da Justia,
terem sofrido interdio, apreenso de bens, como fruto do Poder de
Polcia Administrativa, de carter repressivo.
Alternativa C - CORRETA. O princpio da princpio da razoabilidade
dividido nos seguintes aspectos: a adequao, a necessidade e a
proporcionalidade em sentido estrito. A adequao refere-se
aferio da eficcia do meio escolhido em alcanar o fim pblico
objetivado, enquanto que a necessidade traduz-se na escolha do
melhor meio, menos oneroso e prejudicial aos administrados, e, por
fim, a proporcionalidade, que quer significar equilbrio entre os meios e
os fins pblicos a serem alcanados.
Alternativa D - INCORRETA. A exigibilidade o desmembramento do

atributo da autoexecutoriedade e representa o uso de meios indiretos
de coero. O uso de meios materiais diretos a executoriedade.
Por exemplo: o Municpio determina que particular construa calada
defronte da casa dele. O particular se nega a construir. O Municpio pode
usar da fora fsica para obrigar a construo da calada? Aplic-lo
aoites? Claro que no! Ou seja, no pode usar de coero direta, de
executoriedade.
Agora, pode o Municpio aplicar multa ao particular? Obviamente que sim!
uma forma indireta de coagir, de obrigar, o cumprimento das normas
pelos particulares.
Em sntese: todos os atos coercitivos de Poder de Polcia so dotados de
exigibilidade (coero indireta), mas nem todo ato dotado de
executoriedade (coero direta), afinal, muitas das vezes, a Administrao
necessitar da interveno do Judicirio.
Prof. Cyonil Borges
103

Alternativa E - INCORRETA. Sempre e nunca so expresses que
quase sempre entregam, de bandeja, a questo. Em direito, incomum
a inexistncia de excees. Para cada regra, h um conjunto de excees.
Por vezes, h tantas excees, que, sinceramente, penso que a exceo
deveria ser a regra!
A despeito de uma das notas peculiares do poder de polcia ser a
discricionariedade, h momentos, igualmente, de vinculao, da a
incorreo do quesito.
78. (2011/FCC TRT/14R Analista Judicirio) O poder de
polcia:
a) possui, como meio de atuao, apenas medidas de carter repressivo.
b) delegado limitado aos termos da delegao e se caracteriza por atos
de execuo.
c) sempre discricionrio.
d) no inerente a toda Administrao, no estando presente, por
exemplo, na esfera administrativa dos Municpios.
e) no tem como um de seus limites a necessidade de observncia aos
princpios da proporcionalidade e razoabilidade.
Comentrios:
Vamos por partes.
Segundo MEIRELLES, o poder de polcia originrio porque nasce com

a entidade que o exerce, sendo pleno no seu exerccio e consectrio. O
poder de polcia delegado, por sua vez, ainda conforme o referido autor,
aquele que provm dos agentes ou rgos internos do Estado, por meio
da transferncia legal, sendo limitado aos termos da delegao e se
caracteriza por atos de execuo. Da a correo da letra B.
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104

Vamos prosseguir. Para que haja validade da delegao, faz-se
indispensvel a edio de uma lei formal, originria da funo regular do
legislativo. Verifica-se que no poder de polcia delegado no se
compreende a imposio de taxas, porque o poder de tributar
intransfervel da entidade estatal que o recebeu constitucionalmente.
A seguir, os erros nos demais itens.
a) possui como meio de atuao, apenas medidas de carter repressivo E
PREVENTIVO.
c) sempre discricionrio (DE REGRA). NO SE AFASTA A
POSSIBILIDADE DE ATOS VINCULADOS COMO DECORRNCIA DO
EXERCCIO DO PODER DE POLCIA, COMO, POR EXEMPLO, O
DEVER DE FISCALIZAO PARA A LIBERAO DO HABITE-SE.
d) no inerente a toda Administrao, DE DIREITO PBLICO, no
estando presente, por exemplo, na esfera administrativa dos Municpios.
e) no tem como um de seus limites a necessidade de observncia aos
princpios da proporcionalidade e razoabilidade.
79. (2006/Esaf Estado/CE - Analista Contbil Financeiro) O
Poder de Polcia exercido em quatro fases que consistem no
ciclo de polcia, correspondendo a quatro modos de atuao.
Assinale a opo que contenha a ordem cronolgica correta do
ciclo de polcia.
a) Sano/fiscalizao/ordem/consentimento de polcia.
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105

b) Ordem/consentimento/sano/fiscalizao de polcia.
c) Fiscalizao/sano/consentimento/ordem de polcia.
d) Consentimento/ordem/fiscalizao/sano de polcia.
e) Ordem/consentimento/fiscalizao/sano de polcia.
Comentrios:
Que tal plagiar? Opa, citar a fonte no plgio, viu!
Na qualidade de concursando, tenho cincia de que no gostamos de
referncias doutrinrias. Para ns, concursandos, tanto faz se foi o autor
X, Y ou Z que escreveu a tese, sendo mais produtivo o
entendimento da banca, esta sim que manda na parada. Porm, hoje,
tambm na qualidade de instrutor, no posso me furtar citao de
fontes bibliogrficas, quando estritamente necessrias. Peo que
compreendam isso. Vamos que vamos.
Para Diogo Figueiredo Neto, o poder de polcia ou pode ser exercido em
quatro fases, ou como prefere o autor, ciclos de polcia,
correspondendo a quatro modos de atuao: a ordem de polcia; o
consentimento de polcia; a fiscalizao de polcia e a sano de
polcia. Da a correo da alternativa E.
Para o autor, a ordem de polcia o preceito legal, a satisfao da
reserva constitucional, apresentada de duas formas: negativo absoluto,
quando so vedadas certas formas de exerccio de atividades e de uso da
propriedade privada, impondo-se restries; negativo com reserva de
consentimento, quando so vedadas determinadas formas de exerccio
de atividades e de uso da propriedade privada, sem o consentimento
prvio e expresso da administrao, impondo-se condicionamentos.
Nestes dois casos, o instrumento de atuao administrativa do poder de
polcia a limitao.
O consentimento de polcia o ato administrativo de anuncia, que
possibilita a utilizao da propriedade pelo particular ou o exerccio da
atividade privada, quando o legislador tenha exigido controle prvio da
compatibilidade do uso do bem ou do exerccio da atividade com o
interesse pblico. Tal ato de consentimento , formalmente, um alvar
podendo conter, materialmente, uma licena ou uma autorizao.
A fiscalizao de polcia se far para a verificao do cumprimento
das ordens de polcia, como tambm para se observar os abusos que
possam existir na utilizao de bens e nas atividades que foram
consentidas pela administrao. Esta fiscalizao pode ser preventiva ou
repressiva e pode ser iniciada de ofcio ou ser provocada.
Por fim, a sano de polcia a submisso coercitiva do infrator a
medidas inibidoras impostas pela administrao, sempre que falhar a
fiscalizao preventiva e for verificada a ocorrncia de infraes s ordens
de polcia.
Prof. Cyonil Borges
106

80. (2010/ESAF CVM Agente Executivo) A coluna I contm
alguns exemplos de atos administrativos praticados no exerccio
do poder de polcia. A coluna II contm as fases do ciclo de polcia
que culminam na prtica dos atos administrativos listados na
coluna I. Correlacione as colunas I e II e, ao final, assinale a
opo que expresse a correlao correta.
Coluna I
Coluna II
( ) Alvar de autorizao.
(1) Sano de polcia
( ) Multa de trnsito.
(2) Ordem de polcia
( ) Normas que regulamentam a (3) Consentimento de

fiscalizao sanitria.
Polcia
( ) Alvar de licena.
(
)
Auto
de
estabelecimento.
interdio
de
a) 3, 1, 2, 3, 1
b) 1, 2, 3, 1, 2
c) 2, 2, 3, 1, 2
d) 3, 1, 2, 1, 3
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107

e) 2, 1, 3, 2, 1
Comentrios:
Questo bem elaborada. Nos ltimos tempos, a ESAF tem sido menos
ERRAF! Particularmente, gosto das provas de ESAF, sou ESAFEANO e
CESPEANO e FCCEANO desde criana!
Vamos comear pelo que bem simples. A multa de trnsito e a
interdio so sanes (item 1). Assim, restam-nos as alternativas A
e E.
E o alvar? Opa. Se h alvar (de permisso, de autorizao, de licena,
de concesso), porque algum particular solicitou algo para a
Administrao Pblica. E, diante do pedido, o Poder Pblico pode ou no
consentir. Isso mesmo. Consentimento. Chegamos, portanto,
alternativa A.
81. (2010/Esaf MTE AFT) Ao exercer o poder de polcia, o
agente pblico percorre determinado ciclo at a aplicao da
sano, tambm chamado ciclo de polcia. Identifique, entre as
opes abaixo, a fase que pode ou no estar presente na atuao
da polcia administrativa.
a) Ordem de polcia.
b) Consentimento de polcia.
c) Sano de polcia.
d) Fiscalizao de polcia.
e) Aplicao da pena criminal.
Comentrios:
O seguinte ciclo do Poder de Polcia apresentado pela doutrina: ordem,
consentimento, fiscalizao e sano. Vejamos:
Prof. Cyonil Borges
108

Assim, de cara, podemos afastar a alternativa E. A aplicao de pena

criminal tpica do poder de polcia judiciria.
Vamos vasculhar as demais alternativas.
Por exemplo: o semforo na Avenida Rio Branco, em Recife, uma
ordem do Estado, algo do tipo: no ultrapasse o sinal! Se o particular,
em condies avessas, ultrapassa, pode ser multado (sano). Esta s foi
possvel porque a atividade de fiscalizao do Poder Pblico permanente
e automtica.
Por exemplo: a Lei determina que o particular dirija sem ter ingerido
bebidas alcolicas acima de determinado patamar. Os agentes do Estado
realizam, costumeiramente, blitz. Em determinada fiscalizao, o
particular flagrado. A consequncia aplicao de sano.
Por exemplo: a Lei determina que os hipermercados s comercializem
produtos dentro do prazo de validade. O fiscal sanitrio, em revista,
encontra produtos fora da validade. O resultado naturalstico ser a
aplicao de sano.
Perceba que, nos trs exemplos acima, no h a fase do

consentimento. Isso mesmo. Independentemente de qualquer
participao do particular, haver a necessidade de cumprimento da
ordem do Estado. Outro exemplo.
Por exemplo: o particular X solicita autorizao para a instalao de
hotel em regio nobre da Cidade. O Estado, depois da anlise, consente
com a instalao. O hotel est dando pouco R$, razo pela qual converte o
hotel em casa de lazer sexual. O Poder Pblico, depois de denncia,
fiscaliza o local e constata a destinao ilcita. A consequncia a
aplicao de sano.
Neste caso, tivemos o pedido do particular, e, atendidos os requisitos,

o Estado pode ou no consentir com a atividade requerida.
Da a correo da alternativa B.
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109

82. (2003/ESAF Prefeitura/PE Analista de Compras) O
exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente
nem compatvel com a prtica de ato administrativo que seja do
tipo:
a) enunciativo.
b) negocial.
c) normativo.
d) ordinatrio.
e) punitivo.
Comentrios:
Questo excelente.
Primeiro. Vamos relembrar o conceito de atos enunciativos. Os atos
enunciativos so aqueles que atestam ou certificam uma situao
preexistente, sem, contudo, haver manifestao de vontade
estatal, propriamente dita.
Constituem, portanto, atos administrativos em sentido formal (mas
no material), que apenas trazem uma informao ou contm uma
opinio de algum a respeito de algo que lhe fora submetido
apreciao. Os atos enunciativos mais conhecidos so as certides,
atestados, pareceres, apostila, e visto.
Assim, os atos enunciativos so praticados considerando uma situao

preexistente, portanto, no h incompatibilidade com o exerccio
do Poder de Polcia. Se bem que, depois da prtica do ato enunciativo,
a ordem de Polcia advir.
Segundo. Atos normativos. So os que estabelecem as regras gerais
e abstratas. Aqui, em SP, por exemplo, temos a Lei do Rodzio (ato
normativo), regulamentada pelo Decreto do Rodzio (ato normativo),
decorrentes do exerccio regular do Poder de Polcia.
Terceiro. Atos ordinatrios. Os atos ordinatrios so os
decorrentes da hierarquia com que age a Administrao ao se autoorganizar. So atos de ordem interna e tm por objetivo disciplinar o
funcionamento da Administrao e a conduta de seus agentes. O
prprio nome j denuncia o seu conceito, ordinatrio provm de ordem.
De fato, o poder de polcia uma prerrogativa de o Estado impor suas
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110

ordens aos particulares, em geral, e, igualmente, aos agentes pblicos,
seja em prol da coletividade, seja em preservao do prprio Estado.
Quarto. Atos punitivos. O poder de polcia administrativa

eminentemente preventivo, porm, descumpridas as ordens estatais, o
Estado, no uso do atributo da autoexecutoriedade, pode impor aos
particulares sanes, como, por exemplo, multas, interdies, destruio
de bens e apreenses.
A resposta letra B. Atos negociais. Vamos por partes.
So atributos do poder de polcia: coercibilidade, autoexecutoriedade e
discricionariedade. A coercibilidade a determinao do Estado ao
particular, o qual, independentemente de sua aquiescncia, deve
cumprir a ordem do Estado. A autoexecutoriedade, por sua vez,
garante ao Estado a execuo direta do ato, sem depender de prvio
ttulo expedido pelo Poder Judicirio.
Agora, vejamos o conceito de atos negociais. Os atos negociais so
aqueles nos quais ocorre coincidncia da pretenso do particular com
relao ao interesse da Administrao Pblica, havendo interesse
recproco entre as partes. De toda maneira, estabelecem efeitos
jurdicos entre a Administrao e os administrados, impondo a ambos a
observncia de seu contedo e o respeito s condies de sua execuo.
Como se percebe, no h que falar em coercibilidade em tal tipo de
ato, vista da coincidncia da vontade administrativa com a do
particular, bem como, no h a presena de autoexecutoriedade.
Da a correo da letra B.
Prof. Cyonil Borges
111

Mas, Sean, a licena e a autorizao no so tipos de atos
negociais? Sim, so. No ciclo do poder de polcia, no h ou pode
haver a etapa do consentimento? Sim, possvel.
Ento, quando um particular solicita a instalao de um circo, em Parque
da Cidade, e o Estado consente (permite ou autoriza), est-se diante de
poder de polcia e, portanto, plena compatibilidade com os atos negociais.
Assim, no haveria resposta, n?
A chave da questo est no enunciado, mais precisamente no entre
vrgulas, vejamos:
O exerccio do poder de polcia no , na sua essncia, condizente nem
compatvel (...).
Isso mesmo. Na sua essncia! Na essncia, o poder de polcia uma

ordem, dotado de coercibilidade, de autoexecutoriedade e no
decorrente de consenso entre o Estado e o particular.
83. (2002/Esaf Fiscal de Tributos Estaduais/PA) A aplicao
de uma penalidade de trnsito, por desrespeito legislao desta
matria, decorre do seguinte poder:
a) disciplinar
b) normativo
c) de polcia
d) regulamentar
e) hierrquico
Comentrios:
A aplicao de penalidade de trnsito uma das sanes
decorrentes do exerccio regular do Poder de Polcia. Da a correo
da alternativa C.
As sanes devem ser fixadas em lei, no podendo ser institudas por
decreto ou outro ato de natureza infralegal. Essencialmente, so
exemplos de atos punitivos:
a) multa;
b) interdio;
c) demolio;
d) destruio;
e) embargo de obra.
Nos termos do art. 5, LV, da CF, de 1988, a aplicao das penalidades
depender do amplo direito de defesa e de contraditrio.
Prof. Cyonil Borges
112

Obviamente, a observncia dos aludidos princpios no precisa ser, em
todo caso, prvia. Por exemplo: na interdio de estabelecimento
comercial que acarrete risco sade pblica, o contraditrio diferido,
afinal se est diante de situao de emergncia em que o Estado dever
coibir, previamente, a ao do particular, resguardando-se de prejuzo
maior a toda uma coletividade.
84. (2002/ESAF BACEN Procurador) Assinale a opo falsa
quanto prescrio para o exerccio da ao punitiva pela
Administrao Pblica Federal.
a) Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm
constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal.
b) A citao do indiciado ou acusado s interrompe a prescrio quando
realizada pessoalmente ou por meio de correspondncia.
c) No caso de infrao permanente ou continuada, a prescrio comea a
contar da data em que tiver cessado a prtica do ato.
d) A prescrio incide no procedimento administrativo paralisado h mais
de trs anos, pendente de julgamento ou despacho.
e) Interrompe-se a prescrio por qualquer motivo inequvoco, que
importe apurao do fato.
Comentrios:
A ao punitiva da Administrao Pblica Federal direta e indireta,
no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infraes legislao
em vigor, prescreve em cinco anos, a contar da data da prtica do
ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em
que tiver cessado. Esse prazo prescricional est fixado na Lei 9.873, de
1999 (art. 1).
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113

Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm

constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei
penal (art. 1, 2).
Vamos aos quesitos.
Alternativa A - CORRETA. Nos termos do 2 do art. 1 da Lei 9.783,
de 1999.
Alternativa B - INCORRETA. Ver alternativa "E". Perceba que citao
pode operar-se ainda por meio de edital, da a incorreo do quesito.
Alternativa
C
CORRETA.
Caput
do
art.
1
da
Lei.
Alternativa D - CORRETA. Chamada de prescrio intercorrente. Art.
4 da Lei.
Alternativa E - CORRETA. o que determina o art. 2 da Lei 9.873, de
1999. Vejamos:
Art. 2o Interrompe-se a prescrio da ao punitiva:
I - pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive por meio de
edital;
II - por qualquer ato inequvoco, que importe apurao do fato;
III - pela deciso condenatria recorrvel.
IV - por qualquer ato inequvoco que importe em manifestao expressa
de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao
pblica federal.
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114

O inc. IV tem nova redao. Foi oferecida pela Lei 11.941, de 2009.
Fiquem atentos!
85. (2010/FCC TRT/PR - Analista Administrativo) No que
concerne ao tema poder de polcia, correto afirmar:
(A) No desempenho do poder de polcia, a Administrao Pblica no
pode determinar medidas sumrias, isto , sem a oitiva do particular;
logo, ainda que se trate de situao de urgncia, mister se faz a garantia
da plenitude da defesa.
(B) Polcia administrativa e polcia judiciria no se confundem; a primeira
rege-se pelo Direito Administrativo e incide sobre bens, direitos ou
atividades; a segunda, pelo Direito Processual Penal, incidindo sobre
pessoas.
(C) Os meios de atuao do poder de polcia compreendem somente duas
categorias: atos administrativos preventivos, como, por exemplo, vistoria
e fiscalizao, e atos administrativos repressivos, como interdio de
atividade e apreenso de mercadorias deterioradas.
(D) Na esfera federal, prescreve em dez anos a ao punitiva da
Administrao, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar
infrao (que no constitua crime), contados da data da prtica do ato
ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver
cessado.
(E) Nem sempre o poder de polcia ser discricionrio, ou seja, em
algumas hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados
requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente
estabelecida, como o caso da autorizao.
Comentrios:
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115

Agora, volta ao item B e o releia! Isso mesmo. a resposta da questo.

Abaixo, os erros nos demais quesitos.
(A) No desempenho do poder de polcia, a Administrao Pblica no
pode determinar medidas sumrias, isto , sem a oitiva do particular;
logo, ainda que QUANDO se trate de situao de urgncia, mister se faz
a garantia da plenitude da defesa FICANDO O EXERCCIO DO
CONTRADITRIO DIFERIDO.
(C) Os meios de atuao do poder de polcia compreendem somente duas
categorias: AS LEIS DE POLCIA, OS ATOS NORMATIVOS DA
ADMINISTRAO, E OS ATOS ADMINISTRATIVOS DE APLICAO
AOS CASOS CONCRETOS, COMPREENDENDO OS atos administrativos
preventivos, como, por exemplo, vistoria e fiscalizao, e atos
administrativos repressivos, como interdio de atividade e apreenso de
mercadorias deterioradas.
(D) Na esfera federal, prescreve em dez anos CINCO ANOS a ao
punitiva da Administrao, no exerccio do poder de polcia, objetivando
apurar infrao (que no constitua crime), contados da data da prtica do
ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que
tiver cessado.
(E) Nem sempre o poder de polcia ser discricionrio, ou seja, em
algumas hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados
requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente
estabelecida, como o caso da autorizao LICENA, POIS O ATO DE
AUTORIZAO EXERCCIO DO PODER DISCRICIONRIO.
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116

86. (2010/Esaf Susep Administrao e Finanas) Sobre o que
dispe a Lei n. 9.873/1999, incorreto afirmar:
a) seus termos no se aplicam s infraes de natureza funcional e aos
processos e procedimentos de natureza tributria.
b) quando o fato-objeto da ao punitiva da Administrao tambm
constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal.
c) interrompe-se a prescrio da ao punitiva pela notificao ou citao
do indiciado ou acusado, sendo vedado o uso de edital.
d) prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica
Federal, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da
data da prtica do ato.
e) incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais
de trs anos, pendente de julgamento ou despacho.
Comentrios:
A presente questo modelo da anterior. Nos termos do art. 2 da Lei
9.873, de 1999, a prescrio da ao punitiva pode ser interrompida
nos seguintes casos:
I - pela notificao ou citao do indiciado ou acusado, inclusive
por meio de edital, da a incorreo da letra C;
II - por qualquer ato inequvoco, que importe apurao do fato;
III - pela deciso condenatria recorrvel.
IV - por qualquer ato inequvoco que importe em manifestao expressa
de tentativa de soluo conciliatria no mbito interno da administrao
pblica federal.
87. (2006/FCC/GEMDP/EP)
Com
administrativa, correto afirmar que:
relao
a) so seus atributos, conforme afirmado pela

autoexecutoriedade e a coercibilidade, dentre outros.
polcia
doutrina,
b) deve ser exercida mediante atividades normativas que objetivem

atender o interesse individual do administrado.
c) a atividade do Executivo consistente na obrigao de restringir o
exerccio da liberdade individual em benefcio da coletividade,
independente de limites traados em lei.
d) as restries quanto ao uso e gozo de bens, atividades e direitos
individuais, em benefcio do interesse pblico, no se aplicam aos
estrangeiros de passagem pelo territrio nacional.
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117

e) suas medidas destinadas a limitar interesses privados em detrimento
do interesse social so exclusivamente preventivas, enquanto que as da
polcia judiciria so estritamente repressivas.
Comentrios:
Em nome do pragmatismo, da objetividade, vamos diretamente aos
quesitos.
Alternativa A CORRETA. O item est corretssimo. Revimos que, alm
do atributo da discricionariedade, o Poder de Polcia Administrativa
conta com a autoexecutoriedade e a coercibilidade. Acrescento que o
termo atributo refere-se a caracterstica marcante no Poder de
Polcia que o distingue dos atos praticados pelos particulares em
geral, em outros termos, algo que conta a favor do Estado para fazer
valer o interesse da coletividade.
Alternativa B INCORRETA. O erro que o Poder de Polcia tem por
fundamento o princpio da supremacia do pblico sobre o particular
(leia-se: individual), portanto, existe para proteo do interesse geral e
no individual, como cita a Banca. O amigo concursando poderia at
cogitar de erro tambm no termo atividades normativas, mas incorreria
em erro, afinal, alm das atividades materiais, dos atos concretos,
individuais, a Administrao pode editar atos normativos, p. ex., para
regular o uso de feiras de rua.
Alternativa C INCORRETA. O item falho no ponto que menciona
que o Poder de Polcia pode ser exercido fora dos limites da Lei. Com base
no princpio da legalidade (art. 37, caput, da CF), temos que o
administrador tem sua conduta funcional adstrita, presa, aos comandos
legais. Em outros termos, s faz ou deixa de fazer o que o legislador
autorizou ou permitiu.
Alternativa D INCORRETA. Responda rpido: pode um argentino, em
trnsito no Brasil, ultrapassar o sinal vermelho? Pode avanar a
velocidade permitida? Obviamente no! Mas no porque Argentino,
viu! Afinal, para a incidncia do Poder de Polcia, diferentemente do
que ocorre com o Poder Disciplinar, no exigido qualquer vnculo ou
supremacia especial, sendo suficiente encontrar-se no territrio
sujeito a determinada ordenao.
Alternativa E INCORRETA. De fato o Poder de Polcia dirige-se
proteo do interesse social em relao ao interesse individual, todavia,
Poder de Polcia Administrativa no to-somente preventivo e
Judiciria no apenas repressivo. Melhor assim, enquanto
Administrativa EMINENTEMENTE preventiva, a Judiciria
EMINENTEMENTE repressiva.
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118
o
a
a

88. (2007/ESAF PGFN) Em relao ao Poder de Polcia, analise
os itens a seguir e marque com (V) a assertiva verdadeira e com
(F) a falsa, assinalando ao final a opo correspondente:
Item I - ( ) o Poder de Polcia que o Estado exerce pode incidir em duas
reas de atuao estatal: na administrativa e na judiciria, podendo ser
apontada como principal diferena entre ambas o carter preventivo da
polcia judiciria.
Item II - ( ) a competncia, a finalidade e a forma, acrescidas da
proporcionalidade da sano e da legalidade dos meios empregados pela
Administrao so atributos do Poder de Polcia.
Item III - ( ) a aplicao das sanes prescreve em cinco anos a ao
punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio
do Poder de Polcia, sendo passvel a interrupo e a suspenso da
prescrio.
Item IV - ( ) quanto aos fins, o Poder de Polcia pode ser exercido para
atender a interesse pblico ou particular.
Item V - ( ) a autoexecutoriedade a possibilidade que tem a
Administrao de, com os prprios meios, por em execuo as suas
decises, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio.
a) V, V, F, F, F
b) V, F, F, V, V
c) F, F, V, F, V
d) F, V, V, F, V
e) V, F, V, V, F
Comentrios:
Item I FALSO. verdade que o Poder de Polcia incide em duas reas:
administrativa e judiciria. No entanto, como revimos, a Polcia
Administrativa tem a natureza eminentemente preventiva, enquanto
a Judiciria eminentemente repressiva. Nota que a organizadora
inverteu os conceitos, ao afirmar que a Judiciria mais preventiva.
Item II FALSO. Atributos no se confundem com elementos do Poder
de Polcia. So atributos do poder de polcia: discricionariedade,
autoexecutoriedade e coercibilidade. So elementos do ato
administrativo: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto.
Item III VERDADEIRO. De acordo com a Lei 9.873/1999, a ao
punitiva da Administrao Pblica Federal direta e indireta, no exerccio
do poder de polcia, objetivando apurar infraes legislao em
vigor, prescreve em cinco anos, a contar da data da prtica do ato,
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119

ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver
cessado. Ver figura na questo 84.
Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm
constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei
penal (art. 1, 2, da mesma lei). Diferentemente da decadncia, a
prescrio pode ser interrompida ou suspensa.
Item IV FALSO. No existe qualquer ato da Administrao que no
seja guiado, dirigido ao interesse pblico. Tudo o que o Poder Pblico faz
ou deixar de fazer tem o pressuposto de interesse pblico. At
poderamos cogitar de ato da Administrao, decorrente do poder de
polcia, com propsitos pblicos E particulares. Isso mesmo. De forma
cumulativa, como, por exemplo, a autorizao de porte de arma, em que
h a comunho do interesse do particular com o pblico. Nota que a
ilustre banca utilizou o conectivo OU, donde decorre o erro do quesito.
Item
V
VERDADEIRO.
exatamente
autoexecutoriedade, j visto e revisto.
conceito
de
89. (2002/ESAF Defensor Pblico/CE) Quanto ao Poder de
Polcia Administrativa, pode-se afirmar, corretamente:
a) pode ser imposto coercitivamente pela Administrao Pblica e
abrange genericamente as atividades, propriedades e os monoplios
fiscais.
b) caracteriza-se, normalmente, pela imposio de abstenes aos
particulares.
c) manifesta-se somente atravs de atos normativos gerais.
d) objetiva impedir ou paralisar atividades antissociais e responsabilizar
os violadores da ordem jurdica.
Comentrios:
A resposta ns j conhecemos, no verdade? Isso mesmo. O
poder de polcia atividade negativa, isto , impe um no fazer,
abstenes aos particulares. Da a correo da letra B.
Vejamos os erros nos demais quesitos.
O erro na alternativa A encontrado por raciocnio lgico. Se o poder de
polcia abrange genericamente as atividades e propriedades, no pode,
por obviedade, incidir no campo dos monoplios fiscais, afinal so
atividades que beneficiam a uma s atividade ou patrimnio, no
favorecendo o interesse pblico geral.
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120

O erro da letra C que o poder de polcia, em sentido amplo, alm
dos atos normativos, gerais e abstratos, garante a prtica de atos
concretos, materiais, individuais, como, por exemplo, a aplicao de
sanes.
O erro da letra D mais tranquilinho de ser pontuado. H inmeras
atividades antissociais e violadoras da ordem pblica que esto
fora do alcance do poder de polcia administrativa. H violaes
ordem pblica que sero reprimidas pela Polcia Judiciria.
90. (2007/ESAF Procurador do Distrito Federal) Com
pertinncia ao Poder de Polcia, observe as assertivas a seguir:
I. Os meios pelos quais o Estado se utiliza para exercer o Poder de Polcia,
de modo a abranger as atividades do Legislativo e do Executivo, so os
atos normativos, os atos administrativos e operaes materiais de
aplicao ao caso concreto;
II. A medida de polcia, ainda que seja discricionria, encontra algumas
limitaes impostas pela lei, quanto competncia e forma, aos fins e
mesmo com relao aos motivos ou ao objeto;
III. Considera-se poder de polcia atividade da Administrao Pblica que
regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse
pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, tranquilidade pblica ou ao
respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos;
IV. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando
desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com
observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha
como discricionria, sem abuso ou desvio de poder;
V. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADIN 1.717/DF, cujo
relator foi o Ministro Sydney Sanches, decidiu que o exerccio do poder de
polcia pode ser delegado a entidades privadas.
A quantidade de itens corretos igual a:
a) 1
b) 4
c) 3
d) 2
e) 5
Comentrios:
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121

Item I CORRETO. O poder de polcia, em sentido amplo, engloba: os
atos legislativos (produo das leis de polcia) e os atos normativos e
materiais de competncia do Executivo. Por exemplo: a Lei do
Rodzio Municipal de Veculos garante que o Executivo restrinja o uso
de veculos automotores pelos particulares em determinados dias e
horrios da semana. O Decreto do Executivo (ato normativo) estabelece
os finais de placa e a gradao das multas (essas criadas pela Lei). No
caso de inobservncia, a Administrao aplica multas (atos materiais).
Item II CORRETO. O exerccio do poder de polcia certamente

encontra limitaes, por exemplo: a interdio de Hipermercado por
conta de uma lata de Nescau fora da validade no devida, por ferir o
princpio da proporcionalidade.
Itens III e IV CORRETOS. Aplicao direta do art. 78 do CTN.
Item V INCORRETO. Esse o nico item incorreto. O Poder de
Polcia no pode ser delegado a particulares, afinal o poder de polcia
atividade tpica de Estado, exerccio puro do Poder Extroverso (da
coercibilidade).
91. (2005/ESAF GEFAZ/MG) Com relao ao poder de polcia,
assinale a opo incorreta.
a) No se pode falar em utilizao de poder de polcia pela Administrao
indireta.
b) Como regra, tal poder ser discricionrio.
c) O meio de ao que concretize a atuao do poder de polcia encontra
limites no princpio da proporcionalidade.
d) Nem sempre
autoexecutveis.
as
aes
atinentes
ao
poder
de
polcia
sero
e) O poder de polcia no abrange apenas medidas repressivas.

Comentrios:
Ufa! Chegamos ltima questo sobre o Poder de Polcia. Eita Poder
queridinho das organizadoras!
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122

O poder de polcia atividade exclusiva do Estado, s podendo ser
realizado por pessoas jurdicas de Direito Pblico. So integrantes da
Administrao Indireta: autarquias, fundaes pblicas, sociedades de
economia mista e empresas pblicas. No entanto, nem todas as
pessoas da Administrao Descentralizada so de Direito Pblico,
as SEMs, as EPs e algumas fundaes do Estado so de Direito
Privado, e, portanto, no desempenham o regular poder de polcia.
Da a incorreo da letra A.
USO E ABUSO DE PODER
92. (2010/Esaf MTE AFT) Sabendo-se que o agente pblico,
ao utilizar-se do poder que lhe foi conferido para atender o
interesse pblico, por vezes o faz de forma abusiva; leia os casos
concretos abaixo narrados e assinale: (1) para o abuso de poder
na modalidade de excesso de poder; e (2) para o abuso de poder
na modalidade de desvio de poder. Aps, assinale a opo que
contenha a sequncia correta.
( ) Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de afastar o
removido da sede do rgo, localidade onde tambm funciona a
associao sindical da qual o referido servidor faz parte;
( ) Aplicao de penalidade de advertncia por comisso disciplinar
constituda para apurar eventual prtica de infrao disciplinar;
( ) Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o consequente
pagamento de dirias e passagens, para a participao em suposta
reunio que, na realidade, revestia festa de confraternizao entre os
servidores da localidade de destino;
( ) Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria, interdita
estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local inspecionado um
nico produto com prazo de validade expirado.
a) 2 / 1 / 2 / 1
b) 1 / 1 / 2 / 2
c) 1 / 2 / 1 / 2
d) 2 / 2 / 1 / 2
e) 2 / 1 / 1 / 2
Comentrios:
Os Poderes concedidos aos agentes para o bom desempenho de suas
atribuies de interesse pblico devem ser usados com normalidade,
dentro dos contornos da lei. No pode a autoridade, por achar-se no uso
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123

legtimo dos poderes que lhe foram cometidos, ir alm dos limites que lhe
foram estabelecidos.
Para que no sejam invalidados, os atos das autoridades e dos agentes
em geral devem, ento, ser legtimos, legais e morais, atendo-se, em
qualquer espcie, aos interesses pblicos da coletividade. O mau uso
do poder, de forma desproporcional, ilegal, ou sem atendimento do
interesse pblico, constitui o abuso de poder, que pode ocorrer de
duas formas:
I) O agente atua fora dos limites de sua competncia; e,
II) O agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do
interesse pblico que deve nortear todo o desempenho administrativo.
No primeiro caso, verifica-se o excesso de poder, com o agente pblico

exorbitando das competncias que lhe foram atribudas, invadindo
competncias de outros agentes, ou praticando atividades que no
lhe foram conferidas por lei. O vcio aqui de competncia,
tornando o ato arbitrrio, ilcito, portanto.
(2000/ESAF TCE-RN Inspetor) A figura do excesso de poder
classifica-se como vcio em relao ao seguinte elemento do ato
administrativo:
a) forma
b) motivo
c) finalidade
d) competncia
e) objeto1
Na segunda situao, embora o agente esteja atuando nas raias de sua

competncia, pratica ato visando fim diverso do fixado em lei ou
1
Gabarito oficial: letra D. O excesso de poder, espcie do gnero abuso de poder, ocorre em dois casos. O
primeiro d-se quando o agente atua fora dos limites de sua competncia. O segundo, menos comum, quando
o agente, embora competente, atua de forma no proporcional, no razovel.
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124

exigido pelo interesse pblico. Ocorre, ento, o que a doutrina
costumeiramente chama de desvio de poder ou de finalidade.
Consequentemente, o vcio do ato, nesse caso, no de competncia
do agente, mas de finalidade.
(2010/Esaf SUSEP Analista Tcnico) No desvio de poder,
ocorre o seguinte fenmeno:
a) o agente, que tem competncia para a prtica do ato, o realiza,
contudo, com finalidade diversa daquela prevista em lei.
b) o agente pratica um ato para o qual no tem competncia.
c) o agente pratica um ato com objeto ou motivo diverso do originalmente
previsto em lei.
d) o agente deixa de praticar um ato vinculado.
e) o agente pratica um ato discricionrio com motivo diverso do previsto
em lei.2
(1999/ESAF Assistente Jurdico/AGU) Quando a autoridade
remove servidor para localidade remota, com o intuito de puni-lo,
a) incorre em desvio de poder.
b) pratica ato disciplinar.
c) age dentro de suas atribuies.
d) no est obrigada a instaurar processo administrativo.
e) utiliza-se do poder hierrquico3.
Em duas acepes pode ocorrer essa violao da finalidade: de forma

ampla, quando o ato praticado ofende genericamente o interesse
pblico, como a concesso de vantagens pecunirias a um grupo de
servidores, ou de forma especfica, quando o ato, por exemplo,
desatende o objetivo previsto em norma, tal como no j clssico
exemplo da remoo de ofcio do servidor como forma de punio do
mesmo. Tal figura jurdica [a remoo] tem por fim o atendimento de
necessidade do servio, e no poderia, com intuito diverso, ser utilizada
como forma de punio do servidor, sob pena de invalidao por desvio
de finalidade.
Gabarito oficial: letra A. O desvio de finalidade ou de poder ocorre quando o agente, embora competente,
pratica o ato visando finalidade diversa da inicialmente estabelecida.
3
Gabarito oficial: letra A. A remoo de ofcio para o atendimento do interesse pblico, tendo por objeto,
no entanto, o preenchimento de vagas. Por isso, eventual punio deve ser aplicada depois de garantidos o
contraditrio e a ampla defesa em meio apuratrio prprio.
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125

Ento, em rpida sntese, o abuso de poder gnero, do qual so

espcies o excesso de poder e o desvio de poder ou de finalidade.
Prontos? Agora, vamos aos itens da banca.

Item I - Remoo de servidor pblico, ex officio, com o intuito de
afastar o removido da sede do rgo, localidade onde tambm
funciona a associao sindical da qual o referido servidor faz
parte. O agente tem competncia para a prtica do ato, porm, no
caso concreto, a remoo est sendo utilizada com finalidade diversa
da prevista (Desvio de finalidade).
Item II - Aplicao de penalidade de advertncia por comisso
disciplinar constituda para apurar eventual prtica de infrao
disciplinar. A comisso disciplinar no tem competncia para
aplicar advertncia. O trabalho da comisso disciplinar termina com a
emisso do Relatrio, o qual encaminhado para a autoridade
competente, a quem compete o ato de julgamento (Excesso de poder).
Item III - Deslocamento de servidor pblico, em servio, com o
consequente pagamento de dirias e passagens, para a
participao em suposta reunio que, na realidade, revestia festa
de confraternizao entre os servidores da localidade de destino.
Neste caso concreto, perceba que a diria est sendo paga com
finalidade diversa da prevista em Lei, a qual estabelece que as dirias
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126

destinam-se a custear os deslocamentos transitrios dos servidores
(Desvio de finalidade).
Item IV Agente pblico que, durante a fiscalizao sanitria,
interdita estabelecimento pelo fato de ter encontrado no local
inspecionado um nico produto com prazo de validade expirado.
Perceba que, no caso, o agente competente. Porm, o ato foi
praticado com desproporcionalidade (Excesso de poder).
Gabarito: alternativa A (2 - 1 - 2 1)
93. (2010/FCC - MP/RN - Agente Administrativo) Sobre o poder
da autoridade, analise:
I. A autoridade, embora competente para praticar o ato, vai alm
do
permitido e
exorbita
no
uso
de
suas
faculdades
administrativas.
II. A autoridade, embora atuando nos limites de sua competncia,
pratica o ato por motivos ou com fins diversos dos objetivados
pela lei ou exigidos pelo interesse pblico.
Tais espcies configuram, tcnica e respectivamente,
(A) desvio de finalidade e uso de gesto de poder.
(B) desvio de poder e excesso de poder.
(C) abuso de poder e uso regular do poder.
(D) uso de gesto do poder e excesso de poder.
(E) excesso de poder e desvio de finalidade.
Comentrios:
Questo de reforo.
No item I, a autoridade competente, porm pratica o ato exorbitando de
suas faculdades. Isso mesmo. Excesso de Poder.
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127

No item II, embora competente, a autoridade persegue, na prtica do ato,
interesse diverso do previsto pela lei ou exigido pelo interesse pblico.
Isso mesmo. Desvio de poder ou finalidade.
Ver figura na questo anterior.
94. (2007/CESPE/PC-ES/AGENTE) A razoabilidade pode ser
utilizada como parmetro para o controle dos excessos emanados
de agentes do Estado, servindo para reprimir eventuais abusos de
poder. (Certo/Errado)
Comentrios:
De pronto, vamos relembrar o princpio razoabilidade. Revimos, na
ocasio, que h doutrinadores que defendem a tese de que a
proporcionalidade seria uma faceta da razoabilidade.
Entendendo-se atuao razovel como aquela que seria adotada por um
homem de conhecimento mediano ante uma situao concreta que se
apresenta, tal homem (mdio) lanaria mo dos meios adequados para
que os fins pretendidos fossem atendidos, sem exageros.
Nesse contexto, o princpio da razoabilidade constituir um dos
principais fundamentos para controle dos atos administrativos
discricionrios.
Nos atos discricionrios, a Administrao conta com certo grau de
liberdade, o qual, contudo, no pode ultrapassar os limites do razovel.
Mas ento, quais seriam esses limites? No h dvida de que a
conduta no razovel ilegtima, uma vez que arbitrria,
desbordando dos contornos dados pela Lei.
A razoabilidade, por conseguinte, tambm exige a adequao entre
meios e fins, pelo que no estaria incorreto, numa prova de concurso,
afirmar-se que o princpio da proporcionalidade est contido, ou
uma decorrncia, da razoabilidade.
Apenas para fechar, alguns exemplos de como o Judicirio tem se
utilizado da razoabilidade para controlar atos da Administrao Pblica.
Cito, abaixo, a jurisprudncia do STF, porque , normalmente, a mais
cobrada em prova:
I Recurso Extraordinrio n 140.889. Razoabilidade da exigncia de
altura mnima para ingresso na carreira de delegado de polcia,
dada a natureza do cargo a ser exercido. Violao ao princpio da
isonomia. Inexistncia.
Para o STF, razovel a exigncia de altura mnima para o cargo
de Delegado de Polcia.
II Adin 1.158. Esse julgado timo. A norma legal, que concede a

servidor inativo gratificao de frias correspondente a um tero
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128

(1/3) do valor da remunerao mensal, ofende o critrio da
razoabilidade que atua, enquanto projeo concretizadora da clusula
do substantive due process of law, como insupervel limitao ao poder
normativo do Estado. Incide o legislador comum em desvio tico-jurdico,
quando concede a agentes estatais determinada vantagem pecuniria
cuja razo de ser se revela absolutamente destituda de causa.
Abstraindo a linguagem prpria do STF, o juridiqus, sabem o que
a Administrao queria fazer? CONCEDER GRATIFICAO DE
FRIAS A APOSENTADOS! isso mesmo! Frias para aposentado!
S rindo, n? Absolutamente desarrazoado, no?
Gabarito: CERTO.
95. (2010/FCC TRE/AL Analista Judicirio - Contabilidade) O
abuso de poder:
(A) no pode ser combatido por meio de Mandado de Segurana.
(B) caracteriza-se na forma omissiva, apenas.
(C) no se configura se a Administrao retarda ato que deva praticar,
sendo certo que essa conduta caracteriza mera falha administrativa.
(D) pode se configurar nas modalidades de excesso de poder e desvio de
finalidade ou de poder.
(E) embora constitua vcio do ato administrativo, nunca causa de
nulidade do mesmo.
Comentrios:
A resposta letra D. Questo de fixao.
96. (2002/CESPE/AGU) Marcos governador de um estadomembro do Brasil e, por isso, tem o poder de remover servidores
pblicos de uma localidade para outra, para melhor atender ao
interesse pblico. Um servidor do estado namorava a filha de
Marcos, contrariamente a sua vontade. A autoridade, desejando
Prof. Cyonil Borges
129

pr um fim ao romance, removeu o servidor para localidade
remota, onde, inclusive, no havia servio telefnico. O ato
descrito est viciado por desvio de finalidade. (Certo/Errado)
Comentrios:
O desvio de poder ocorre quando o agente pblico pratica ato visando
fim diverso do previsto na norma. No caso da remoo, ora analisada,
percebe-se patente vcio quanto finalidade do ato: no a remoo
um ato punitivo, mas sim uma forma de a Administrao manejar seus
quadros para melhor atendimento dos interesses pblicos.
Gabarito: CERTO
97. (2011/FCC TRE-AM - Analista Administrativo) A prtica,
pelo agente pblico, de ato que excede os limites de sua
competncia ou atribuio e de ato com finalidade diversa da que
decorre
implcita
ou
explicitamente
da
lei
configuram,
respectivamente:
(A) ato redundante e desvio de execuo.
(B) usurpao de funo e vcio de poder.
(C) excesso de poder e ato de discricionariedade.
(D) excesso de poder e desvio de poder.
(E) falta de poder e excesso de atribuio.
Comentrios:
No vou falar mais nada! Oi l de voc se errar esta questo. Vai se v
comigo! Ver figura na questo 95.
Gabarito: Alternativa D.
98. (2006/FCC/TRE/Analista) Quando a autoridade, competente
para aplicar a pena de suspenso, impe penalidade mais grave,
que no se encontra na esfera de suas atribuies, est
caracterizado o:
a) excesso de poder.
b) desvio de poder.
c) regular exerccio do poder discricionrio.
d) uso regular e ilimitado do poder.
e) exerccio do poder regulamentar.
Comentrios:
Verifica-se o excesso de poder quando o agente pblico exorbita das
competncias que lhe foram atribudas, invadindo competncias de
Prof. Cyonil Borges
130

outros agentes, ou praticando atividades que no lhe foram conferidas
por lei. O vcio aqui no elemento competncia.
Gabarito: alternativa A
99. (2007/ESAF Procurador do Distrito Federal) Quanto aos
Poderes da Administrao Pblica, Desvio e Abuso de Poder
examine os itens a seguir:
I. Corolrio do poder-dever de agir a situao de ilegitimidade de que se
reveste a inrcia do administrador, na medida em que lhe incumbe
conduta comissiva, podendo a omisso configurar-se como ilegal;
II. A conduta abusiva dos administradores pode decorrer da situao em
que h excesso de poder, que a forma de abuso prpria da atuao do
agente fora dos limites de sua competncia administrativa;
III. Os regulamentos administrativos ou de organizao contm normas
sobre a organizao administrativa ou sobre as relaes entre os
particulares que estejam em situao de submisso especial ao Estado,
decorrente de um ttulo jurdico especial;
IV. Pelo poder vinculado, compete ao superior estar permanentemente
atento aos atos praticados pelos subordinados, a fim de corrigi-los
sempre que se desviem da legalidade;
V. A discricionariedade existe, ilimitadamente, nos procedimentos
previstos para apurao da falta, uma vez que os Estatutos funcionais no
estabelecem regras rgidas como as que se impem na esfera criminal.
A quantidade de itens corretos igual a:
a) 3 b) 2 c) 1 d) 4 e) 5
Comentrios:
Item I CORRETO. O quesito est perfeito. Quando o agente tem o
dever de agir e no atua, incorrer em omisso especfica, tpico
ato ilcito.
Item II CORRETO. H dois tipos de abuso de poder: o desvio de
finalidade e o excesso de poder. Nesse ltimo caso, o agente atua
fora das raias de sua competncia. Por exemplo: o agente tem
competncia para aplicar, no mximo, a penalidade de suspenso, e
decide pela demisso.
Item III CORRETO. O quesito est perfeito. Revimos que,
diferentemente dos regulamentos jurdicos ou normativos, os
regulamentos de organizao detm maior discricionariedade,
exatamente por que alcanam particulares que estejam em situao
de submisso especial, e no como decorrncia do Poder de Polcia,
como o so os jurdicos.
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131

Item IV INCORRETO. Essa a definio de poder hierrquico, da a
incorreo.
Item V INCORRETO. A discricionariedade nunca ilimitada, isso
porque determinados elementos so sempre vinculados: competncia,
finalidade, e forma. Da a incorreo do item.
100. (2010/FCC TRE/AL Tcnico Jud./Adm) O ato
administrativo praticado com fim diverso daquele objetivado pela
lei ou exigido pelo interesse pblico caracteriza:
(A) crime de desvio de poder.
(B) excesso de poder.
(C) desvio de finalidade.
(D) perda da finalidade.
(E) mera inadequao da conduta.
Comentrios:
Legal, prometo que a ltima questo!
101. (2011/FCC TRE-AP Tcnico Judicirio) Considere a
seguinte hiptese: o municpio desapropria um imvel de
propriedade de desafeto do Chefe do Executivo com o fim
predeterminado de prejudic-lo. O exemplo narrado:
a) caracteriza hiptese de vcio no objeto do ato administrativo.
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132

b) corresponde a vcio de forma do ato administrativo.
c) corresponde a vcio no motivo do ato administrativo.
d) corresponde a desvio de finalidade.
e) no caracteriza qualquer vcio nos requisitos dos atos administrativos,
haja vista a competncia discricionria do Poder Pblico.
Comentrios:
Mentirinha! Esta a ltima da srie. Ver figura na questo anterior.
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133

SIMULADO
1. (2010/FCC TRE/AM Analista Judicirio) Considere os
conceitos abaixo, sobre os poderes administrativos.
I Poder que o Direito concede Administrao, de modo explcito
ou implcito, para a prtica de atos administrativos com
liberdade na escolha de sua convenincia e oportunidade.
II Poder de que dispe o Executivo para distribuir e escalonar as
funes de seus rgos e ordenar a atuao dos seus agentes,
estabelecendo a relao de subordinao entre os servidores do
seu quadro de pessoal.
III Faculdade de punir internamente as infraes funcionais dos
servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e
servios da Administrao.
Os conceitos acima se referem, respectivamente, aos poderes
(A) regulamentar, vinculado e disciplinar.
(B) arbitrrio, disciplinar e de polcia.
(C) vinculado, subordinado e hierrquico.
(D) de polcia, disciplinar e hierrquico.
(E) discricionrio, hierrquico e disciplinar.4
2. (2010/FCC - TRF/4 - rea Judiciria) Em relao aos poderes
administrativos, INCORRETO afirmar:
(A) O poder de polcia administrativa, tendo em vista os meios de
atuao, vem dividido em dois grupos: poder de polcia originrio e poder
de polcia outorgado.
(B) O poder disciplinar da Administrao Pblica e o poder punitivo do
Estado (jus puniendi) exercido pelo Poder Judicirio no tem qualquer
distino no que se refere sua natureza.
(C) Os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade so apontados
como relevantes e eficazes limitaes impostas ao poder discricionrio da
Administrao Pblica.
(D) A Administrao Pblica, como resultado do poder hierrquico,
dotada da prerrogativa de ordenar, coordenar, controlar e corrigir as
atividades de seus rgos e agentes no seu ambiente interno.
(E) Os atos normativos do Chefe do Poder Executivo tm suporte no
poder regulamentar, ao passo que os atos normativos de qualquer
4
Questo 1 - Letra E.
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134

autoridade administrativa tm fundamento em um genrico poder
normativo.5
3. (2010/FCC - MPA - Agente Administrativo) Acerca
hierarquia e disciplina, analise as proposies que se seguem:
da
I. Hierarquia o escalonamento em plano vertical dos rgos e

agentes da Administrao.
II. A disciplina funcional resulta do controle judicial.
III. Existe hierarquia entre os agentes que exercem funo
jurisdicional ou legislativa.
IV. A hierarquia tem como objetivo a organizao da funo
administrativa.
As proposies corretas so, apenas:
A) I e II.
B) II e IV.
C) I e IV.
D) II e III.
E) I e III.6
4. (2010/FCC TRE/RS Analista) Sobre
administrativos, considere as seguintes afirmaes:
os
poderes
I. A discricionariedade do poder discricionrio diz respeito apenas

convenincia, oportunidade e contedo do ato administrativo.
II. Poder hierrquico a faculdade de punir as infraes funcionais dos
servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e servios da
Administrao.
III. Por fora do poder disciplinar o Chefe do Executivo pode distribuir e
escalonar as funes dos seus rgos, ordenar e rever a atuao dos seus
agentes.
IV. Poder regulamentar a faculdade de que dispem os Chefes de Poder
Executivo de explicar a lei para sua correta execuo, ou de expedir
decretos autnomos sobre matria de sua competncia ainda no
disciplinada em lei.
V. Quando o Poder Executivo exorbita do seu poder regulamentar pode
ter seus atos sustados pelo Congresso Nacional.
5
6
Questo 2 - Letra B.
Questo 3 - Letra C.
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135

Est correto o que se afirma SOMENTE em
(A) I e III.
(B) I, IV e V.
(C) II, III e V.
(D) II e IV.
(E) III e IV.7
5. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Sobre os poderes
administrativos, considere:
I. Poder que a lei confere Administrao Pblica para a prtica de ato de
sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios
sua formalizao.
II. Poder que o Direito concede Administrao Pblica, de modo
implcito ou explcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade
de escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo.
III. Faculdade de que dispem os Chefes de Executivo de explicar a lei
para a sua correta execuo, ou de expedir decretos autnomos sobre
matria de sua competncia ainda no disciplinada por lei.
Os conceitos acima se referem, respectivamente, aos poderes
(A) subordinado, discricionrio e hierrquico.
(B) discricionrio, arbitrrio e disciplinar.
(C) vinculado, disciplinar e de polcia.
(D) hierrquico, de polcia e regulamentar.
(E) vinculado, discricionrio e regulamentar8
6. (2011/FCC TCE/SP Procurador) Em relao aos poderes da
Administrao Pblica, correto afirmar que o poder:
(A) normativo decorrncia do poder vinculado da Administrao, na
medida em que s admite a prtica de atos expressamente previstos em
lei.
(B) normativo reflexo do poder discricionrio nos casos em que dado
Administrao Pblica o poder de substituir a lei em determinada matria.
(C) disciplinar decorrente do poder de polcia administrativo, na medida
em que admite a aplicao de sanes a todos os particulares.
7
8
Questo 4 - Letra B.
Questo 5 - Letra E.
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136

(D) disciplinar, no que diz respeito aos servidores pblicos, decorrente
do poder hierrquico, na medida em que se traduz no poder da
Administrao de apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores
pblicos sujeitos sua disciplina.
(E) regulamentar, quando decorrente do poder hierrquico,
discricionrio, porque no encontra estabelecidos em lei as hipteses
taxativas de sua incidncia.9
7. (2011/FCC - TRT/4R - Execuo de Mandados) correta a
afirmao de que o exerccio do poder regulamentar est
consubstanciado na competncia:
(A) das autoridades hierarquicamente superiores das administraes
direta e indireta, para a prtica de atos administrativos vinculados,
objetivando delimitar o mbito de aplicabilidade das leis.
(B) dos Chefes dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio,
objetivando a fiel aplicao das leis, mediante atos administrativos
expedidos sob a forma de homologao.
(C) originria dos Ministros e Secretrios estaduais, de editarem atos
administrativos destinados a esclarecer a aplicabilidade das leis
ordinrias.
(D) dos Chefes do Poder Executivo para editar atos administrativos
normativos destinados a dar fiel execuo s leis.
(E) do Chefe do Poder Executivo Federal, com a finalidade de editar atos
administrativos de gesto, para esclarecer textos controversos de normas
federais.10
Questo 6 - Letra D.
Questo 7 - Letra D.
10
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137

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Prof. Cyonil Borges aula 10

AULA 10 PODERES DA ADMINISTRAO

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Curiosamente, em determinadas hipteses, pode-se mesmo afirmar que

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Pode-se concluir, preliminarmente, que h pouca margem de deciso

Prontos? Vamos s questes.

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01. (2006/FCC/TRE-SP/Tc.Jud.) No que tange aos poderes e

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Ao lado dos deveres de prestar contas e da probidade, destaco:

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Assim, se para os particulares o exerccio do poder uma

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Para Hely Lopes, o dever de lealdade com as instituies, tambm

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Tal dever foi, inclusive, elevado a princpio constitucional (art. 37,

avaliao peridica de desempenho dos servidores,

avaliao positiva de desempenho como condio para a aquisio

instituio de Escolas de Governo, e

faculdade de celebrao de contratos de gesto, neste caso, para

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Por fim, o dever de probidade, traduzido no princpio da probidade,

O dever de probidade exige que os atos dos agentes pblicos sejam

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Para Hely Lopes, o dever de prestar contas decorrncia natural da

04. (2010/FCC TRE/AC Analista Judicirio) Acerca dos

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Sem tais poderes, o alcance da finalidade pblica ficaria prejudicado, por

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Ento, localizou a resposta? Claro que sim! Poderes independentes

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A discricionariedade, na viso da maior parte dos estudiosos,

Por exemplo: o Poder Legislativo do Municpio de Divinpolis de

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Passemos a um exemplo, tendo em conta a premissa de que

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Basicamente, seguindo a doutrina de Maria Sylvia, podemos apontar que

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Por fim, registro que, contraposto ao Poder Discricionrio, existe um

Nos atos vinculados, todos os elementos que o compem encontram

Em razo disso, alguns outros autores consideram que no existe Poder

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Agora, se os administradores se desviarem desse roteiro, executando

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