Dao al ambiente y dao moral colectivo

por DANIEL H. LAGO

1 de Mayo de 1998
REVISTA GERENCIA AMBIENTAL Nro. 43, pg. 210
THIBAUD, LEVIS Y ASOCIADOS
Id Infojus: DACA980209

El derecho al ambiente incluye el resguardo del patrimonio cultural.

El dao a una obra de arte de propiedad de un municipio y situada en un lugar pblico determin la condena judicial del
responsable a resarcir el "dao moral" causado a la colectividad. El fallo analiz complejas cuestiones vinculadas con los
derechos de incidencia colectiva y su proteccin.

Un caso de daos y perjuicios Los hechos ocurrieron en la ciudad de Tandil.

Un mnibus de una empresa de transporte pblico embisti una fuente y al grupo escultrico "Las Nereidas" ubicado en
un lugar prominente y tradicional de la ciudad.

La Municipalidad de Tandil demand a la empresa explotadora del servicio, reclamando el resarcimiento del dao.

La sentencia admiti el reclamo de los costos de materiales y mano de obra necesarios para la restauracin del grupo
escultrico e hizo lugar al resarcimiento de la prdida de su valor venal.

Pero lo interesante es que tambin acogi el reclamo del municipio por el "dao a los intereses difusos o derechos
pblicos subjetivos" de toda la comunidad tandilense.

En este aspecto, el tribunal de primera instancia entendi que el perjuicio estaba constituido por la "privacin del goce
esttico que justifica el cuidado y ornato urbanos".

El tribunal de apelacin confirm en lo sustancial la condena de primera instancia, realizando un anlisis profundo de las
cuestiones que planteaba el recurso interpuesto por la empresa. (C Apel CC Azul, Sala II oct 22 1996 "Municipalidad de
Tandil c. T.A. La Estrella S.A. y otro s/daos y perjuicios", E.D. 171-373).

En su razonar, el tribunal parti de la determinacin de que la escultura daada era un bien del dominio pblico
municipal, correspondiendo a los particulares su uso y goce.

Aadi que la Ley Orgnica de las Municipalidades atribuye al Concejo Deliberante competencia en materia de
conservacin de monumentos y valores locales de inters tradicional.

Derechos colectivos A rengln seguido el tribunal advirti que la cuestin litigiosa estaba claramente enclavada en el
mbito de los "derechos de incidencia colectiva", subrayando la vinculacin entre el concepto de ambiente y el de
patrimonio cultural.

Analiz as las disposiciones de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y de la Constitucin Nacional destinadas
a la proteccin de los mencionados derechos.

El tribunal resalt que la escultura era un "bien colectivo" y que, como tal, haba sufrido un dao tambin caracterizable
como "colectivo".

En orden a perfilar correctamente la naturaleza del dao causado, el tribunal apunt a aquellas situaciones en que el
dao deviene de la afectacin de un inters colectivo, que tiene autonoma y que puede o no concurrir con los daos
individuales, revelando as una "realidad grupal".

Como dijo el tribunal, "el dao grupal es calificable como difuso, en el sentido de que el goce del inters se muestra
extendido, difundido, dilatado ; se esparce, propaga o diluye entre los miembros del conjunto, sea que ste se encuentre
o no organizado y compacto".

Legitimacin En bsqueda de orientacin sobre dnde radicar la legitimacin para accionar judicialmente por la
reparacin del dao a bienes de la naturaleza de los que suscitaron el caso, el tribunal recorri diversos precedentes
judiciales.

Por ejemplo, cit un fallo que dio cabida al reclamo de la Federacin de Cooperadoras Escolares de Rosario contra la
Provincia de Santa Fe, por el estado de los edificios escolares. (Superior Tribunal de Justicia de Santa Fe, 19/9/91.
"Federacin de Cooperadoras Escolares (Dto. Rosario) c. Pcia. de Santa Fe", J. A. 1991 - IV - 294).

En ese precedente, la Corte Suprema de Justicia de Santa Fe subray que se trataba de bienes pblicos y seal que
"como tales, forman parte del ambiente" y que su conservacin en buenas condiciones es condicin ineludible de un
mejor nivel de vida de la sociedad, agregando que el deterioro de la infraestructura educacional configura un dao
ambiental.

Derivando hacia el reconocimiento de la legitimacin del municipio tandilense el fallo identific aquellos casos en que el
derecho comprometido es un derecho pblico, en los que aparece el rol del Estado como demandante, trayendo a
colacin aqu las disposiciones provinciales referidas a la funcin del Fiscal de Estado.

Valga acotar que el anlisis del rgimen del Ministerio Pblico a nivel nacional podra aportar anlogos ngulos de
argumentacin.

En efecto, la reciente ley 24.946 (Ley Orgnica del Ministerio Pblico) dispone en su art 41 que una de las funciones de
los fiscales es actuar a fin de prevenir, evitar o remediar daos al patrimonio social, a la salud y al medio ambiente o a
derechos de valor artstico, histrico o paisajstico.

Dao colectivo y dao moral colectivo Entr entonces el tribunal a desbrozar la nocin especfica del "dao moral
colectivo".

En este punto, se encontr en presencia de dos corrientes doctrinarias contrapuestas.

Para una, no es posible reconocer la categora de dao moral colectivo.

La otra fue sostenida ya en 1984 por Augusto Morello y Gabriel Stiglitz en una ponencia cientfica realizada en las
Segundas Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civi. (Revista Notarial, N 887, pgina 1642).

Morello y Stiglitz sostienen desde entonces que el dao moral colectivo se caracteriza por asumir la condicin de ser
cierto slo en relacin con el grupo o categora, pero no singularmente respecto a los miembros del grupo.

Ambos autores agregan un requisito respecto de la implementacin de la reparacin que el tribunal de Azul recuerda y
adopta.

Dicen Morello y Stiglitz que en los casos de dao moral colectivo "el destino del todo o parte de las indemnizaciones se
liga con el matiz de lo social, pues deberan afectarse a un fondo de recuperacin, reconversin o eliminacin de las
causas del dao colectivo".

Dos conclusiones del Tribunal As robustecido, el tribunal de Azul llega a dos conclusiones de inters para nosotros:

La primera, que la rotura de la escultura constituy un dao colectivo no-patrimonial (extrapatrimonial) sufrido por la
comunidad de Tandil (incluyendo en la "comunidad" a "sus ocasionales visitantes", aclaracin sta que suscita
reflexiones que exceden el propsito de esta nota), por la privacin del uso, goce y disfrute de un bien relevante del
dominio pblico municipal.

En consecuencia, adoptando la tesis de Morello y Stigliz, el tribunal convalida lo decidido en primera instancia, esto es,
que el monto del resarcimiento por dao moral colectivo sea destinado por el municipio a un patrimonio de afectacin,
para las obras de ornato y salubridad del presupuesto municipal.

La segunda conclusin del tribunal es que cabe admitir la legitimacin de la Municipalidad de Tandil, a travs de su
Departamento Ejecutivo, para actuar en el caso, "en representacin globalizante de todos y cada uno de los sujetos cuyo
derecho difuso se ha vulnerado".

El tribunal advierte, sin embargo, que esta segunda conclusin en torno a la legitimacin activa no tiene la rotunda
claridad de la primera, en tanto se trata de una cuestin difcil y carente de norma legal expresa que la resuelva.

Tan as es que el tribunal aclara que la resolucin que adopta tiene carcter provisional, no en cuanto a la causa
concreta decidida sino en el sentido de que relativiza su valor de precedente para casos futuros.

Recin empezamos En sntesis, una laboriosa sentencia del tribunal de Azul, que vuelve a potenciar la proteccin de los
derechos difusos o colectivos.

La provisionalidad que el propio tribunal adjudica a su solucin concreta en lo que hace a la manera de implementar en la
prctica el reclamo por el dao moral colectivo revela, una vez ms, que el camino de elaboracin de las soluciones
institucionales y jurdicas al problema de la reparacin del dao ambiental recin comienza.

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