PRIMER PARCIAL RESPONSABILIDAD CIVIL Y DAOS.

PRIMERA PARTE. EL PROBLEMA SOCIAL DEL DAO Y EL

DERECHO
UNIDAD 1. El Derecho de Daos.
Materia y lmites del derecho de daos. Propsitos y funciones.
Funciones del derecho de daos: funcin punitiva, resarcitoria,
preventiva. La llamada funcin de demarcacin.
La responsabilidad civil consiste en toda obligacin de satisfacer
cualquier prdida por respecto de otra persona. Supone reparar el
dao causado. Este dao debe ser un dao en las cosas y la reparacin
se extiende tanto al mbito material como al mbito del dao moral
(reparacin del dao en los sentimientos de una persona). No
necesariamente tienen que ser los herederos los nicos legitimados
para interponer la accin de responsabilidad civil, sino tambin aquella
persona a la que le haya afectado este dao.
De la responsabilidad civil surge un derecho de crdito y da lugar a un
vnculo jurdico. Es la situacin de Acreedor (quien sufre el dao) y la
situacin de Deudor (quien causa el dao). Para que exista derecho a
indemnizacin, es necesario probar el dao.
Funciones de la Responsabilidad Civil:
Funcion Reparatoria - Resarcitoria (Principal)
Funcion Preventiva
Funcion Punitiva ( Funcion Sancionadora)
Funcion resarcitoria:
La funcin resarcitoria del derecho de daos es la ms importante de
todas y la que tradicionalmente ha hecho la esencia misma de la
responsabilidad civil. Ante un hecho daoso, el derecho busca el
responsable para pagar ese dao. La responsabilidad Civil es el
intrumento para lograrlo. No es castigo, es recomponer el
patrimonio daado.
Art. 1716 CC: "...Deber de reparar: la violacion del deber de no daar a
otro, o el incumplimiento de una obligacion, da lugar a la reparacion

del dao causado ...".Para que nazca la obligacion resarcitoria se tiene que dar:
1)
2)
3)
4)

dao
relacion de causalidad
antijuridicidad
factor de atribucion

Funcin preventiva:
La funcin preventiva del derecho de daos se presenta como un
complemento de las tradicionales vas resarcitorias. Tiene como
objetivo evitar que el dao se cause, ya que supone que el dao aun
no se consumo.
Art. 1710 CC: "...Deber de prevencin del dao.- Toda persona tiene el
deber, en cuanto de ella dependa, de:
a) evitar causar un dao no justificado;
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas
razonables para evitar que se produzca un dao, o disminuir su
magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un
dao del cual un tercero sera responsable, tiene derecho a que ste le
reembolse el valor de los gastos en que incurri, conforme a las reglas
del enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el dao, si ya se produjo.
La accion preventiva procede cuando una accion u omision antijuridica
hace previsible la produccion de un dao, su continuacion o
agravamiento. No es exigible la concurrencia de ninfun factor de
aribucion. (Art. 1711 CC)
Estan legitimados para reclamar quienes acreditan un interes
razonable en la prevencion del dao. (Art. 1712)
Funcin punitiva:
Tambin integran el derecho de daos algunas cuestiones de

naturaleza sancionatoria. Tal lo que sucede cuando quien causa un

dao a otro, acta con el propsito de obtener un rdito de esa
actividad ( y que de esa deribe por ejemplo mayores ingresos a su
patrimonio o en el ahorro de gastos necesarios, etc.).
En tal supuesto, la reparacin del perjuicio resulta insuficiente para
alcanzar el restablecimiento pleno de la legalidad, pues subsiste un
beneficio derivado directamente del ilcito. De all que debiera la
implementacin de penalidades econmicas en forma de daos
punitivos.
La Funcin demarcatoria:
En primer lugar la responsabilidad civil tiene una clara funcin
demarcatoria entre aquello que est permitido, es decir dentro del libre
mbito de actuacin y aquello que est prohibido por la norma, que no
necesariamente tiene que estar tipificada.
Este principio de libertad, bsico de derecho privado, en Argentina est
expresamente consagrado en el artculo 19 de la Constitucin, cuando
dice que ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que la
ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe. Tambin est
formulado en el artculo 14 cuando garantiza a los ciudadanos el
derecho de ejercer industrias lcitas. Igualmente podemos agregar
que de ese mismo artculo 19 de la Constitucin Argentina surge el
principio neminen laedere cuando comienza diciendo que Las
acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero
estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los
magistrados. Puede incluso afirmarse que la funcin demarcatoria es
en la Argentina de hoy una exigencia constitucional de un mismo
artculo, que sienta dos principios: la libertad de actuacin y el
neminen laedere.
Queda claro que es un requerimiento de justicia que las personas
conozcan de antemano las probables consecuencias de sus acciones,
mucho ms si debern desembolsar dinero para pagar daos. Quien es
encontrado responsable de un dao inmediatamente adquiere la
certeza de que lo que hizo est mal, an si esa responsabilidad es
objetiva. Su condena debe servirle de ejemplo a l y a los dems. Se

trata en definitiva de conocer el costo de la libertad de actuar y de

saber que si no hay una buena razn es el individuo mismo quien tiene
que cargar con esos costos.
Por ltimo siempre que una persona ejerce un derecho tiene adems
una expectativa de comportamiento ajeno respetando ese ejercicio. La
funcin demarcatoria del derecho debera permitir a toda la sociedad
saber como debe comportarse para no interferir en la esfera de
libertad del prjimo.
Principios Constitucionales de la responsabilidad por daos:
Naeminem laedere: Este principio reconoce sus orgenes en el
derecho romano y significa no daar a otro. La Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, en la causa Santa Coloma, ha asignado
jerarqua constitucional a dicho principio.
Necesidad de factor de atribucin: Es indispensable la presencia
de un factor de atribucin subjetivo u objetivo para que opere la
responsabilidad civil.
Principio de reserva: Conforme al mismo, no hay deber ni
trasgresin sin norma que lo imponga(Artculo 19 de la Constitucin
Nacional).
Cabe sealar, sin embargo, que a diferencia de lo que sucede en
materia penal, rige el principio de atipicidad del ilcito, es decir que
todo dao se reputa antijurdico salvo que medie causa de
justificacin.
Principio de prevencin: En el derecho de daos moderno se
reconoce este nuevo principio, segn el cual toda persona tiene el
deber de adoptar, en cuanto de ella dependa, las medidas necesarias
para evitar un dao no justificado o disminuir su magnitud y gravedad.
Principio de la reparacin plena o integral: Este principio supone
la necesidad de una razonable equivalencia jurdica entre el dao y la
reparacin. Se plasma en cuatro reglas fundamentales:

1)
2)
3)
4)

El dao debe ser fijado al momento de la decisin.

La indemnizacin no debe ser inferior al perjuicio.
La apreciacin debe formularse en concreto.
La reparacin no debe ser superior al dao sufrido.

UNIDAD 2.- Prevencin y Sancin

Prevencin genrica y especfica.
La equilibrada prevencion del dao es beneficiosa tanto para
damnificados potenciales, como para potenciales daadores, pues lo
pone a cubierto de las contingencias daosas que pueden llevarlo a
una situacion economicamente dificil con motivo de las
indemnizaciones de deba afrontar.
Prevencion General: opera de manera indirecta, consiste en la
amenaza efectiva de una consecuencia legal, frente a la produccin
determinada de un dao. La prevencin se realiza por medio de la
prevencin - disuasin, y juega all un rol preponderante la accin
psicolgica de intimidacin que ejerce la consecuencia jurdica prevista
en la norma. Es decir un adecuado regimen de sanciones puede ser un
factor de prevencion importante, ante el temor que genera para
potenciales daadores el incurrir en estas conductas previstas por la
ley.
Prevencion especfica: ste tipo de prevencin slo puede tener
cabida dentro de un contexto circunscripto de tareas riesgosas o
peligrosas, por su frecuencia, manitud de la daosidad potencial o para
proteger ciertos derechos - como los personalisimos, intimidad, el
honor, la imagen y la identidad personal - . Esta prevencin se realiza
mediante la imposicin, a ciertos sujetos, de deberes especiales,
destinados a controlar y aminorar los riesgos de la actividad por ellos
desplegada, mediante la adopcin de medidas de seguridad
adecuadas o mecanismos orientados a impedir la consumacion del
dao o a detener los efectos de la accion daosa ya iniciada.

Prevencion y Sancion: Los daos punitivos. Concepto.

Naturaleza Juridica. Clasificacion. Aspectos Generales. El
derecho Positivo Argentino.
Los daos punitivos surgen como un rgimen complementario de
penas civiles, son exepcionales, las impone el juez ademas de la
indemnizacion, es decir de la reparacion del dao. Son sumas de
dinero que se paga a la victima por ensima de la indemnizacion.
Tienen naturaleza de pena privada accesoria. Podria considerarse su
funcion como "punitiva - preventiva" ya que evitaria que el daador
siga causando daos. Es a pedido de parte, no de oficio.
Tipos de daos punitivos:
Facultativos ( el Juez puede o no aplicarlos) u Obligatorios ( el
juez esta obligado a imponerlos).
Porcentuales (cuantificacion porcentual de la indemnizacion) o
Multiplos (cuantificacion 2,3,4 veces la indemnizacion).
Sin tope (lo que el juez crea razonable para sancionar y
disuadir conductas futuras) o Con tope (nunca mas de $).
Segun el detino: a la victima; a un tercero; compartido
( victima + tercero).
Con la aplicacion del dao punitivo, se elimina la objecion del
enriquecimiento sin causa de la victima (pro); pero por otra parte resta
incenivo para que la victima demande ( contra).
Hasta el ao 2006 en Argentina no se aplicaban los daos punitivos.
Como critica en materia de daos punitivos puede decirse que no
respetarian ciertos principios constitucionales, como por ejemplo, el
que establece que no se podran sancionar dos veces el mismo hecho
(nebis in idem) , o bien y mas gravoso aun, el principio de legalidad
que establece que las conductas deben estar perfectamente descriptas
por la norma.

UNIDAD 3.- Estructura

responsabilidad civil.

elementos

generales

de

la

Construccin, evolucin y desarrollo de una teora general de

la responsabilidad.
La responsabilidad civil es la obligacin de resarcir el dao
injustamente causado a otro. Para que se configure la responsabilidad
civil es necesaria la presencia de cuatro presupuestos, es decir los
elementos de la responsabilidad civil:
1) Dao: alteracion (cambio en el estado de un sujeto) antijuridica
(reprovada por el derecho) negativa. El dao recae sobre intereses
que el sujeto tiene sobre bienes juridicos (propios o ajenos, cualquiera
del que pueda ser titular el sujeto). Hay dao cuando se lesiona un
derecho o un interes no reprobado por el ordenamiento juridico, que
tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia
colectiva.
2) Antijuridicidad: Se trata de un requisito que no es constante
porque slo funciona cuando el dao nace de un hecho ilcito, pero no
cuando el dao se causa por una conducta lcita. Es decir, las
conductas antijurdicas son fuente de daos injustos, pero stos
tambin pueden surgir de actividades permitidas y aprobadas
socialmente, y con prescindencia de un obrar concreto que pudiese
considerarse como ilcito.
3) Relacin de causalidad: Por regla, se exige una relacin de
causalidad entre el hecho fuente y el dao o el peligro de dao, que
permita considerar a stos como producidos por aqul. Puede decirse
que la relacin de causalidad es un presupuesto no constante porque
excepcionalmente hay responsabilidad sin causalidad
4) Factor de atribucin: Es insoslayable un factor de atribucin
contra el responsable, como motivo que explica su responsabilidad. A
partir de un dao injusto, se averigua y selecciona un criterio que

muestre si es justo que alguien responda por l.

UNIDAD 4.- El dao.
a) Principales concepciones jurdicas. Clasificaciones usuales.
Requisitos de resarcibilidad del dao. Especies o clases de
daos.
b) Dao patrimonial: Concepto. Reparacin, inters simple e
inters legtimo. Especies de daos patrimoniales. Dao
patrimonial directo e indirecto. Dao emergente y lucro
cesante. Titulares de la legitimacin. El caso de la concubina.
Prdida de chance. La incapacidad sobreviniente. El dao
contractual.
c)
Dao
extra
patrimonial:
Concepto.
Reparabilidad.
Regulacin
positiva.
Dao
moral
contractual
y
extracontractual.
El
problema
de
la
legitimacin.
Transmisibilidad de la accin. Caso de muerte de la vctima.
Casos especiales.
a)
Concepto de Dao: alteracion (cambio en el estado de un sujeto)
antijuridica (reprovada por el derecho) negativa. El dao recae sobre
intereses que el sujeto tiene sobre bienes juridicos (propios o ajenos,
cualquiera del que pueda ser titular el sujeto). Hay dao cuando se
lesiona un derecho o un interes no reprobado por el ordenamiento
juridico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho
de incidencia colectiva.El dao debe ser injusto, lo cual no significa
que necesariamente deba provenir de un acto ilcito ni que siempre
sea menester la culpa en la conducta del sujeto. Hay responsabilidad
por actos ilcitos
tambin en virtud de conductas lcitas; hay
responsabilidad con culpa y tambin sin que medie aquel factor de
atribucin.
Con injusto nos referimos a la injusticia de que la vctima soporte el
dao que se le ha ocasionado. La injusticia del dao se mide valorando
los intereses lesionados, que deben ser merecedores de tutela. La
prueba del dao se da sobre la persona que lo alega, es decir el dao

no se presume, salvo que lo haga la ley o surga notoriamente de los

hechos.
Clasificacion de daos:
1) Dao patrimonial y dao extrapatrimonial ( moral)
En el mbito patrimonial, el dao resarcible es el detrimento de valores
econmicos o patrimoniales que se producen a raz de la lesin. Por tal
motivo, cuando se menoscaba el patrimonio de una persona, sea en sus
elementos actuales, sea en sus posibilidades normales, futuras y
previsibles,

estaremos

ante

un

dao

patrimonial.

El dao moral, por su parte, importa una modificacin disvaliosa del

espritu, en el desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o
sentir, consecuencia de una lesin a un inters no patrimonial, que habr
de traducirse en un modo de estar diferente de aquel en el que se hallaba
antes del hecho, como consecuencia de ste, y anmicamente perjudicial.
2)

Dao

emergente

lucro

cesante

(Dao

Patrimonial)

3) Dao inmediato y dao mediato:

Son daos inmediatos aquellos que resultan del incumplimiento de una
obligacin o de un ilcito extracontractual conforme al curso normal y
ordinario

de

las

cosas.

Son daos mediatos los que resultan de la conexin del incumplimiento

del deudor o del ilcito extracontractual con acontecimiento distinto.
4)

Dao

actual

dao

futuro

Dao actual es aquel ya producido al momento de dictarse sentencia.

Dao futuro es el que todava no se ha producido al momento de dictarse
sentencia, pero que se presenta como una previsible prolongacin o
agravacin de un dao actual, o como un nuevo menoscabo futuro,
derivado

de

una

situacin

de

hecho

actual.

5)

Dao

previsto

dao

imprevisto

Dao previsible es aquel que puede ser previsto empleando la debida

atencin y conocimiento de la cosa.
Dao imprevisible es el que, en tales circunstancias, no puede ser
previsto. Si un dao es previsible, la falta de previsin en la conducta del
autor evidencia culpa.
6)

Dao

cierto

dao

eventual

b)
Dao patrimonial: habra dao siempre que se causare a otro algun
perjuicio suseptible de apreciacion pecuniaria.
Requisitos de resarcibilidad: No cualquier dao causado a otro es
susceptible de resarcimiento. Para ser resarcible, el dao debe ser cierto,
personal del accionante, derivar de la lesin a un inters patrimonial o
extrapatrimonial no ilegtimo del damnificado, y finalmente debe existir
subsistencia del dao.
- certeza: el dao para que sea resarcible debe ser cierto, no puede
ser hipotetico o eventual. El dao debe existir, ser real, efectivo, y no
meramente posible, conjetural o hipottico. Pero, dao cierto no
equivale a dao actual; los perjuicios futuros tambin deben ser ciertos.
- personalidad: para que haya dao resarcible se requiere que el
interes lesionado sea propio no ajeno. Slo la persona que sufre el
perjuicio patrimonial o moral -de manera directa o indirecta- puede
reclamar su resarcimiento. Cuando el bien, mas los intereses le
correspondan a la misma persona, es decir que el titular del inters
afectado es la vctima del ilcito se trata de un dao patrimonial
directo. Cuando la titularidad del bien le corresponde a una persona, y
los intereses a otra persona, estamos frente a un dao patrimonial
indirecto, es decir no sufre la lesion sobre el bien directamente pero si

en su intereses. Es indirecto porque el perjuicio propio invocado por el

demandante deriva de una lesin a bienes patrimoniales o
extrapatrimoniales de un tercero. En este caso, el dao se produce de
manera refleja o rebote; tal lo que sucede, por ejemplo, en el supuesto
de homicidio, mbito en el cual la viuda y los hijos del muerto
(damnificados indirectos) pueden reclamar por derecho propio la
reparacin del perjuicio material y moral derivado de la muerte de un
tercero (vctima).
- lesion a un interes: existen dos posturas respecto de la lesion a un
interes, por un lado la postura restringida que establece que los
intereses solo son para los derechos subjetivos - es decir que solo hay
dao resarsible cuando la victima que pretenda reclamar vea afectado
un derecho patrimonial (dao patrimonial) o extramatrimonial (dao
moral); y por otro lado una postura amplia - nuevo CC - que establece
que alcanza con que el interes no sea reprobado por el orden
juridico, es decir que debe haber lesion a un interes legitimo,
es decir un inters que es presupuesto de un derecho. entiende entonces
que un mismo derecho puede tener como presupuesto intereses de
distinta
ndole
patrimoniales
o
extrapatrimoniales
-.
- subsistencia: es decir que al momento de indemnizarse, el dao
todavia debe existir.

El dao patrimonial puede representarse como:

- dao emergente: es aquel que produce una perdida en los bienes
ya existentes. consiste en la prdida o disminucin de valores
econmicos ya existentes en el patrimonio, a raz del hecho ilcito o del
incumplimiento obligacional. Advirtase que la prestacin debida
representa para el acreedor un valor econmico y que al producirse el
incumplimiento, ste queda privado del mismo, generndose un
empobrecimiento patrimonial a raz de dicha prdida.
- lucro cesante: es la ganancia cierta que el damnificado iba a
obtener y que ya no podra hacerlo por ocurrencia del dao o por el

incumplimiento de la obligacion.
- perdida de chance: lo que se pierde es una oportunidad de obtener
algo, no un bien directamente. Se indemniza la chance, no el bien, ya
que no hay certeza pero si probabilidad.
Titulares de la legitimacion :
- Descendientes: hijos
- Ascendiente: Conyuge / Viuda
- Acreedores de la victima
Dao
Contractual:
- Dao por mora y por inejecucin definitiva: En el supuesto del
incumplimiento definitivo no fortuito, que seala el Cdigo Civil sera en
el caso de la responsabilidad civil, pagar daos e intereses.
- Dao intrnseco y dao extrnseco: Dao patrimonial intrnseco es el
que recae sobre el objeto mismo de la obligacin (por ejemplo, en la
venta de una vaca enferma, el dao intrnseco consiste en el valor de
la vaca). Dao patrimonial extrnseco es aquel que sufre el acreedor, a
raz del incumplimiento del deudor, en otros bienes distintos del objeto
de la obligacin (en el ejemplo citado, se contagian y mueren otras
vacas: el dao extrnseco se traduce en el valor de estas ltimas).
- Dao comn y dao propio: Dao comn es aquel que cualquier
persona habra experimentado a raz del incumplimiento, conforme al
curso normal y ordinario de las cosas. As, se pierde una joya prestada
para ser lucida por una modelo en un desfile, el dao comn estar
dado por el valor corriente o de reposicin de la misma.
El dao propio es el que sufre un acreedor determinado, en funcin de
las circunstancias que le son particulares en el caso concreto. En el
ejemplo dado, la joya representaba un recuerdo familiar, con el
consiguiente perjuicio de afeccin que deriva de su prdida slo para
el acreedor. En principio, el dao comn es siempre resarcible. El dao
propio, en cambio, slo es indemnizable cuando fuese conocido o
conocible por el deudor al tiempo de contraer la obligacin.
c)
Dao

extrapatrimonial

moral:

el

interes

lesionado

esta

relacionado con la espiritualidad del sujeto.

El dao moral importa una modificacin disvaliosa del espritu, en el
desenvolvimiento de

su capacidad de entender,

querer o sentir,

consecuencia de una lesin a un inters no patrimonial, que habr de

traducirse en un modo de estar diferente de aquel en el que se hallaba
antes del hecho, como consecuencia de ste, y anmicamente perjudicial.
Reparabilidad

del

dao

moral:

Existen dos tipos de doctrinas, una que niega que el dao moral sea
reparable, y otra que avala el resarcimiento del dao moral, dentro de la
doctrina positiva que admite la reparabilidad, encontramos:
- La doctrina moderna, que admite pacficamente la indemnizacin del
dao moral. Empero, existen discrepancias respecto del fundamento que
asume dicha obligacin, habindose formulado diferentes lneas de
pensamiento.
- Doctrina de la pena o sancin ejemplar: Para este sector doctrinario -hoy
minoritario- la reparacin del dao moral no constituira un resarcimiento,
sino una verdadera pena civil, mediante la cual se reprobara de manera
ejemplar la falta cometida por el ofensor. Siempre estaramos en
presencia de una sancin, que asumira una finalidad preventiva
abstracta, dirigida a la comunidad y tambin al responsable, para que en
el futuro se abstenga de incurrir en conductas similares a las que dieron
lugar

al

dao.

- Doctrina del resarcimiento del dao moral: La tendencia dominante en el

derecho moderno admite el carcter netamente resarcitorio que asume la
indemnizacin por dao moral. El dinero que se paga en concepto de
dao moral cumple una funcin netamente satisfactoria; no se trata de
alcanzar una equivalencia exacta de ndole patrimonial ni de sancionar al
responsable, sino de brindar una satisfaccin o compensacin jurdica al
damnificado; imperfecta, por cierto, pues no borra el perjuicio, ni lo hace
desaparecer del mundo de los hechos reales, pero satisface al fin.
Regulacin

del

dao

moral

Dao moral contractual y extracontractual: El Cdigo Civil argentino

fue el primero de su tiempo que regul en forma expresa la reparacin del
dao moral. Cuando Vlez, adelantndose a su poca, en la cual no se
admita el resarcimiento del dao moral, incluye una norma expresa que
contempla el problema, pone un lmite, y lo acepta slo en el campo de
los

delitos

del

derecho

criminal.

Pero

la

ley

17.711

introdujo

modificaciones de enorme importancia en materia de reparacin del dao

moral, admitiendo con total amplitud, tanto en la rbita contractual como
extracontractual.
Legitimacin activa:

a partir de la reforma del CC y C, queda

expresado en su articulo 1741 que "...Est legitimado para reclamar la

indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado
directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin
tienen legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los
ascendientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con
aqul recibiendo trato familiar ostensible. La accin slo se transmite a los
sucesores universales del legitimado si es interpuesta por ste. El monto
de

la

indemnizacin

sustitutivas

debe

fijarse

compensatorias

que

ponderando
pueden

las

procurar

satisfacciones
las

sumas

reconocidas...."
Transmisibilidad de la accin resarcitoria: Es necesario distinguir
entre la transmisibilidad mortis causa y la transmisibilidad por actos entre
vivos:
-Articulo 1745 CCy C:

"...Indemnizacin por fallecimiento. En caso de

muerte, la indemnizacin debe consistir en:

a) los gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima.
El derecho a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de
una obligacin legal;
b) lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos
menores de veintin aos de edad con derecho alimentario, de los hijos
incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados
tales judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona

deba prestar alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la

reparacin, debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la
vctima, sus condiciones personales y las de los reclamantes;
c) la prdida de chance de ayuda futura como consecuencia de la muerte
de los hijos; este derecho tambin compete a quien tenga la guarda del
menor fallecido..."
Casos especiales:
-Articulo 1746 CCy C: "...Indemnizacin por lesiones o incapacidad fsica o
psquica. En caso de lesiones o incapacidad permanente, fsica o psquica,
total o parcial, la indemnizacin debe ser evaluada mediante la
determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la
disminucin de la aptitud del damnificado para realizar actividades
productivas o econmicamente valorables, y que se agote al trmino del
plazo en que razonablemente pudo continuar realizando tales actividades.
Se presumen los gastos mdicos, farmacuticos y por transporte que
resultan razonables en funcin de la ndole de las lesiones o la
incapacidad. En el supuesto de incapacidad permanente se debe
indemnizar el dao aunque el damnificado contine ejerciendo una tarea
remunerada. Esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba
prestar

alimentos

al

damnificado...."

UNIDAD 5.- La Antijuridicidad

Su tratamiento en el derecho argentino y comparado. Ilicitud objetiva y
subjetiva.
Antijuridicidad tpica y atpica. Conducta antijurdica y dao
antijurdico. El art 1066 Cdigo Civil. Responsabilidad por omisin. El
art 1074 Cdigo Civil. La responsabilidad por acto ilcito.
Causas de justificacin: Estado de necesidad. Reparabilidad del dao
necesario. Legtima defensa. Obediencia debida. Ejercicio regular de un
derecho. Consentimiento del damnificado. Derechos disponibles e
indisponibles. Clusulas de exclusin de responsabilidad. Otras causas

de justificacin.
1) Concepto de antijuridicidad; sanciones que derivan de un acto
antijurdico:
Una accin es antijurdica cuando resulta contraria al ordenamiento
jurdico integralmente considerado. Entendemos
por accin el comportamiento humano, comisito u omisivo, que provoca
un resultado en el mundo exterior. No se requiere para que exista accin
la presencia de voluntariedad del agente: basta con que refleje su
personalidad. Quedan comprendidos, por ende, los denominados actos
habituales e instintivos. Por el contrario, estn al margen del mismo los
actos reflejos, los que emanan de estados de inconciencia total o los que
derivan

de

una

fuerza

irresistible.

La conducta ilcita o antijurdica consiste siempre en que el sujeto se

coloca de algn modo, ya sea mediante un acto positivo o por medio de
una omisin, en contradiccin con un mandato cualquiera del orden
jurdico, es decir, con una norma. El sector jurdico a que dicha norma
pertenezca para nada influye en principio; la infraccin de normas de
derecho penal da lugar tambin a acciones civiles de indemnizacin de
perjuicios.
El

ordenamiento

sancionatorios,

jurdico

la

repele,

conducta

que

mediante
significa

preceptos
una

de

carcter

insubordinacin

desobediencia a sus mandatos, pues la accin vedada se considera, en

atencin a los bienes jurdicos tutelados, incompatible con el orden social.
Tales normas sancionatorias constituyen la garanta que brinda el
ordenamiento

los

intereses

por

tutelados.

El orden penal reprime la infraccin mediante diversas penalidades

proporcionadas en su gravedad a la naturaleza de la falta. En materia
civil, las sanciones abarcan desde el resarcimiento del dao ocasionado
hasta la prdida o la caducidad de un derecho, como lo ensea la doctrina
autorizada. La nulidad constituye una verdadera sancin legal pues priva
al

acto

de

los

efectos

jurdicos

queridos.

2) La
antijuridicidad

objetiva

subjetiva:

imputabilidad

culpabilidad:

Al definir la antijuridicidad dijimos que sta es toda accin que resulta

contraria al ordenamiento jurdico integralmente considerado. Como se
advierte, esta definicin prescinde del requisito de la ; pero dicha omisin
no es causal, sino que por el contrario, significa una toma de posicin con
respecto al debate doctrinal planteado en torno al problema del carcter
objetivo

subjetivo

de

la

antijuridicidad.

La tesis subjetivista seala que los mandatos jurdicos tienen como

destinatarios a sujetos capaces de comprender y, en consecuencia,
acatarlos. Por tal motivo es que se considera que el derecho slo puede
ser ofendido mediante acciones voluntarias. Los actos de los inimputables
al igual que las fuerzas naturales se consideran acontecimientos fortuitos
y no pueden ser calificados como ilcitos por hallarse fuera de la
conciencia inteligible del individuo. No existen, conforme a esta tesitura,
ilcitos inculpables. La accin contraria a la norma debe ser dolosa o
culposa.
En cambio, para la tesis objetivista, la ilicitud de un acto es juzgada con
prescindencia de la condicin anmica del agente: es suficiente que una
regla

de

derecho

haya

sido

vulnerada.

Esta tesis responde a la necesidad de concebir idealmente el fenmeno

de la conducta de una persona en oposicin con los mandatos legales. La
ilicitud presupone un juicio de valor en el cual se afirma su contradiccin
con las normas jurdicas. Una contradiccin entre el hecho y el derecho.
La antijuridicidad se determina, podemos concluir, por su antagonismo
con el orden jurdico: la antijuridicidad en su esencia no es sino la
negacin del
derecho.
Decimos, por lo tanto, que un determinado proceder se declara
antijurdico cuando contradice las reglas del ordenamiento jurdico
integralmente considerado. Como se ve, el juicio de valor recae
exclusivamente sobre el acto; la culpabilidad o inculpabilidad del autor es
indiferente a ese respecto y slo se toma en cuenta para discernir su
responsabilidad. Admitimos, pues, la ilicitud aunque no haya voluntad -y
por consiguiente imputabilidad- en el agente pues conceptualmente la
punibilidad es slo una consecuencia posible de la antijuridicidad, pero no
un

elemento

estructural

de

la

misma.

Si conceptuamos que el mbito de las normas del derecho se extiende

tambin a los inimputables, se encuentra explicacin satisfactoria para
diversas situaciones, especialmente en la doctrina de la legtima defensa.
La agresin de un demente, por ejemplo, puede ser juzgada de acuerdo
con las circunstancias como ilegtima y a ese ttulo justificar la legtima
defensa del agredido, o la represin por la autoridad o por un tercero.

3) La antijuridicidad formal y material; el problema de las prohibiciones

especficas

genricas;

el

artculo

1066

del

Cdigo

Civil:

Una accin es formalmente antijurdica cuando contrara una prohibicin

jurdica de hacer u omitir formalmente dispuesta por la ley. La
antijuridicidad material, en cambio, es comprensiva de las prohibiciones
por implicancia, es decir, aquellas que se desprenden de los principios
fundamentales

que

hacen

al

orden

pblico

en

sus

diferentes

manifestaciones y alcances, a la moral y a las buenas costumbres.

La conducta materialmente antijurdica es tal por cuanto tiene una
determinada manera de ser que
la vuelve contraria a derecho, an cuando no pueda ser alcanzada
formalmente por el sistema de prohibiciones que contempla el orden
normativo. Tal lo que sucede con el fraude a la ley, en donde formalmente
se respeta y, ms an, se cumple con los mandatos legales, pero a travs
de una norma de cobertura se burlan sus fines y se traiciona su espritu.
Desde esta perspectiva, el ejercicio abusivo del derecho, en cualquiera de
sus manifestaciones, es antijurdico y apto, por lo tanto, para generar
responsabilidad

civil.

Ahora bien, conforme el artculo 19 de la CN y al artculo 1066 del Cdigo

Civil, una conducta slo es antijurdica cuando est prohibida por el
ordenamiento jurdico. As, la primera de las normas mencionadas afirma
que: ...Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no
manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.... Por su parte, el
artculo 1066 del Cdigo Civil prescribe que: Ningn acto voluntario
tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las

leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica, y a ningn acto

ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una
disposicin

de

la

ley

que

la

hubiese

dispuesto.

Conforme la doctrina dominante, el carcter expreso de la prohibicin slo

implica que debe estar consignado por la ley a travs de trminos claros,
indubitables,

inequvocos,

ciertos

inconfundibles,

pero

no

necesariamente sacramentales ni ceido a lo casustico. No supone,

entonces, la descripcin particularizada del elenco de hechos ilcitos,
sistema

que

slo

por

excepcin

adopta

nuestra

ley

civil.

A diferencia de lo que sucede con la ley penal, en donde

rige el principio nullum crimen sine lege, el derecho civil no requiere de un
catlogo cerrado de prohibiciones tipificadas, pues existe un gran
principio rector de la materia, genrico y flexible, que es aquel que
prohbe causar daos a otros en su persona o en sus bienes (alterum non
laedere), e impone la consiguiente responsabilidad cuando esa conducta
daosa se conjuga con los dems presupuestos (factor de atribucin y
relacin

de

causalidad).

4) La antijuridicidad en la responsabilidad contractual, extracontractual y

objetiva:

El

Responsabilidad
incumplimiento

obligacional,

en

contractual:
cualquiera

de

sus

posibles

manifestaciones, importa una violacin al derecho de crdito y constituye

siempre una conducta antijurdica. Quien incumple una obligacin en
forma absoluta o relativa, total o parcialmente, obra de manera
antijurdica pues contraviene los deberes que le ataen en virtud de un
vnculo

preexistente.

Las mismas consideraciones caben para el incumplimiento contractual en

sentido estricto. La regla del artculo 1197 del Cdigo Civil es clara y
elocuente: Las convenciones hechas en los contratos forman para las
partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. Va de
suyo que quien incumple el contrato no obra conforme al ordenamiento
jurdico

Responsabilidad

extracontractual:

El ordenamiento jurdico argentino ha consagrado el principio rector del

alterum non laedere, prohibiendo no daar a otro sin causa de

justificacin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en un
trascendente fallo del ao 1985 (Santa Coloma, Lus F. y otros c.
Ferrocarriles Argentinos), le ha asignado inclusive jerarqua de derecho
constitucional. Por lo tanto, en principio, debe presumirse antijurdico todo
acto u omisin que cause un dao a otro, sin que medie causa de
justificacin.

Responsabilidad

objetiva:

Suele sostenerse que en la responsabilidad objetiva en general, y en la

derivada del riesgo o vicio de la cosa, en particular, no se advierte la
presencia de antijuridicidad. Se tratara de una responsabilidad por actos
lcitos (Moisset de Espanes, Zavala de Gonzles, Borda). En apoyo de
estas ideas se argumenta que la ley se ha hecho eco de una realidad
inocultable de nuestro tiempo, cual es la existencia de cosas y actividades
que engendran una potencialidad de dao considerable hacia terceros,
cuyo empleo en modo alguno puede ser suprimido o limitado, sin aparejar
un retroceso considerable desde el punto de vista econmico y social.
Sin embargo, se a replanteado y negado este argumento, afirmndose
que tambin en la responsabilidad objetiva puede encontrarse el
presupuesto de la antijuridicidad objetiva. Y en este sentido, Pizarro
afirma que la creacin de un riesgo, a travs de una actividad humana
que socialmente es reconocida como valiosa, es lcita. Pero la actividad
riesgosa puede devenir en daosa; y es entonces donde se opera la
transgresin del principio alterum non laedere, y la consecuente
antijuridicidad.
5)

Accin

omisin

antijurdica:

La conducta antijurdica puede ser positiva o negativa. En el primer

supuesto (actos de comisin o de actividad) el sujeto realiza una conducta
positiva cuya ejecucin se encuentra prohibida (expresa o genricamente)
por el ordenamiento jurdico. Por ejemplo, ocasionar una herida a otra
persona. Pero, la accin tambin puede asumir
forma negativa (omisin antijurdica), en cuyo caso el ilcito consiste en no
hacer aquello que ordena la ley. Por ejemplo, omitir prestar auxilio a un
menor desamparado o a una persona que se encuentra herida,

amenazada de un peligro grave, pese a poder hacerlo sin riesgo personal

(artculo

108

del

Cdigo

Penal).

Esta ltima modalidad fue considerada durante aos como un supuesto

de excepcin en el mbito de la responsabilidad extracontractual. Tal
concepcin parecera estar latente en el artculo 1074 del Cdigo Civil,
que

dispone:

Toda

persona

que

por

cualquier

omisin

hubiese

ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una

disposicin de la ley le impusiere la obligacin de cumplir el hecho
omitido.
Se replica esta ltima concepcin sostenindose que si bien nuestro
cdigo se enrol dentro de la tesis restrictiva, la reforma introducida al
artculo 1071 del Cdigo Civil por la ley 17.711 mitiga en gran medida
este rigor. Toda persona tiene derecho de abstenerse; pero ese derecho
no es absoluto y requiere de un ejercicio funcional, dentro de los lmites
que impone la buena fe, la moral y las buenas costumbres. Quien
transgrede tal lmite, obra antijurdicamente y puede ver comprometida
su

responsabilidad.

6) Superacin de la necesidad de antijuridicidad en ciertos mbitos del

derecho

de

daos:

Zavala de Gonzles sostiene que la antijuridicidad no es presupuesto

indispensable ni constante de la responsabilidad resarcitoria, sino
eventual y nicamente aplicable al obrar humano daoso. Cada da
-sostiene Zavala- son ms numerosos los supuestos de responsabilidad
por hechos lcitos: en el dao causado en estado de necesidad,
se admite como equitativo que quien evit un mal propio a costa del mal
ajeno, indemnice a quien sufri ste; tambin se considera que el Estado
debe responder por polticas econmicas intempestivas y contrarias a
planes

previamente

anunciados,

que

causan

perjuicios

injustos

particulares. Vemos como, en muchos casos, los daos pueden surgir de

actividades permitidas y aprobadas socialmente, y con prescindencia de

un

obrar

concreto

que

pudiese

considerarse

como

ilcito.

Las circunstancias expuestas inducen a aceptar que hay daos injustos

sin antijuridicidad en su produccin, y exigen encontrar las verdaderas
razones por las cuales es justo reparar un resultado lesivo, a pesar de que
haya sido justo inferirlo. Y en este sentido, podemos decir que el requisito
de la antijuridicidad en la conducta es absorbido y reemplazado por otro
ms

amplio:

Es por este motivo que Zavala de Gonzles afirma que . Ms que las
caractersticas del obrar del responsable, es relevante la situacin del
damnificado. Hay daos justificados en su produccin, pero con frecuencia
no es justo dejarlos sin reparacin. La eventual justicia objetiva del acto
no debe ser acompaada de la injusticia subjetiva de no enmendar sus
consecuencias, cuando aqulla no borra la inequidad de sus repercusiones
desfavorables

en

un

inocente.

Hablar de daos injustos derivados de conductas lcitas presupone

separar
1.

dos
La

causacin

aspectos:
misma

del

perjuicio.

2. Quien debe soportar el disvalor que significa ese perjuicio: si

corresponde mantener su incidencia en la vctima sin derecho a
reparacin, o si debe trasladarse su carga negativa a otra persona por va
de responsabilidad resarcitoria.
Cuando el dao se aprecia como injustamente sufrido y a pesar de que
haya sido lcitamente causado, se impone la traslacin.

Causas de Justificacin no hay ilicitud. No hay delito, no hay

delincuente. Son aquellas que justifican una conducta que de no haber
mediado ellas, sera ilcita. Son causas que excluyen la ilicitud, por lo
que el acto es LCITO.
Se diferencia de las causas de Inimputabilidad: Hay delito (ilicitud
objetiva) pero no hay delincuente es decir que excluyen la
culpabilidad.
Tambin puede presentarse la excusa absolutoria Hay delito, hay
delincuente pero no hay pena. Por ejemplo cuando luego de una
violacin, el violador contrae matrimonio con la vctima. Excluye la
sancin.

Son causas de justificacin:

Ejercicio regular de un derecho. El artculo 1071 del Cdigo Civil

establece que "el ejercicio regular de un derecho propio" no genera
ilicitud. Consiguientemente, el dao causado en ejercicio regular de un
derecho est justificado y, por lo tanto, no da lugar a resarcimiento a
favor de quien lo sufre.

Legtima defensa. El artculo 34, inciso 6S del Cdigo Penal da la

siguiente caracterizacin de la legtima defensa: "El que obrare en
defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las
siguientes circunstancias: a) Agresin ilegtima; b) Necesidad racional
del medio empleado para impedirla o repelerla; c) Falta de provocacin
suficiente por parte del que se defiende". Es decir en palabras de
Orgaz "hay defensa legtima privada cuando una persona, en
situacin de urgencia y con medios racionales, causa un dao a otra al
repeler, contra sta una agresin actual e ilegitima".
Esta causa de justificacin no aparece consagrada genricamente por
el Cdigo Civil, que slo la contempla en el artculo 2470 como defensa
de la posesin, "en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran
demasiado tarde". No obstante, la defensa de un derecho propio
injustamente amenazado constituye el ejercicio regular de un derecho
(art. 1071 CC), de manera que, en los alcances en los cuales lo
autoriza el Cdigo Penal, debe tambin ser considerada causa de
justificacin en el rea del Derecho civil.

Estado de necesidad. Su concepto es dado por el artculo 34,

inciso 3g del Cdigo Penal, en cuanto justifica la conducta de quien
"causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido
extrao". Esta causa de justificacin tampoco aparece prevista por el
Cdigo Civil, pero su vigencia es tambin indudable por el principio de
conservacin de bienes jurdicos que explica el sacrificio/de uno de
menor entidad en resguardo de otro mayor.
Existen otros supuestos que actan como causas de justificacin:
(1)
La facultad pblica o privada para atacar un derecho subjetivo
(poder de la autoridad, o derecho de los padres para corregir o hacer
corregir a los hijos, art. 278 CC). As, la palmada correctiva que un

padre aplica a un hijo no configura injuria, sino legtimo ejercicio de

una facultad! (art. 264 CC.); pero el ejercicio del poder de correccin
asignado en el artculo 278 "debe ejercerse moderadamente, debiendo
quedar excluido los malos tratos, castigos o actos que lesionen o
menoscaben fsica o psquicamente a los menores".
(2)
El consentimiento de la lesin por el damnificado, a menos que
tal consentimiento sea contrario a una prohibicin de la ley, o sea
inmoral. Es el caso del paciente que admite ser operado (art. 19, inc.
3a, ley 17.132),
(3)
La intromisin en la facultad ajena realizada en inters del
tercero, y en atencin a su voluntad real o presumible; es el caso de
quien gestiona un negocio ajeno, aun contra su expresa prohibicin
(art. 2303 CC.), con tal que lo haga tilmente (art. 2297).
UNIDAD 6.- La relacin de causalidad.
Concepto. Teoras. Regulacin positiva. Consecuencias daosas.
Rgimen en las esferas contractual y extracontractual. Prueba de la
relacin causal.

UNIDAD 7.- Factores de atribucin

Factores subjetivos y objetivos de atribucin. Concepto. Evolucin
histrica. Importancia. Obligaciones de medios y de resultados.
Evolucin y trascendencia del distingo. Objeciones.
La culpa. El dolo.