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Doutoranda em Direito Ambiental pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Mestre em Direito
Constitucional pela Universidade Federal do Cear (UFC). Membro do Grupo de Pesquisa Tributao
Ambiental da Universidade Federal do Cear. Professora universitria. Analista jurdica da Secretaria da
Fazenda do Estado do Cear, onde integra o GT de Tributao Ambiental.
Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza. Especialista em Direito Empresarial pela
Universidade Estadual do Cear (UECE). Membro do Grupo de Pesquisa Tributao Ambiental da
Universidade Federal do Cear. Professora universitria. Analista jurdica da Secretaria da Fazenda do Estado do
Cear, onde integra o GT de Tributao Ambiental.
determinando a sua dupla perspectiva, tese defendida tambm por Fernanda Medeiros. Na
lio da autora, existe uma dupla perspectiva quanto ao contedo dos direitos fundamentais,
os quais podem ser considerados tanto direitos subjetivos individuais como elementos
objetivos fundamentais da comunidade (MEDEIROS, 2004: 85).
1.2 O status formal e material do direito fundamental ao meio ambiente e sua efetividade
O direito fundamental ao meio ambiente encontra-se previsto no art. 225, caput, da
Lei Maior. Ao analisar o art. 5, da Carta Magna, percebe-se que o direito ao meio ambiente
no foi por ele albergado, estando, assim, fora do seu catlogo. No entanto, a doutrina j
unssona ao defender que o rol dos direitos e garantias do art. 5 no taxativo, na medida em
que o 2, do art. 5, traz uma abertura de todo o ordenamento jurdico nacional ao sistema
internacional de proteo aos direitos humanos e aos direitos decorrentes do regime e dos
princpios adotados pela Constituio.
De fato, a Carta Magna ptria reconhece expressamente o ambiente ecologicamente
equilibrado como meio para a preservao da vida humana, o que implica dizer que referido
direito fundamental tem status formal (pois est previsto no Texto art. 255, caput) e material
(uma vez que seu contedo imprescindvel dignidade humana). Tem, por conseguinte,
aplicabilidade imediata, com fundamento no art. 5, 1, da Constituio de 1988, por possuir
supremacia normativa conferida pela ordem jurdica constitucional. Trata-se da coerncia
interna dos direitos fundamentais, baseada no princpio fundamental da dignidade da pessoa
humana, defendida por Sarlet, sendo capazes de gerar efeitos jurdicos (SARLET, 2007: 7879). mesmo entendimento de Andreas Krell ao observar que:
Todos os direitos fundamentais possuem aplicabilidade imediata (art. 5. 1, CF),
sem a necessidade de uma intermediao por leis ordinrias. No caso dos direitos
fundamentais da segunda e terceira gerao, existe um espao mais abrangente que
o legislador ordinrio deve preencher, concretizando e conformando a
implementao dos direitos sociais e difusos, cuja densidade mandamental menos
expressiva do que a dos direitos fundamentais individuais de liberdade (KRELL,
2008: 68). (Destaque no original)
Sobre a eficcia do direito ao meio ambiente, Orci Teixeira explica que so as prprias
atitudes do homem que geram a desarmonia ambiental, o que legitima o meio ambiente como
direito fundamental e justifica a sua aplicabilidade imediata, afastando definitivamente a sua
classificao de norma programtica (TEIXEIRA, 2006: 88-89).
A questo ambiental ainda goza de relevo especial na misso de tutelar e de
desenvolver o princpio da dignidade humana ou como desdobramento imediato da coresponsabilidade geracional. Sampaio anuncia que pode-se falar no Brasil de um direito
fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, assim como se pode referir a uma
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ordem ambiental que completa e condiciona a ordem econmica e que, por topologia,
integra-se na ordem social (SAMPAIO, 2003: 98).
Nesse sentido, o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado deve ser
garantido tanto s geraes presentes quanto s futuras. Para a implementao deste direito
existem valiosos princpios e instrumentos no seio da legislao ambiental brasileira, que
podem e devem nortear a atuao do Estado na tutela do meio ambiente.
2 UM OLHAR EM TORNO DA CRISE AMBIENTAL E DA SOCIEDADE DE RISCO
E A NECESSIDADE DE UM ESTADO DE DIREITO AMBIENTAL
O estudo do risco ecolgico recebeu especial ateno pelas cincias sociais como
forma de tentar minimizar os impactos da crise ambiental. Como conseqncia, surge a teoria
da sociedade de risco, fundamentada inicialmente pelo socilogo alemo Beck, com a
publicao da obra A sociedade de risco, em meados da dcada de 80 (BECK, 1998).
Segundo Beck, a sociedade de risco designa uma fase no desenvolvimento da sociedade
moderna, em que os riscos sociais, polticos, econmicos e individuais tendem cada vez mais
a escapar das instituies para o controle e a proteo da sociedade industrial (BECK, 1997:
25).
A partir de ento, passou-se a discutir qual seria o risco aceitvel, em virtude do
desenvolvimento industrial provado pela modernidade, possibilitando uma discusso do modo
complexo da relao entre o homem com o meio ambiente. preciso no s um diferente
modelo econmico, mas uma nova era de modelos atenta problemtica ambiental. Acerca do
tema, observa Rocha:
Na Sociedade Industrial, pode-se dizer que h certa previsibilidade das
conseqncias dos processos produtivos capitalistas no sistema econmico.
Contudo, na Sociedade de Risco, (que no deixa de se tratar de uma Sociedade
Industrial, porm, potencializada pelo desenvolvimento tecno-cientfico) h um
incremento na incerteza quando s conseqncias das atividades e tecnologias
empregadas nos processos econmicos (ROCHA, 2009: 257).
para a sociedade. O que deve buscar a gesto responsabilizada dos riscos (LEITE;
FERREIRA, 2009: 438).
Outra funo observada a juridicizao de instrumentos contemporneos preventivos
e precaucionais, de forma a garantir preservao ambiental diante de danos e riscos abstratos,
potenciais e cumulativos. Deve-se discutir, ainda, a noo de direito integrado no que
concerne ao Direito Ambiental, pois quando se defende a idia de macrobem, acaba por ser
inevitvel sua integrao com outros ramos de conhecimento. de se considerar, ainda,
importante na pauta de discusses do novo paradigma de Estado a conscincia ambiental, vez
que se torna essencial para o exerccio da responsabilidade compartilhada e da participao
popular, alm da dinmica que envolve o conceito de meio ambiente, por conta das novas
tecnologias (LEITE; FERREIRA, 2009: 438-439).
Como se v, necessrio um novo papel do Estado, na medida em que a interveno
estatal baseada na regulao sancionatria clssica no vem sendo suficiente como
mecanismo de proteo ao meio ambiente. Em relao ao Direito, mister destacar que este
no exerce to-somente a funo tradicionalmente repressiva, mas tambm, como j
defendido por Bobbio, uma funo promocional, em que o Estado assume o papel de
encorajador (e premiador) ou desencorajador de condutas. Ao analisar a evoluo da ordem
jurdica, Bobbio aponta como tendncia a passagem da funo tradicionalmente repressiva do
Direito para a promocional, onde o Estado assume o papel de encorajador (leia-se premiador)
ou desencorajador de condutas (BOBBIO, 2007: 45-46).
Assim, o Estado e o Direito precisam assumir um papel de estimular condutas
ambientalmente desejveis, ou desestimular outras, na misso de combater a crise ambiental e
lutar pela sobrevivncia da humanidade, a partir de um gerencialmente preventivo do risco
ambiental.
O modelo do desenvolvimento sustentvel, galgado no trip do equilbrio ambiental,
equidade social e desenvolvimento econmico, traz baila discusses que envolvem o direito,
meio ambiente e a economia, por meio de um movimento intitulado de Anlise Econmica do
Direito (MATIAS; BELCHIOR, 2007). Explica Battesini que as relaes entre a atividade
econmica e o meio ambiente so complexas e multifacetrias e, em ambiente globalizado,
permeadas por componente dinmico caracterizado pela elevada mobilidade de pessoas, bens,
capitais e informaes atravs do mundo (BATTESINI, 2005: 125-126).
imprescindvel a adoo de uma poltica ambiental para a introduo e a adoo de
posturas
procedimentos
menos
agressivos
ao
meio
ambiente,
objetivando
o
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preocupaes tanto a nvel local quanto mundial, pelo fato do Brasil possuir 18% da gua
doce do planeta, o que induz possveis previses de conflitos blicos pelo controle de um item
cada vez mais escasso (VAZ, 2006: 51).
A Lei n 6.938/81, em seu art. 9, VII e XI, inseriu, dentre os instrumentos da Poltica
Nacional do Meio Ambiente, a obrigao do Estado de produzir um cadastro de informaes
ambientais e de assegurar ao pblico a proteo de informaes relativas ao meio ambiente.
Deste modo, no h como se encontrar pertinncia entre essa medida e a proteo ao
direito fundamental a um meio ambiente ecologicamente equilibrado. Aqui, a iniciativa
privada, no caso, empresas que comercializam tais produtos, protegida por um rgo
federal, que no disponibiliza sociedade o relatrio contendo as substncias agrotxicas
produzidas bem como a correspondente quantidade.
Dentro de uma tica ambiental, apesar de se reconhecer a realidade agrcola do Brasil,
no se pode olvidar de que o uso de agrotxicos no h ser incentivado pelo Poder Pblico,
posto que se deve estimular o desenvolvimento de produtos que no causem prejuzo ao meio
ambiente em busca da sustentabilidade.
Como os agrotxicos, nos termos da prpria definio legal, tm por finalidade alterar
a composio da flora ou da fauna, completamente incongruente que o prprio Estado,
sujeito do dever de preservao ambiental, desvirtue os preceitos constitucionais para atentar
contra o meio ambiente.
nesse sentido que se busca uma concatenao entre os interesses de defesa do meio
ambiente, notadamente pelo desestmulo utilizao dos agrotxicos, e o Direito Tributrio,
como importante arma a ser utilizada pelo Estado para incentivar ou no condutas. Nesse
tocante, de fundamental importncia a identificao de externalidades positivas ou
negativas, para que seja efetiva a atuao extrafiscal estatal (PACOBAHYBA, 2011: 54).
nesse sentido que alerta Herrera (2000, p. 15):
Si se nos permite desarrollar la metfora: los diversos nudos de la tela incluido el
tributario deben contemplarse en su conjunto desde una perspectiva ambientalista,
pero tambin es preciso analizar cmo incide cada nudo sobre un sector concreto
del tejido. Dicho llanamente: se trata de analizar qu transformaciones sufre la teora
general del Derecho tributario en el seno de un ordenamiento cada vez ms
orientado hacia la proteccin ambiental. En definitiva, en el mbito jurdico la
fiscalidad ambiental requiere un doble tratamiento: como parte integrante del
"Derecho ambiental", y como modulacin de la dogmtica tributaria. (destacado no
original)
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Assim, Morgana Carvalho (CARVALHO, 2006: 215) indica que h, pelo menos, duas
vertentes que interpretam se a ratificao dos convnios, firmados no mbito do CONFAZ, se
d por lei especfica ou por decreto executivo:
Segundo Celso Ribeiro Bastos, h uma corrente dos que defendem a tese de que
seria o convnio o instrumento adequado, necessrio e suficiente concesso de
iseno de ICMS, independentemente de aprovao legislativa ulterior ( o sistema
que tem sido praticado pelos Estados-Membros, com a s exceo do Rio Grande do
Sul). E uma outra corrente agasalha a tese de que o convnio, para gerar os
seus efeitos, depender de ratificao posterior pelas Assembleias Legislativas
Estaduais. (destacado)
O que mais causa estranheza a utilizao de uma sano premial, tal como
preceituada por Bobbio, a fim de estimular um comrcio nitidamente danoso ao meio
ambiente. importante destacar que no existe comisso ou grupo de trabalho, dentro da
estrutura do CONFAZ, que trate de questes ambientais e que venham a avaliar o impacto da
adoo de uma medida dessa largueza.
Autorizados por este instrumento, Estados como o Par, o Amazonas e mesmo o
Cear, dentre outros, adotam a sistemtica mais benfica ao comrcio de agrotxicos, o que
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