Reconocimiento de Los Der Fundamentales

RECONOCIMIENTO DE DERECHOS FUNDAMENTALES
Introduccin
La idea de reconocer que los derechos fundamentales son principios y a la vez reglas ha sido
un tema bastante confuso y difcil de comprender en la basta doctrina constitucional que se
ha forjado sobre el tema. No obstante, son los principios los que sirven para constituir el
concepto de valor, clave para resolver la colisin de derechos fundamentales. Y que a su vez,
vienen a constituir la llamada orientacin de la "jurisprudencia de valores" utilizada en el
sistema norteamericano, es decir que todo pronunciamiento va ms all de lo jurdico, tiene
algo de aplicacin valorativa que crea un efecto en la sociedad que se sujeta a la decisin
judicial y a la vez le otorga eficacia plena. As, el presente trabajo, trata de abordar los inicios
de un estudio que se empieza a instaurar en el sistema constitucional peruano, simplificando
de alguna manera el concepto de valor y principio en un mismo plano desde el punto de vista
funcional en el razonamiento jurdico, y que al concebirse un carcter normativo tendremos
como resultado que solamente dentro de este contexto normativo podemos encontrar dos
tipos de normas: reglas o principios que servirian para sustentar el carcter valorativo de la
decisin judicial. Esto es base fundamental para definir al momento de resolver la colisin de
derechos fundamentales que en un prximo trabajo podremos abordar.
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DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA

Artculo 1.- Defensa de la persona humana
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado.
- El artculo 1 de la Constitucin peruana de 1993 constituye el eje principal sobre el cual gira
la interpretacin de las normas en todo su conjunto de este cuerpo legal, as como de todas
aquellas otras que integran el ordenamiento jurdico del pas. La defensa de la persona
humana y el respeto a su dignidad constituyen indudablemente la razn de ser del Derecho.
De esta manera podemos afirmar que artculo 1 de la Constitucin, al enunciar que la
defensa de la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado, lo que nos
indica y prescribe es que es deber de todos los que integramos la sociedad peruana, as
como de los diversos rganos del Estado, de proteger de una manera preventiva, integral y
unitaria a la persona. Esta proteccin comprende tanto su estructura fsica, psicolgica y
moral, as como sus dems libertades constitucionales.
De igual manera, el artculo 1 de la Constitucin de 1993, al lado del respeto a la persona
humana, tambin nos habla tambin el deber de la sociedad y del Estado de respetar la
dignidad de la persona, es decir nos hace referencia al valor inherente al ser humano toda
vez que este es un ser racional, dotado de libertad y poder creador, pues las personas
pueden modelar y mejorar sus vidas mediante la toma de decisiones y el ejercicio de su
libertad. Agregamos algo importante al respecto, a fin de sustentar lo dicho y es que
tendemos a afirmar que el ser humano posee dignidad por s mismo, no viene dada por
factores o individuos externos, se tiene desde el mismo instante de su fecundacin o
concepcin y es inalienable.
Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona
Toda persona tiene derecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y
bienestar. El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.
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- La vida es el derecho primario, bsico y natural que posee la persona. Por ello merece la
proteccin de la sociedad y del Estado. El ser humano goza de este derecho, que le es
inherente simplemente por ser tal, por el hecho de haber sido concebido.
Tratndose de un derecho subjetivo, el ordenamiento jurdico protege a la persona de
cualquier amenaza, agresin o atentado que ponga en peligro su vida y castiga, en su caso,
a los homicidas. Es por ello que nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente, salvo en
los casos excepcionales fijador por, como es el caso de la pena de muerte, contemplado en
nuestra Constitucin, en casos de traicin a la patria.
Por otro lado debemos decir que la persona est obligada a mantener y cuidar de su vida
pues es un ser destinado a convivir en sociedad, por lo que se debe a los dems que son los
que contribuyen y permiten el cumplimiento de su destino personal, de su "proyecto de vida".
-En cuanto a la identidad podemos decir que cada persona tiene el derecho a su identidad,
es decir, a exigir que se respete su "verdad personal", que se le represente fielmente, que se
le reconozca como "ella misma", que se le conozca y defina sin alteraciones o
desfiguraciones. Referente a este derecho se encuentra el deber de los "otros" de reconocer
a la persona "tal cual es". Ello significa que nadie puede desnaturalizar o deformar la
identidad, atribuyendo a la persona calidades, atributos, defectos, conductas, rasgos
psicolgicos o de otra ndole que no le son propios ni negar su patrimonio ideolgico-cultural,
sus comportamientos, sus pensamientos o actitudes.
- El derecho a la integridad psicosomtica est destinado a proteger la unidad estructural en
que consiste la persona, es decir, tanto su cuerpo en sentido estricto- como su psique. El ser
humano requiere preservar dicha unidad psicosomtica a fin de utilizarla, en ptimas
condiciones, para cumplir con su doble misin existencial: su realizacin plena como
persona, es decir, el cumplimiento de su "proyecto de vida", as como, en vista de que es
ente coexistencial, prestar, a travs de su trabajo, el servicio que debe a los dems miembros
de la sociedad en la que discurre su existencia.
-En lo tocante a la integridad moral debe entenderse a la la luz de la norma constitucional
como al conjunto de principios o sentimientos que cada persona posee y vivencia, los
mismos que responden a su propia escala de valores. Estos ltimos orientan su vida, su
accionar en el mundo, otorgndole un sentido. Un agravio a la "moral" personal significa un
dao al mbito emocional de la persona, es decir, a su vertiente psquica. En efecto,
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cualquier agravio al conjunto de principios y sentimientos que conforman la "moral" personal
acarrea, como consecuencia, un dao psquico que se configura como una perturbacin de
carcter emocional no patolgica que, generalmente, tiende a disiparse con el transcurrir del
tiempo.
-Algo importante de la norma es lo referente al concebido, y es que el derecho a la integridad
psicosomtica tambin protege a la persona desde la concepcin o fecundacin, es decir,
desde la aparicin de la vida, que es el momento de la fusin de los ncleos del vulo y del
espermatozoide (singamia) y el de la creacin de un singular cdigo gentico. La proteccin
del derecho bajo el comentario que estamos haciendo bajo comentario alcanza al genoma
humano en el sentido de que no debe modificarse, salvo que tenga por finalidad prevenir,
disminuir o eliminar enfermedades graves. Del mismo modo, se prohben las manipulaciones
genticas, incluyendo la clonacin, en cuanto atentan contra la integridad y la identidad del
ser humano.
El concebido en consecuencia tendr todos los derechos inherentes a su estado, siendo uno
de ellos el derecho a la vida, tema que est estrechamente en conexin con el aborto ilegal,
siendo el aborto teraputico el nico permitido legalmente por nuestro derecho civil.
-Finalmente, no debemos olvidar la nocin de bienestar pues la norma reconoce el derecho
de la persona a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el
bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la asistencia mdica y los servicios
sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo,
enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia
por circunstancias independientes de su voluntad.
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
- La igualdad como derecho no solo implica el tema de la discriminacin, sino bsicamente la
exaltacin de uno de los principios ms importantes relacionados a la dignidad humana, la
atribucin y disfrute igual de los derechos y libertades reconocidos por el ordenamiento. As,
en general, los ciudadanos somos sujetos de derecho en la misma proporcin. Podemos
concebir a la igualdad como un derecho fundamental destinado a obtener un trato paritario
ante hechos, situaciones y relaciones equiparables; en otras palabras, hablamos de un
derecho subjetivo a no sufrir discriminacin, a no ser tratado de manera dispar respecto de
quienes se encuentran en una situacin equivalente.
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-Segn Rul Chanam Orbe Igualdad ante la ley significa la proteccin que sta brinda a la
persona ante cualquier tipo de indiscriminacin y le da un medio de defensa si este derecho
se viola.
- En lo tocante a la discriminacin nuestra Constitucin considera las siguientes causas:
a) Aquellas inmanentes al ser humano, referidas a caractersticas en las que se encuentran
las personas independientemente de su voluntad, que son los casos de las discriminaciones
por razn de origen, raza, sexo, idioma, condicin econmica, etc.
b) Aquellas que se refieren a posiciones asumidas voluntariamente por las personas que, al
ser atributos o manifestaciones esenciales de su personalidad, no son reprochables, sino que
incluso se encuentran previstas como derechos fundamentales; ejemplo de esto sera la
discriminacin por motivo de credo o religin, opinin, filiacin poltica, opcin sexual, etc.
Al respecto se debe decir que si bien es cierto, el tema de la discriminacin est contemplado
en la Constitucin de nuestro pas, la prctica de este mal hace que el Per sea uno de los
primeros que ostenta altos ndices de discriminacin a nivel latinoamericano.
Gracias a Dios, los derechos fundamentales de las personas han permitido eliminar
posiciones retrgradas, intransigentes, en lo tocante a la religin, que tanto dao hicieron a
las personas, en especial aquellas que no siguieron la ruta tradicionalista de la iglesia
catlica, pues contra viento y marea, y la fuerte oposicin del clero, aquellos que por siglos
han derramado sangre inocente, en las mazmorras de la santa inquisicin, hoy en da han
tenido que callar, muy a su pesar, ante el panorama mundial de democracia que reina en la
mayora de pases del mundo.
Sin embargo, y me ratifico en mis palabras, la ley no logra an sobreponerse al fuerte
sentimiento discriminatorio arraigado fuertemente en el alma latinoamericana, problema que
obstaculiza la formacin de una autntica identidad que tanta falta nos hace como peruanos,
para el logro de un objetivo comn, el progreso y desarrollo de nuestro pas.
3. A la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o asociada. No hay
persecucin por razn de ideas o creencias. No hay delito de opinin. El ejercicio pblico de
todas las confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el orden pblico.
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La Constitucin Poltica del Per tutela a la libertad de conciencia como el derecho que
tenemos a tener las ideas y convicciones que ms nos parezcan acerca de todos y cada uno
de los asuntos de la vida. Nuestra constitucin ampara el libre ejercicio del pensamiento.
Esta libertad de conciencia es absoluta en el mbito privado, no ha ser limitada bajo ninguna
circunstancia.
Por otro lado, nuestra Constitucin garantiza el ejercicio de cualquier religin que la persona
desee seguir, de esa manera vemos en nuestro pas una gran cantidad de denominaciones
religiosas de diversa ndole. Como puede desprenderse de la norma el estado no interviene
en los asuntos religiosos, siempre y cuando los practicantes no desarrollen conductas que
vulneren principios morales, adems de atentatorios del orden pblico. Dentro de la libertad
de creencia se incluye el derecho a erigir templos, impartir enseanza religiosa, redactar
escritos religiosos y publicar sus propias creencias. El ejercicio pblico de la propia fe y las
ceremonias religiosas slo se ha de restringir cuando as lo exijan causas de fuerza mayor de
orden pblico o la proteccin de otras personas.
Como puede verse, La libertad de conciencia y religin constituye, en consecuencia, un
aspecto puramente personal e ilimitado, pues la decisin de la creencia o religin a seguir se
encuentra en la esfera interna de cada uno.
Tomando en consideracin estas apreciaciones, mediante el reconocimiento de este derecho
se garantiza que nadie ser obligado a actuar contra sus creencias o su religin, ni impedido
de actuar conforme a ella, ya sea en privado o en pblico, solo o asociado con otros.
A fin de lograr la plena vigencia de la libertad de conciencia y de religin, nuestro Estado
peruano ha optado por mantener una neutralidad en materia ideolgica y religiosa, tratando
en condiciones de igualdad a las diferentes comunidades espirituales, sin privilegios para
ninguna de ellas en particular, y orientando su actividad a evitar la intolerancia entre distintas
creencias o religiones.
Debo decir que existen algunas religiones en nuestro pas que amparados en la libertad de
conciencia se niegan negarse a cumplir ciertas obligaciones que interpretan como
vulnerantes de sus principio religiosos, como por ejemplo, cumplir con el servicio militar
obligatorio, saludar a la Bandera, cantar nuestro Himno Patrio. En otras palabras, esta
objecin consiste en la resistencia a obedecer un imperativo jurdico, basada en la existencia
de un dictamen de la conciencia que le impide realizar a una persona un comportamiento
determinado, sin embargo, an as nuestro estado es tolerante, en cumplimiento de la norma
constitucional, porque caso contrario se estara atentando contra un principio universal,
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plasmado no solo en nuestra Carta Magna sino en las normas constitucionales de todo el
mundo.
En lo referente a la opinin, nuestra Constitucin indica que no hay delito de opinin, es decir
que por las opiniones que pueda verter sobre tal o cual asunto no puedo ser procesado
penalmente, siempre y cuanto no sean injuriante contra persona.
4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la
palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa
autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley.
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social
se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn.
Es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano de expresin o le impide circular
libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de
comunicacin.
La libertad de expresin es el derecho a manifestar y comunicar sin trabas el propio
pensamiento. As, consiste en la exteriorizacin de la libertad de pensamiento a travs de las
ms variadas formas de comunicacin, sea oral, escrita, a travs de smbolos por radio,
televisin o cualquier otra modalidad108. Ral Chanam Orbe dice que la libertad de
expresin es uno de los pilares de cualquier democracia, ms importantes.
Por otra parte, se afirma que la libertad de informacin comprende los derechos, a comunicar
libremente informacin veraz por cualquier medio de comunicacin; derecho que a su vez
comprende el de buscar y obtener informacin (aspecto activo) y a recibir informacin en
iguales condiciones (aspecto pasivo). Como puede apreciarse, existe una estrecha
vinculacin entre la libertad de expresin y la libertad de informacin. De ah que se sostenga
que ambos derechos son manifestaciones de un derecho general a la libre comunicacin.
Mientras que la libertad de expresin garantiza que las personas (individual o colectivamente
consideradas) puedan trasmitir y difundir libremente sus ideas, pensamientos, juicios de valor
u opiniones, la libertad de informacin, en cambio, garantiza un complejo haz de libertades,
que , comprende las libertades de buscar, recibir y difundir informaciones de toda ndole
verazmente. Esto ltimo es importante por las implicancias que ello significa.
La libertad de expresin ha sido reconocida por diversos documentos internacionales sobre
Derechos Humanos, de manera tal que cualquier intento de acallarla por medios represivos
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como los que utiliza ciertos gobiernos pseudo democrticos constituyen flagrantes delitos
que merecen todo nuestro repudio y condena total. Como contraparte debemos decir que El
abuso de la libertad de expresin no puede ser objeto de medidas de control preventivo sino
fundamento de responsabilidad para quien lo haya cometido".
5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier
entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las
informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley
o por razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del
Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y
siempre que se refieran al caso investigado.
En efecto, de acuerdo al artculo 2 inciso 5) de la Constitucin, toda persona tiene derecho a
solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad
pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Aqu se incluye tambin a las
personas jurdicas privadas, las cuales, segn ha sealado el TC en el Expediente N 9052001-AA/TC, son tambin titulares de algunos derechos fundamentales, entre ellos, el
derecho de acceso a la informacin pblica.
Se considera como entidad o entidades de la Administracin Pblica a: El Poder Ejecutivo,
incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos Descentralizados; el Poder Legislativo; el
Poder Judicial; los Gobiernos Regionales; los Gobiernos Locales, en sus dos subniveles de
gobierno, esto es, provinciales y distritales; los organismos constitucionales autnomos;
entidades y organismos, proyectos y programas del Estado que desarrollan actividades en
mrito a una potestad administrativa; y las personas jurdicas bajo el rgimen privado que
prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin,
delegacin o autorizacin del Estado. El TC ha precisado tambin que se puede exigir la
entrega de informacin a los notarios y a los Colegios Profesionales.
La informacin que puede solicitarse es la que generen, produzcan, procesen o posean las
entidades pblicas, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios,
dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que
la administracin pblica tiene en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea
grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte
material.
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El derecho de acceso a la informacin pblica admite lmites a su ejercicio, habindose
regulado en nuestra legislacin el tipo de informacin que no puede entregarse. As, de lo
establecido en el artculo 2 inciso 5 del texto constitucional de 1993, se aprecia que se
exceptan del derecho de acceso a la informacin aquellas que afectan la intimidad personal
y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. Adems,
se seala que el secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez,
del Fiscal de la Nacin o de una Comisin Investigadora del Congreso con arreglo a ley y
siempre que se refieran al caso investigado.
Por ejemplo, yo no puedo pedir informacin sobre personas de un hospital que se hallan
enfermos de SIDA, o informacin militar sobre estrategia de guerra.
Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier entidad de la
Administracin Pblica, sin necesidad de expresar la causa, es decir, sin necesidad de
sealar los motivos y finalidad del pedido de informacin.
Una vez presentada la solicitud, la autoridad tiene siete (07) das tiles para entregar la
informacin. Excepcionalmente, puede prorrogarse a cinco (05) das tiles adicionales,
siempre y cuando sea difcil encontrar la informacin requerida. En este supuesto, la
autoridad est obligada a comunicar la ampliacin antes del vencimiento del primer plazo. De
no hacerlo se entiende que el pedido ha sido denegado. (Artculo 11 inciso b) del TUO de la
Ley N 27806).
Ahora Qu pasa si la autoridad no quiere dar la informacin requerida? Si la autoridad
obligada a entregar la informacin no lo hace en el plazo previsto legalmente, se generan
responsabilidades de carcter administrativo y penal. El pago por concepto de la entrega de
informacin (tales como derecho de trmite, derecho de bsqueda) y cualquier cobro
adicional resulta ilegal.
En lo tocante al secreto bancario y la reserva tributaria, el conocimiento de la informacin
econmica de los particulares puede llegar a ser esencial para la buena marcha del mercado,
para el proceso de fiscalizacin tributaria, indispensable en todo Estado, y para la lucha
contra la delincuencia que suele ampararse en' figuras legales para ocultar sus fortunas mal
habidas.
La necesidad de informacin patrimonial por parte del Estado debe conciliarse con el
derecho a la privacidad y, en especial con el tema que nos ocupa: la privacidad econmica.
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6. A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren
informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.
El derecho a la intimidad reconocido constitucionalmente ha establecido la prohibicin de
suministrar informacin que afecte la intimidad personal y familiar por parte de los servicios
informticos, es decir plasma la inquietud del legislador respecto a los avances tecnolgicos
de los sistemas informticos y su potencial mal uso, contrario al derecho de intimidad. Este
derecho es violado cuando un aspecto de la vida personal o familiar del individuo es dado a
conocer sin su consentimiento.
Nuestra Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 2 inciso 6 establece que toda
persona tiene derecho a que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o
privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.
Sin embargo creo que debemos considerar con detenimiento un aspecto importante
relacionado con esta norma y es lo relacionado con las redes sociales, fenmeno tan
desarrollado hoy en da, y en los cuales estn comprometidas la mayora de personas del
mundo. Pues bien, estas son plataformas de comunicacin donde por regla general se ofrece
parte de nuestra vida, sin menospreciar ningn tipo de esfuerzo al hacer esta accin. Nuestra
intimidad que por lgica debera permanecer dentro de las cuatro paredes de la esfera
privada es observada plcidamente por todos, abiertamente, a los cuatro vientos, con lo cual
se abre una puerta al delito, pues este, que siempre tiene ojos muy grandes, aprovechar
esa parte de la intimidad descubierta, ventilada imprudentemente, con fines nada honrosos y
criminales. Este es un claro desacato a la norma que garantiza nuestra intimidad, pero con la
anuencia del infractor que es el mismo que desvela lo que le pertenece ntimamente.
7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la
imagen propias. Toda persona afectada por afirmaciones inexactas, o agraviada en cualquier
medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma gratuita,
inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
El honor es la percepcin que el propio sujeto tiene de su dignidad, por lo cual supone un
grado de autoestima personal; es la valoracin que la propia persona hace de s misma,
independientemente de la opinin de los dems. Mientras que la reputacin o el derecho al
buen nombre es el juicio que los dems guardan sobre nuestras cualidades morales,
personales, profesionales o de cualquier otra ndole.
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La obligacin del Estado de proteger el honor y la reputacin de las personas se traduce en
la debida sancin a quien comete el acto violatorio, pero tambin en la obligacin de
proporcionar medios eficaces para la defensa.
Ni en la doctrina, ni en nuestra legislacin existe una idea precisa del derecho al honor; sin
embargo, una marcada tendencia doctrinaria, que la resalta el
jurista espaol Herrera Tejedor153, nos lleva a considerar al honor en sus dos facetas,
objetiva y subjetiva, de tal suerte que interpretamos el inciso en comentario en el sentido de
que la buena reputacin forma parte del concepto de honor, en su aspecto objetivo
En cuanto a la voz y la imagen, como rasgos distintivos de la persona, se reconoce la
facultad de todo ser humano de disponer de su imagen y voz libremente, as como impedir su
reproduccin, empleo o exhibicin sin su previo asentamiento. Si bien no se requiere de este
asentamiento tratndose de personajes pblicos sobre actividades de inters pblico o
general, en el caso de particular este asentimiento es indispensable, aunque su honor no
est siendo vulnerado.
Por ltimo, en cuanto a la intimidad, se trata del derecho de la persona de que su vida
privada y familiar, incluyendo su situacin patrimonial, no sea expuesta a la curiosidad y a la
divulgacin; es la facultad de toda persona para adoptar en la intimidad los comportamientos
o las actitudes que mejor correspondan a sus orientaciones y preferencias, sin interferencias
del Estado ni de ningn particular. Implica tambin el derecho a mantener en reserva o en
secreto esta informacin, lejos del conocimiento de los dems.
En este sentido, se viola el derecho a la intimidad cuando se ingresa al domicilio de una
persona sin su consentimiento, cuando se lleva a cabo una vigilancia por medios
electrnicos, la intervencin de las comunicaciones telefnicas, la grabacin de
conversaciones (salvo autorizacin judicial, debiendo en ese caso mantenerse en secreto la
informacin sobre la vida privada de la persona), la interceptacin de la correspondencia o el
almacenamiento informtico de datos no permitidos por ley.
Todo atentado contra el honor y la buena reputacin de las personas que han sido
propaladas por los medios masivos sin la debida sustentacin de verdad o agraviantes
deber recibir de parte de estos medios en el ms breve plazo una rectificacin inmediata,
gratuita (no deber costarle nada al afectado) y proporcional en la misma medida en que se
produjo la agresin.
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8. A la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como a la propiedad
sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta
su desarrollo y difusin.
El inciso 8 del artculo 2 se refiere bsicamente a dos derechos. Por un lado, al derecho a la
creacin, en todas sus formas y manifestaciones, a la propiedad sobre dichas creaciones y al
producto de la explotacin de las mismas. Por otro lado, el derecho de acceso a la cultura, su
desarrollo y difusin.
La Constitucin nos garantiza la proteccin legal sobre nuestras creaciones, es decir el
derecho a ser reconocido como autor de nuestra creacin. As mismo, la proteccin
econmica, que consiste en el derecho del autor de recibir un beneficio patrimonial por el uso
que hagan otros de nuestras capacidades, inventivas. Esto es identificable, por ejemplo, en
el campo de la msica, en nuestro pas, existe el APDAYC que es la Asociacin peruana de
autores y compositores, la nica sociedad autorizada, por el Estado Peruano, para recaudar
y distribuir las regalas que el Decreto Legislativo N 822, seala que le corresponden a los
Autores y Compositores, si sus obras son utilizadas. La autorizacin para el funcionamiento
de la APDAYC, as como su fiscalizacin es realizada por el INDECOPI, entidad del estado.
Hoy en da, los pases en los cuales existe un mayor desarrollo econmico-social son
aquellos donde la promocin de la creatividad de sus habitantes es muy fuerte y sta se
encuentra ampliamente reconocida y desarrollada, tanto en la doctrina de estos pases como
durante la vida cotidiana de las personas.
Esto se debe a que en un pas, donde las personas se sienten seguras de que sus ideas no
slo se encuentran respaldadas por sus gobiernos sino, en los cuales, sus mismos
compatriotas se muestran muy abiertos y vidos por ms nuevas e innovadoras ideas, los
habitantes se pueden sentir libres y motivados a desarrollar de forma continua y constante,
cada vez ms ideas que puedan complacer con la fuerte demanda que stas representan en
el mercado actual, generando no slo una fuente econmica segura de ingresos sino una
forma de progreso en la inteligencia humana.
Debemos decir que a pesar de que en la constitucin peruana actual se encuentra estipulado
este derecho fundamental; este todava, no est tan desarrollado como debera estarlo y es
por esto que, agregado con la informalidad existente en nuestro pas, la produccin de
creaciones en cual fuera su forma es tan limitada. Adems, a esto contribuye la popular
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creencia de las personas a que de dedicarte a la creacin de nuevas ideas no tendrs forma
de solventarte econmicamente.
Es por esto, que es posible afirmar que una correcta proteccin e impulso de los valores
intelectuales y creaciones en general, genera riqueza y aumenta el nivel de vida de las
personas.
9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni efectuar investigaciones o
registros sin autorizacin de la persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante
delito o muy grave peligro de su perpetracin. Las excepciones por motivos de sanidad o de
grave riesgo son reguladas por la ley.
Nuestra Constitucin ha tutelado el derecho individual que tiene toda persona a la libertad de
domicilio a travs de la garanta de inviolabilidad y, en ese sentido, ha establecido que los
terceros, sean particulares o agentes pblicos, en principio, estn prohibidos de penetrar el
mbito domiciliario donde habita una persona, salvo que medie el consentimiento de sta,
exista una autorizacin judicial, se haya configurado una situacin de flagrancia delictiva o el
peligro inminente de la perpetracin de un hecho ilcito sea una realidad. Asimismo, la norma
constitucional ha regulado dos supuestos de entrada legtima, como son las razones de
sanidad o de grave riesgo.
- El ingreso al domicilio con el consentimiento del titular del derecho: este hecho constituye
un supuesto de entrada legtima en trminos constitucionales.
- La
autorizacin judicial que habilita al agente pblico para ingresar al domicilio: la Constitucin
es clara cuando establece como requisito sine qua non para el ingreso a un domicilio a
efectos de realizar actividades investigadoras la existencia de un mandato judicial, el mismo
que se entiende tiene que estar debidamente motivado y su procedencia debe obedecer a un
acto jurisdiccional regular.
- Frente a la existencia del delito flagrante, el agente pblico queda plenamente legitimado
para ingresar al domicilio si es que su intervencin se convierte en necesaria para impedir la
consumacin del ilcito penal, la fuga del delincuente o la desaparicin de los instrumentos
que facilitaron la concrecin del acto delictivo.
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- El peligro inminente de la perpetracin de un delito: si es que se tiene el conocimiento
fundado, la certeza clara y manifiesta de la comisin inminente de un delito, se configura otra
excepcin a la inviolabilidad de domicilio y en consecuencia el agente pblico puede operar
libremente.
- Las razones de sanidad o grave riesgo: La Constitucin ha dejado en manos del legislador
la regulacin de estas dos excepciones que legitiman la entrada a cualquier domicilio. Estos
dos supuestos se fundan en el estado de necesidad o fuerza mayor.
Cabe, por ltimo, recordar que la garanta de la inviolabilidad del domicilio puede verse
suspendida frente a graves sucesos, una vez declarado el estado de emergencia o el estado
de sitio, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 137 de la Constitucin.
Finalmente es bueno agregar que el reconocimiento a la inviolabilidad del domicilio, en los
tratados internacionales se verifica as: Artculo 11 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos: "Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su
domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona
tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques". Artculo 11.2 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos: Nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. Y Artculo 17.1 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos: "(...) Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias
o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques
ilegales a su honra y reputacin".
10. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.
Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos,
incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del Juez, con las
garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva
su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen efecto legal.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn sujetos a
inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la ley. Las
acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su sustraccin o incautacin, salvo por
orden judicial.
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Necesariamente debemos partir de una nocin del derecho a la intimidad, pese a las graves
dificultades que existen para tener una nocin que comprenda los distintos aspectos que
alcanza a proteger este derecho. La definicin del derecho a la intimidad, cuando surgi all
por el ao 1890 en los Estados Unidos de Norteamrica, gir en torno a la proteccin de la
esfera de la existencia que la persona reserva para s, libre de intromisiones, tanto de
particulares como del Estado, as como el control de la informacin respecto de dicha faceta.
Sin embargo, a la actualidad se ha ido afirmando en trminos positivos la proteccin de la
libertad de la persona, especialmente por el vertiginoso desarrollo de la informtica y el
peligro que ello puede implicar para el ser humano, de tal forma que se agrega un elemento
conceptual importantsimo, que es la autonoma, entendindola como la posibilidad de que
el ser humano tome las decisiones ms importantes de su existencia, libre de intromisiones y
manipulaciones.
El derecho a la intimidad se proyecta a las comunicaciones en general de las personas,
porque a travs de ellas puede estar revelndose aspectos concernientes a aquel espacio
que la persona reserva para s, y no existe razn alguna que justifique la curiosidad de los
dems. Por ello es que no solo la Constitucin Poltica del Estado, sino el Cdigo Civil Y el
Cdigo Penal regulan y protegen la intimidad a travs de
las diversas comunicaciones, como la correspondencia epistolar, diarios, memorias, las
grabaciones de la voz, as como las comunicaciones cablegrficas, telegrficas, telefnicas,
va fax, correo electrnico, etc., las que deben estar ajenas a toda intromisin y captura de
las mismas y, con mayor razn, a su divulgacin.
En otras palabras, la ley seala que nuestras comunicaciones, telecomunicaciones, etc., se
encuentran protegidas por el derecho a la privacidad e intimidad mantenindolas en secreto
por lo que prohbe su vigilancia e interceptacin, que slo procede si hay de por medio un
previo mandato justificado del juez.
La ley menciona el derecho al secreto y agrega la nulidad de las comunicaciones (pruebas)
obtenidas sin que el juez haya decidido su interceptacin, tal vez como una medida para
garantizar el pleno funcionamiento del secreto. Sin embargo, con la internet y celulares que
son fciles de monitoreare, cosa comn y frecuente hoy en da, es muy difcil que nuestras
comunicaciones estn a buen resguardo, por lo que el secreto, lejos de estar garantizado se
encuentra vulnerado.
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11. A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y a salir de l y entrar
en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicacin de la
ley de extranjera.
El derecho a elegir el lugar de residencia, consiste en escoger la ubicacin de nuestro hogar
y el espacio donde desarrollaremos nuestras actividades diarias.
Por otro lado, este derecho es tambin conocido como libertad de desplazamiento o
locomocin y reconoce la facultad de las personas para trasladarse por donde quieran y
asentarse donde les plazca. En otras palabras, es el atributo que permite a todo individuo
entrar al territorio del Estado, permanecer en este, fijar su domicilio y cambiarlo, movilizarse
de un lugar a otro y salir del pas sin mayores restricciones, salvo las que respondan a
razones de sanidad, mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera
La libertad de trnsito y residencia debe considerarse como una proyeccin de la libertad
fsica. Sin duda, de muy poco servira la libertad fsica si no se encontrara acompaada de
las libertades de movilizarse y salir e ingresar del territorio nacional.
La libertad de locomocin no es un atributo exclusivo de los ciudadanos peruanos, tambin

alcanza a los extranjeros. El artculo 22 de la Convencin Americana de Derechos Humanos
seala que "toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tiene derecho
a circular por el mismo y residir en l con sujecin a las disposiciones legales", y, por su
parte, el artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos afirma que "quien
se halle legalmente en el territorio de un Estado tendr derecho a circular libremente por l y
a escoger libremente en l su residencia".
La Constitucin contempla en forma expresa la posibilidad de limitar el derecho de
locomocin por razones de sanidad, mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera.
Finalmente, cabe restringir el ejercicio del derecho de circulacin bajo los regmenes de
excepcin. Si bien este derecho puede comprometer el orden pblico, en todo caso, las
limitaciones que se establezcan debern ser proporcionales y guardar relacin exclusiva,
directa y especfica con las causas que han determinado la declaratoria del estado de
emergencia o de sitio.
12. A reunirse pacficamente sin armas. Las reuniones en locales privados o abiertos al
pblico no requieren aviso previo. Las que se convocan en plazas y vas pblicas exigen
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anuncio anticipado a la autoridad, la que puede prohibirlas solamente por motivos probados
de seguridad o de sanidad pblicas.
El ser humano desde que nace es un ser social, toda su existencia la comparte con los
elementos de su familia, comunidad, pas, debido a su propia naturaleza, que le da ese
carcter sociable y donde la convivencia es vital para sobrevivir. Una de las manifestaciones
de esta conducta sociable del ser humano est dada por el acto de reunirse, por diferentes
motivos e intereses.
No debemos olvidar que el derecho de reunin tiene su origen en la libertad individual. Si
cada uno tiene la libertad de ir donde le plazca y de expresar sus ideas en pblico privado, la
misma razn le asiste para buscar otros hombres con la finalidad de ensear o aprender,
propagar idas o compartidas, peticionar ante las autoridades, orientar la opinin pblica,
acciones en comn o protestar pacficamente.
Al hablar de derecho de reunin nos estamos refiriendo a la actitud que ostenta un gobierno
democrtico frente a este derecho fundamental, pues por lo visto a travs de la historia de los
pueblos, este derecho tiende a ser vulnerado por los gobiernos dictatoriales, como sucedi
durante los nefastos aos 1968 y 1978, en que nuestro pas fue gobernado por gobiernos de
facto (Juan Velazco Alvarado y Francisco Morales C.) y muchos entre polticos, empresarios,
y gente del pueblo, fueron acallados y expulsados del pas por sus expresar ideas, violando
derechos tan necesarios, entre ellos el de reunin.
El derecho de reunin es uno de los derechos fundamentales de la persona humana, se
encuentra reconocido en el mbito internacional y nacional. As, el derecho de reunin se
encuentra reconocido por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo 20), la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (artculo 27), el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 21) y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (artculo 15).
Todos tenemos derecho a reunirse, pero en forma pacfica. Lo pacfico es lo opuesto a la
violencia. No hay derecho a reunirse para fines violentos. La razn de esta prohibicin es que
la seguridad y el orden pblico pueden verse amenazados por reuniones con armas. Ya que
las reuniones con armas dejan de ser pacficas. De esta manera, lo que se quiere asegurar
con la norma constitucional son las reuniones pacficas y sin amenazas al orden pblico o a
la seguridad ciudadana.
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Este artculo establece que: "Las reuniones en locales privados o abiertos al pblico no
requieren aviso previo". Esto quiere decir que las reuniones en locales privados, que como
su nombre lo dice pertenecen a personas particulares naturales o jurdicas, pueden darse sin
tener que avisar a la autoridad competente de esta accin, por ejemplo, reuniones que se
dan en las salas de las casas, en los ambientes de centro de trabajo, etc. En el caso de los
locales abiertos al pblico que pertenecen a una persona natural o jurdica pueden
desarrollarse actividades a las que el pblico, o un sector de l, puede concurrir o asistir,
siempre con fines pacficos. Este tipo de reuniones st amparada por la inviolabilidad del
domicilio y la libertad de expresin.
En cuanto, a las reuniones que se convocan en plazas o vas pblicas, que exigen anuncio
anticipado a la autoridad, la que puede prohibirlas solamente por motivos probados de
seguridad o de sanidad pblicas, debemos decir que es necesario dar aviso anticipado a la
autoridad pertinente.
A manera de conclusin se debe decir que las restricciones legtimas al derecho de reunin
debern estar previamente establecidas en la ley, debiendo ser compatibles con la
democracia. Que el derecho de reunin no debe tener como motivo ms que la bsqueda del
inters comn de los reunidos, y debe ser ejercicio de manera pacfica y sin armas.
13. A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines
de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin
administrativa.
Nuestra Constitucin establece en este artculo como uno de los derechos fundamentales de
la persona, el derecho a asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de
organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley.
De esta manera, la norma constitucional consagra, al ms alto nivel de jerarqua del
ordenamiento jurdico, el derecho de cualquier persona (natural o jurdica, pblica o privada,
nacional o extranjera) a constituir organizaciones jurdicas sin fines de lucro.
Debe destacarse que el nomen iuris derecho de asociacin no alude exclusivamente a un
tipo especial de organizacin, es decir, la asociacin, sino que se refiere a todo tipo de
organizacin de finalidad no lucrativa.
As, la carta magna reconoce este derecho como atributo de todas las personas a asociarse
libremente y otorga a lo creado la calidad de organizacin jurdica, es decir, una
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organizacin protegida por la Constitucin, que, a diferencia de los rganos constitucionales,
cuya regulacin se hace en el propio texto constitucional, y su desarrollo se deja al mbito de
la ley orgnica, en sta la configuracin constitucional concreta de ella se ha dejado al
legislador ordinario, al que no se fija ms lmite que el respeto del ncleo esencial de la
institucin que la Constitucin garantiza.
Entre diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con
arreglo a ley se encuentran las fundaciones, entidades sin fines de lucro que persiguen
nicamente un fin abiertamente de inters social, tambin los comits de fines altruistas.
Si bien en los diversos regmenes de las organizaciones sin fines de lucro que coexisten en
el ordenamiento legal resulta claro que no se requiere de una autorizacin previa para su
creacin, el mandato constitucional es decisivo.
La libertad consagrada por la Constitucin expresa, quiz desde una perspectiva histrica, el
rechazo del Estado de derecho por el control que otrora se ejerca sobre los ciudadanos
cuando estos decidan agruparse para intentar realizar fines colectivos, control que tena
como explicacin el temor que se tena de las asociaciones polticas o de los estamentos
intermediarios entre el Estado y los sbditos que en no pocas ocasiones sirvi para inhibir
iniciativas reformistas o revolucionarias.
Tambin es importante recalcar que el texto constitucional impide que una organizacin no
lucrativa sea disuelta por medio de una resolucin administrativa. Se deber recurrir a la
jurisdiccin ordinaria como parte de la garanta que asiste al derecho a la asociacin o
creacin de cualquiera de estas figuras para evitar, igualmente, la injerencia del control
poltico sobre dichas instituciones.
14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.
La autonoma privada o libertad de contratacin es el derecho que tienen las personas para
decidir celebrar contratos y con quin quiera hacerlo, as como la libertad para determinar el
contenido de los mismos. Por consiguiente, las personas son libres para negociar la
celebracin de sus contratos (libertad de contratar) y las condiciones, limitaciones,
modalidades, formalidades, plazos, y dems particularidades que regirn la relacin jurdica
creada por el contrato (libertad contractual).
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No obstante, la autonoma privada no es irrestricta o ilimitada; ella acta dentro del marco
legal que el Estado, en aras del bien comn, ha establecido, a efecto de que los particulares
se relacionen jurdicamente. La propia Constitucin Poltica seala que es lcito celebrar toda
clase de contratos siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.
El libre empleo del instrumento contractual deviene, pues, en pieza clave del engranaje
socioeconmico por lo que su uso intensivo conlleva, a la vez que beneficios, riesgos
notables como lo es la concentracin de poder econmico y la posibilidad de abuso de dicho
poder. Las limitaciones a la libertad de contratacin tienen por ello justificacin plena, como
freno ante cualquier exceso y salvaguarda del equilibrio debido.
Como todo concepto jurdico sujeto a evolucin a medida que los cambios socioeconmicos
as lo determinen, el contrato no puede quedar ajeno al desarrollo de nuevas posibilidades,
tanto ms que su rol central en el ordenamiento exige de l una capacidad cada vez mayor
de adaptacin acorde con su uso extendido e intensivo. No debe sorprender que el contrato
de hoy no conserve las caractersticas del contrato en sus orgenes ni del contrato de hace
algunas dcadas. En similar sentido, el futuro le depara cambios importantes con toda
seguridad.
15. A trabajar libremente, con sujecin a ley.
El trabajo es un instrumento para obtener la subsistencia y bienestar, tanto del trabajador
como de su familia (medio de realizacin de la persona). Siendo que el trabajo es adems
una actividad inherente al ser humano, que recurre a su esfuerzo generalmente como
principal o nico medio de subsistencia y satisfaccin de sus necesidades.
Por consiguiente con arreglo a las normatividad, el trabajo en sus diversas formas gozar de
la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas
de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo
vital mvil; igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las
empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el
despido arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y
democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
El ejercicio del derecho constitucional de trabajar libremente y con arreglo a ley tiene las
siguientes formas de manifestarse:
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a) La eleccin del tipo de trabajo que se quiere realizar, sobre la base de las aptitudes del
trabajador y a las caractersticas de su proyecto de vida.
b) El derecho de cambiar el tipo de trabajo en el momento en que lo estime conveniente el
trabajador, cumpliendo los requisitos establecidos en la ley. Este precepto impide la
continuacin forzada o coercitiva de un contrato de trabajo a plazo fijo cuya continuacin no
desea el trabajador.
c) El derecho de oponerse a cualquier forma de trabajo forzoso.
d) La necesidad de que el trabajo a ejecutarse no sea contrario al ordenamiento legal
vigente.
Por otro lado, debemos decir que el derecho al trabajo es un derecho reconocido por las
principales declaraciones internacionales actuales de Derechos Humanos. As tenemos:
-El artculo 23.1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que seala: "Toda
persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y
satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo".
- En el articulo XII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre se
precisa: "Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente
su vocacin, en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo".
Y otras tantas declaraciones que se han hecho al respecto.
16. A la propiedad y a la herencia.
La propiedad es un de las grandes conquistas de la civilizacin, que ha impulsado el
desarrollo econmico y ha generado los derechos patrimoniales, entre los que encontramos
el derecho de sucesin o herencia. La Declaracin de los derechos del Hombre y del
ciudadano de 1789 as lo reconoce, como el Cdigo francs de 1804.
En consecuencia la juridizacin de la propiedad nace como una necesidad social, sustentada
sobre la base de la dignidad, justicia e igualdad, lo que ha devido en un derecho inviolable.
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Esta norma constitucional esta reforzada por Artculo 70 de nuestra Constitucin al decir que
el derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armona con el
bien comn y dentro de los lmites de la ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino,
exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por ley, y
previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el
eventual perjuicio. Hay accin ante el poder judicial para contestar el valor de la propiedad
que el Estado haya sealado en el procedimiento expropiatorio.
Agregamos adems que toda persona tiene derecho no solo a la propiedad sino tambin a la
herencia. En el fondo ambas cosas concluyen en lo mismo porque la herencia, o sucesin,
es un modo de transmisin de la propiedad. La herencia se produce con ocasin de la
muerte del titular. Por esto se dice que es una trasmisin mortis causa. La herencia se funda
en el vnculo familiar. Los llamados a heredar son los parientes de quien ha fallecido. La
herencia trasmite no solo la propiedad sino todos los derechos de carcter patrimonial del
causante. As lo dice el artculo 660 del Cdigo Civil.
17. A participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica, econmica, social y
cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen, conforme a ley, los derechos de eleccin, de
remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum.
Segn el prestigioso jurista nacional Walter Albn Peralta, el derecho de participacin
ciudadana constituye un derecho fundamental recogido en la Constitucin peruana de 1993,
y como tal un derecho de los individuos frente al Estado, as como un componente estructural
bsico del ordenamiento jurdico objetivo y expresin jurdica del sistema de valores que este
conlleva. Resulta inconcebible una democracia que desconozca a los ciudadanos su derecho
a intervenir en los distintos mbitos de la esfera pblica, no solo porque ello resulta una
manifestacin directa de la dignidad humana, sino porque tal participacin supone una
garanta indispensable para la realizacin de otros derechos fundamentales y condicin
bsica para el control de la actuacin del Estado.
No hay que olvidar que la participacin ciudadana y en particular la participacin poltica
constituyen derechos humanos reconocidos en diversos instrumentos internacionales. La
Declaracin Universal de los Derechos Humanos incorporada a nuestro ordenamiento
jurdico por Resolucin Legislativa N 13282 seala en su artculo 21: ''Toda persona tiene
derecho a participar en el gobierno de su pas, directamente o por medio de representes
libremente escogidos". Este derecho tambin ha sido reconocido por el artculo 25 del Pacto
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Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 23 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos.
Resulta pertinente manifestar que aqu estn incluidos varios derechos que pasamos a
enumerar:
- El derecho de elegir y ser elegido.
- El derecho de remocin o renovacin de autoridades, lo cual es posible a travs de la
votacin ciudadana.
- El derecho de iniciativa legislativa, presentando proyectos que sern tramitados por el
Poder legislativo.
- El derecho de referndum.
18. A mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas, religiosas o de
cualquiera otra ndole, as como a guardar el secreto profesional.
Segn Ral Chanam Orbe, el derecho a la reserva consiste en la libertad de expresar o no
sus convicciones, aquellas ideas que la persona se ha formado y profesa en las ms
variados campos del saber y querer
El derecho a que nadie le pregunte a uno sobre sus convicciones ideolgicas, polticas,
filosficas, religiosas o de cualquier otra ndole, es casi el nico derecho fundamental que no
tiene lmites. Nos encontramos, en nuestra opinin, frente a la libertad de pensamiento,
entendida como las ideas puras que se mantienen en la ms estricta intimidad del sujeto, sin
posibilidad de trascender en el orden jurdico.
Por otro lado, El derecho a guardar el secreto profesional supone una obligacin para el
profesional (abogado, notario, mdico, periodista, etc.) de mantener en reserva o
confidencialidad las confesiones, hechos, situaciones o cualquier noticia de la que haya
tomado conocimiento, o que se le haya confiado de modo directo en su condicin de
profesional o tcnico en determinada arte o ciencia. Dicha obligacin le impone que no
divulgue ni participe a otros dichos secretos sin consentimiento de la persona a quien le
conciernan. El secreto profesional es, as, una garanta para el ejercicio de determinada
profesin u oficio, de modo que ninguna autoridad o poder pblico, en general, pueda obligar
a entregar dicha informacin reservada para usos propios de la profesin.
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Esta garanta resulta fundamental cuando la profesin u oficio guarda estrecha relacin con
el ejercicio de otras libertades pblicas, como es el caso de los periodistas respecto de la
libertad de informacin y expresin, o de los abogados con relacin al ejercicio del derecho
de defensa. En estos supuestos, se trata de preservar y garantizar el ejercicio libre de las
profesiones, de los periodistas, mdicos o abogados con relacin a sus fuentes de
informacin, sus pacientes y patrocinados respectivamente, de modo que estos profesionales
no puedan ser objeto de ningn tipo de presin de parte de sus empleadores o de las
autoridades y funcionarios con relacin a hechos u observaciones vinculadas al ejercicio de
una determinada profesin u oficio.
En cuanto garanta, el secreto profesional impone un deber especial de parte del Estado a
efectos de preservar su eficaz cumplimiento. Dichas acciones de parte del Estado deben
concretarse en una adecuada legislacin, as como en la promocin de una cultura de
respeto al ejercicio de las profesiones en general y, en especial, de aquellas que tienen
directa implicancia con la promocin de los derechos y libertades pblicas, como es el caso
de la profesin del periodismo y la promocin del derecho a la libre expresin e informacin;
la abogaca y el ejercicio del derecho de defensa; la profesin mdica y la promocin de la
salud, as como las profesiones que inciden en la promocin de las libertades econmicas en
el marco del Estado Social y Democrtico de Derecho.
19. A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y
cultural de la Nacin. Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier
autoridad mediante un intrprete. Los extranjeros tienen este mismo derecho cuando son
citados por cualquier autoridad.
A nuestro entender este es uno de los mayores mritos de la Constitucin de 1993, pero a la
vez, uno de los menos difundidos, en el se consagra por primera vez, el derecho a la
identidad tnica y cultural.
Definimos a la identidad tnica y cultural como el conjunto de valores, creencias, instituciones
y estilos de vida que identifican a un pueblo indgena, comunidad campesina o comunidad
nativa. De idntica manera decimos tambin que el respeto a su identidad tnica y cultural,
comprende: el derecho a decidir sobre su propio desarrollo; el respeto a sus formas de
organizacin; el derecho a ser escuchados y consultados en forma previa a toda accin o
medida que se adopte y que pueda afectarles; el derecho a participar en la formulacin,
diseo, ejecucin, monitoreo y evaluacin de los planes, programas y proyectos que pueda
afectarles; el derecho a no ser discriminados; el derecho a expresarse en su propia lengua; el
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respeto a su pertenencia a un determinado grupo tnico; el respeto a sus estilos de vida, a
sus costumbres y tradiciones, y cosmovisin; el derecho al reconocimiento, revaloracin y
respeto de sus conocimientos tradicionales y prcticas ancestrales; entre otros, incluyendo el
derecho a que se respete su condicin de aislamiento voluntario, en los casos en que as
proceda.
Indudablemente, la fuente inspiradora de esta norma constitucional es muy noble, sin
embargo, deber tenerse siempre presente en su prudente aplicacin la preservacin de la
unidad del Estado y la primaca de los derechos humanos. No hay que olvidar que los
tiempos cambiantes han posibilitado que hoy en da las comunidades nativas se hallen ms
integradas al entorno del pas, como se verifica en los muchos de sus miembros que han
alcanzado ttulos universitarios y que se desenvuelven en importantes reas del quehacer
nacional. Finalmente, es necesario puntualizar que si bien el Estado protege la pluralidad
tnica y cultural, se debe tener cuidado en no caer en proteccionismos que, a la larga,
afectan a las propias comunidades.
En cuanto al uso del idioma, resulta lgico decir que el respeto a este atributo, tanto en
nacionales (puesto que hay muchas etnias con igualdad cantidad de idiomas, mayormente
en nuestra selva) como en extranjeros resulta obvio para los efectos de procesos judiciales,
en donde el desconocimiento de una lengua extraa resulta siendo un fuerte impedimento
para la transparencia, y el buen desarrollo de estos.
20. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad
competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito
dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.
Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional slo pueden ejercer
individualmente el derecho de peticin.
El derecho de peticin se concibe como una solicitud de obtencin de una decisin dada por
gracia (beneficio o favor que se hace sin merecimiento particular); por lo tanto, sujeta a la
discrecionalidad (es decir asociada a la accin que se deja a criterio de una persona, un
organismo o una autoridad que est facultada para regularla) de un rgano competente de la
administracin pblica.
En consecuencia, toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a
cualquiera autoridad competente, ya sea por motivo de inters general, ya de inters
particular, y el de obtener pronta resolucin.
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En otros trminos, podemos decir tambin que se trata de una peticin graciable en la
medida que la autoridad pblica accede a lo solicitado no porque le asista derecho alguno al
peticionante, o inters legtimo, sino por una concesin gratuita que esta otorga.
Conforme a la jurisprudencia Constitucional, el contenido o mbito de la proteccin de este
derecho est conformado por dos aspectos que aparecen de su propia naturaleza y de la
especial configuracin que le ha dado la Constitucin al reconocerlo: el primer aspecto es el
relacionado estrictamente con la libertad reconocida a cualquier persona para formular
pedidos escritos a la autoridad competente; y, el segundo, unido irremediablemente al
anterior, est referido a la obligacin de la referida autoridad de otorgar una respuesta al
peticionante.
El deber de la administracin ser:
a) Facilitar los medios para que el ciudadano pueda ejercitar el derecho de peticin sin
trabas absurdas o innecesarias.
b) Abstenerse de cualquier forma o modo de sancionamiento al peticionante, por el solo
hecho de haber ejercido dicho derecho.
c) Admitir y tramitar el petitorio.
d) Resolver en el plazo sealado por la ley de la materia la peticin planteada, ofreciendo la
correspondiente fundamentacin de la determinacin.
e) Comunicar al peticionante la decisin adoptada.
Es importante reconocer que en los instrumentos internacionales solo encontramos el
Derecho de peticin en la Declaracin Americana de los derechos y deberes del Hombre.
Este derecho de larga data en nuestro pas, ya aparece en la constitucin de 1823, y desde
all ha ido, a lo largo de la vida republicana ha ido sufriendo modificaciones hasta el da de
hoy en lo conocemos tal como es.
En cuanto a los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional slo pueden
ejercer individualmente el derecho de peticin.
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21. A su nacionalidad. Nadie puede ser despojado de ella. Tampoco puede ser privado del
derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del territorio de la Repblica.
Nuestra Constitucin ha consagrado en el artculo 2 numeral 21 el derecho a la nacionalidad
y la imposibilidad de despojo de la misma, y como consecuencia de dicho derecho
fundamental, el derecho de todo nacional de obtener y renovar al pasaporte.
El derecho a la nacionalidad es el vnculo jurdico entre una persona y un Estado. Este
vnculo supone una suerte de relacin de pertenencia entre el individuo y el Estado en
particular del que aquel es nacional. En el caso del derecho a la nacionalidad consagrado en
el artculo constitucional bajo comentario, lo que se protege es el derecho de toda persona a
tener un vnculo jurdico con el Estado peruano, del que se considerar como nacional, tanto
dentro de territorio de la Repblica como fuera de l.
El ostentar el derecho de nacionalidad implica tener un pasaporte renovado tanto dentro
como fuera del territorio de la Repblica. Ello es as, en la medida que el derecho a tener un
pasaporte puede ser entendido como una manifestacin del derecho a la identidad.
En virtud del derecho a la nacionalidad, todo peruano tiene el derecho a la libertad de
trnsito, el mismo que supone el derecho a elegir libremente su lugar de residencia, a
transitar libremente por el territorio de la Repblica, y a salir y entrar dentro de l, de
conformidad con lo establecido en el artculo 2 numeral 11 de la Constitucin.
La Constitucin prohbe tajantemente el despojo de la nacionalidad peruana, as como la
obtencin o renovacin, los cuales constituyen derechos tanto para los nacidos en el Per
como para los tienen la nacionalidad peruana. Lo que se protege es la intangibilidad de la
nacionalidad frente a actuaciones arbitrarias de las autoridades. De manera tal que, la nica
forma de prdida de la nacionalidad peruana se resulta como producto de la voluntad cada
ciudadano, esto en conformidad con lo establecido en el segundo prrafo del artculo 53 de
nuestra Carta Magna.
22. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de
un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
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En el Per, qu duda cabe, hemos sufrido el flagelo de la violencia terrorista, y los sectores
de nuestra poblacin ms pobre y vulnerable tambin sufrieron las consecuencias de la
violencia estatal que luchaba, paradjicamente, para protegerlos del terrorismo.
Los aos de angustia, que fueron testigos trgicos de un Per sangrante, vctima del nefasto
terrorismo, han quedado atrs, sin embargo, esa paz anhelada an no es encontrada por
ningn lado, un nuevo flagelo mucho ms temerario se halla asentado como un cncer que
peligra destrozar nuestra sociedad haciendo que la situacin sea cada da ms insostenible,
me refiero a la inseguridad ciudadana, que tanto crmenes ya ha producido, trayendo miedo,
terror, intranquilidad, imposibilidad al disfrute total de nuestro tiempo de ocio; no
concibindose as un futuro alentador, mientras no se tomen medidas agresivas,
verdaderamente frontales, que arrasen y asolen esta lacra que tanto dao viene produciendo
a nuestro pas.
Sin embargo, tambin el mundo contemporneo nos trae obstculos para llevar una vida
tranquila. Basta citar algunos ejemplos, la falta de trabajo, de proteccin ante el despido,
bajos salarios, la falta de seguridad social y un sin nmero de problemas que padecemos los
habitantes del mundo subdesarrollado, determinan que nuestro futuro sea incierto,
impidiendo as una existencia tranquila. Del mismo modo, tenemos el ruido, el caos vehicular,
la contaminacin ambiental y otros males de nuestra poca contribuyen a que vivamos en
constante intranquilidad.
El artculo 24 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos reconoce que toda
persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de
la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas. Todo lo antes est contemplado
en nuestra normatividad peruana con arreglo a la constitucin del Per.
Sin embargo, la norma constitucional va ms all del tema arriba comentado, en lo referente
a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. El reconocimiento
constitucional de este derecho encuentra su justificacin en la propia dignidad de la persona,
sin embargo, pese a este reconocimiento, hoy en da al parecer esto no es suficiente para su
proteccin eficaz. Todos de alguna manera conocemos que somos titulares de este derecho
fundamental, pero, muy pocos comprenden su verdadera dimensin.
Este derecho, consideramos, se compone de dos elementos, por un lado, otorga a sus
titulares el derecho a gozar del ambiente adecuado para el desarrollo de su vida, y de otro
lado, implica que ese ambiente se preserve.
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1) El derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado, comporta la facultad de las
personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan e
interrelacionan de manera natural y armnica; y en el caso que el hombre intervenga, no
deba de suponer una alteracin sustantiva de la interrelacin que existe entre los elementos
del medio ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino
nicamente del adecuado para el desarrollo de la persona y de su dignidad. De lo contrario,
su goce se vera frustrado y el derecho quedara, as, carente de contenido.
2) El derecho en anlisis se concretiza en el derecho a que el medio ambiente se preserve.
El derecho de preservacin de un medio ambiente sano y equilibrado entraa obligaciones
ineludibles para los poderes pblicos, de mantener los bienes ambientales en las condiciones
adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal Constitucional, tal obligacin alcanza
tambin a los particulares, y con mayor razn a aquellos cuyas actividades econmicas
inciden, directa o indirectamente, en el medio ambiente, tal es el caso de la minera informal
que viene desarrollando en el departamento de Madre de Dios.
23. A la legtima defensa.
Entendemos por legtima defensa a la accin justificada que ejerce un individuo consistente
en el empleo de la fuerza material para repeler una agresin ilegtima contra nuestra
integridad fsica o contra cualquier derecho que nos asista. Su desarrollo est comprendida
dentro del derecho penal, que al respecto norma de la siguiente manera:
Art 20 C.P.P.
Est exento de responsabilidad penal:
(... )
3. El que obra en defensa de bienes jurdicos propios o de terceros, siempre que concurran
las circunstancias siguientes:
a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Se excluye para la
valoracin de este requisito el criterio de proporcionalidad de medios, considerndose en su
lugar, entre otras circunstancias, la intensidad y peligrosidad de la agresin, la forma de
proceder del agresor y los medios de que se disponga para la defensa; c) Falta de
provocacin suficiente de quien hace la defensa.
El derecho a la legtima defensa lleva implcito un precepto permisivo que interfiere en las
normas de carcter general, dando lugar -en el caso ms habitual- a que una conducta
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prohibida, que menoscaba un inters tutelado por el Derecho, no sea desaprobada por el
ordenamiento jurdico y, en consecuencia, resulte lcita por exclusin de su antijuricidad.
En consecuencia, a la luz de la normatividad, Cul vendra a ser la finalidad de la legtima
defensa? Pues debe ser el impedir o repeler la agresin ilegtima El agredido puede, en tal
virtud, solo evitar o detener el ataque o defenderse ofensivamente contraatacando al agresor.
Sin embargo, aqu hay algo interesante y es que afirmada la ilegitimidad de la agresin,
jurdicamente no le es exigible al ofendido soportar el ataque. De esta manera, si puede
elegir entre huir y defenderse, est facultado a optar legtimamente por esto ltimo. No
obstante, la defensa que ejerza contra el agresor debe ser el medio menos perjudicial
posible, entre las diversas posibilidades de las que eventualmente pudo disponer; lo cual no
implica agotarlas si es que hacerlo arriesga la propia posibilidad eficaz de defensa.
En cuanto a la proporcionalidad de medios, es decir que los elementos utilizados para la
comisin de la agresin y defensa, tengan semejanza aproximada, en cuanto a su potencia
de ataque, fue abandonada su aplicacin ya hace varios aos, especficamente en el ao
2003, fecha en que se hace la modificacin al inc. 3, art. 20, del Cdigo Penal Peruano,
dando lugar a un nuevo concepto jurdico, la necesidad racional.
En armona con ello, el Cdigo Penal alude a un criterio base para enjuiciar la satisfaccin
del requisito de la necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresin:
Que la racionalidad de medios no significa proporcionalidad de medios, sino que esta debe
evaluarse conforme a las circunstancias del caso concreto, a la intensidad y peligrosidad de
la agresin, a la forma de proceder del agresor y a los medios de los que dispona el
agredido para su defensa.
Para ejemplificar podemos citar un caso suscitado hace poco en nuestras crnicas policiales
y que ha tenido mucha resonancia en la sociedad peruana. Es el caso de Gastn Gabriel
Mansilla Yupanqui (21), quien le dispar a un ranqueado delincuente que intent robarle un
celular amedrentndolo con un cuchillo. Frente a tal hecho, amparado en una ley derogada
hace 9 aos, el Poder Judicial detuvo a este joven universitario, ordenando encarcelarlo,
aduciendo que mat al hampn en mencin, gracias a la desproporcionalidad de medios
(utiliz un revolverpara eliminar al delincuente).
Segn el juez, no hubo "proporcionalidad" en el ataque, pues los dos asaltantes que
interceptaron a Gastn en el cruce de las avenidas Tacna y Colmena portaban un cuchillo y
el joven un revlver. Pero esta figura legal fue eliminada del Cdigo Penal en el 2003 y ahora
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se aplica el criterio de racionalidad (o reaccin para repeler o impedir el ataque), por lo que la
detencin dispuesta por el juez fue de manera errada y arbitraria. De acuerdo al inciso
corregido debi usar el criterio de racionalidad. Es decir, considerar las circunstancias, la
peligrosidad y sobre todo el objeto de defensa al alcance de la vctima: en este caso el
revlver". En este caso la defensa de Mansilla solicit la anulacin del mandato judicial e
incluso presentar una queja contra el juez ante la Ocma, lo que me parece de lo ms
acertado.
Como corolario de lo dicho nos afirmamos diciendo que si ante un peligro de lesin muy
intenso y grave de la integridad fsica o del patrimonio, al agredido no le queda ms recurso
que disparar de muerte al agresor, la conducta puede an permanecer en el mbito de lo
justificable (no antijurdico).
Finalmente, La accin defensiva debe necesariamente responder a una voluntad de defensa,
pues solo as desaparece el disvalor de la accin, (sea el carcter negativo de la defensa).
La voluntad de defensa puede concurrir con otros motivos como el odio, la indignacin o la
venganza.
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
La libertad es la facultad de hacer, o dejar de hacer aquello que el orden jurdico permita; es
decir, es la prerrogativa que tiene la persona de realizar, sin obstculos, sus actividades en el
mundo de las relaciones.
La libertad personal es un derecho esencial, que tiene como fundamento los atributos de la
persona humana y por lo tanto, objeto de proteccin del estado, sin embargo, en ciertas
circunstancias no es absoluta, siendo susceptible de restricciones, las cuales se encuentran
previstas en las normas internacionales y Constitucin, quienes prevn los casos o
situaciones en que esto se produzca, en contraposicin a intereses sociales ms
importantes.
a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no
prohbe.
La libertad discurre entre lo que la ley manda -y por lo tanto, obliga a hacer- y lo que prohbe
-y por lo tanto, obliga a no hacer.
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En principio, la nica limitacin para el ejercicio de este derecho es el no transgredir ni violar
el derecho de las dems personas, parmetro asumido por la ley sobre la base del principio
de reserva de ley y al principio de legalidad, lo que nos lleva a establecer que la ley es la
nica que precisa lo que la persona est obligada a hacer, o en todo caso a no hacer. La
libertad est supeditada al principio de legalidad, que se presenta como un parmetro para
su ejercicio.
Consideramos que si bien la libertad est sujeta al principio de legalidad, en el caso de que la
ley no estableciera un lmite, la Constitucin no ampara el ejercicio u omisin abusiva de un
derecho con la intencin de perjudicar a otra. Por lo tanto, nuestra Carta Magna no solo
reconoce el principio de legalidad como fundamental de la libertad, sino tambin la proteccin
de la persona contra los que atenten contra ella, aunque esta ltima no est referida o
limitada, por lo que el artculo 1 de la Constitucin cobra una gran importancia toda vez que
la defensa de la persona y el respeto de su dignidad son el fin supremo que persigue el
Estado Peruano.
b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos
previstos por la ley. Estn prohibidas la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres
humanos en cualquiera de sus formas.
En este artculo, la Constitucin hace referencia a la prohibicin de restringir la libertad
personal de los peruanos, que vendra a ser el concepto general, abarcando de esta manera
todas las libertades que posee el sujeto, es decir, libertad de conciencia, de religin, de
pensamiento, de informacin, de opinin, de expresin, de difusin del pensamiento, derecho
a la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica, cientfica, y desde luego a la libertad de
locomocin.
Por otro lado, En el Per, el tema de la libertad personal fue tratado en relacin con el
problema de la esclavitud. Es abordado en la Constitucin de 1823, sealando que nadie
naca esclavo y abolindose toda forma de comercio de negros. Marcial Rubio seala de
manera precisa cada acpite de las constituciones pasadas que hacen referencia al tema,
concluyendo que la esclavitud es el tema ms desarrollado por los autores. No es sino hasta
la Constitucin de 1920 que se hace referencia, en el artculo 22, a la libertad individual
mediante la siguiente frmula: "La ley no reconoce pacto ni imposicin alguna que prive de la
libertad individual". Ya de ms reciente data, la Constitucin de 1979 ofrece un tratamiento
similar a la actual Constitucin.
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Si bien es cierto, la esclavitud en el Per ya hace mucho que fue abolido, desgraciadamente
en el siglo XXI, la trata de personas, la esclavitud y sus prcticas anlogas, muchas veces
con la anuencia de las autoridades, siguen vigentes, a escondidas, sacndole la vuelta a la
ley, por lo cual la aplicacin real de esta norma constitucional es de una acuciante actualidad.
La trata de personas es una actividad comercial ilcita, que consiste en la intermediacin de
personas, especialmente mujeres y nios, con un fin lucrativo. Es una forma de colocacin
en la que se dispone de personas para ciertas actividades nada lcitas. Ciudades de Pucalpa,
Iquitos, Tarapoto, entre otras, son tan solo algunos lugares donde el trfico de nios, nias y
mujeres de condicin humilde y necesitada, tiene races muy profundas, lugares donde el
comercio carnal, incluso con la participacin de menores de edad, es hartamente conocido,
por propio y extraos, sin que la ley se imponga, debido a intereses de por medio,
gratificantes econmicamente para los elementos permisivos de esta actividad nauseabunda.
Otros aspectos de trata de personas incluye a personas para trabajos serviles, con
pauprrimos salarios, e incluso para explotarlas a cambio de un poco de comida. Felizmente,
algunas medidas legales, de reciente data, como la normativa a favor de las empleadas de
hogar constituyen armas poderosas para combatir este problema social, pero que requiere
necesariamente el concurso honesto, sincero y firme de nuestras autoridades.
El ao 2004, Per fue incluido por primera vez en el Informe de Washington sobre la Trata de
Personas, y clasificado con la categora dos, un indicativo que ha permitido reconocer el
problema y por lo que consecuentemente se estn tomando medidas para combatirlo.
c. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento
de deberes alimentarios.
Cuando la Constitucin hace referencia a la prisin por deudas, especficamente, est
estableciendo que las deudas pecuniarias (de cualquier tipo) no pueden ser consideradas
como ilcitos penales, siendo, aparentemente, la nica excepcin las deudas alimentarias
As, en el artculo 11 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se establece
nadie ser encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una obligacin contractual;
en el artculo 7.7 de la Convencin Americana de Derechos Humanos se seala Nadie ser
detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente
dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.
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Al respecto, el Tribunal Constitucional Peruano en el Expediente N 1428-2002-HC/TC ha
manifestado que
cuando el citado artculo prohbe la prisin por deudas, con ello se garantiza que las
personas no sufran restriccin de su libertad locomotora por el incumplimiento de
obligaciones, cuyo origen se encuentra en relaciones de orden civil. La nica excepcin a
dicha regla se da, como la propia disposicin constitucional lo seala, en el caso de
incumplimiento de deberes alimentarios.
Para nuestro Cdigo Civil en su artculo 472 modificado por el artculo 101 del Cdigo de los
Nios y Adolescente se entiende por Alimentos lo necesario para el sustento, habitacin,
vestido, educacin, instruccin, y capacitacin para el trabajo, asistencia mdica y recreacin
del nio y Adolescente .Tambin se considera alimentos los gastos de embarazo de la madre
desde la concepcin hasta la etapa del post-parto. Entonces alimentos es todo lo necesario
para atender la subsistencia es decir aquello que es indispensable para lograr el desarrollo
integral del nio y/ o adolescente.
Desde el inicio de las Naciones Unidas han establecido el acceso a una alimentacin
adecuada como un derecho individual y responsabilidad colectiva. La declaracin Universal
de Derechos Humanos de 1948 proclam Toda persona tiene derecho a un nivel de vida
adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud, y el bienestar y en especial la
Alimentacin.
Nuestra Constitucin Poltica del Estado seala en su Artculo 6o que es deber y derecho de
los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos, asimismo que todos los hijos tienen
iguales deberes y derechos.
Con este artculo de la Constitucin Poltica del Estado podemos apreciar que la obligacin
alimentaria de los padres, es de primer orden, para con sus hijos, por lo cual no se puede
poner en peligro la subsistencia de un menor ante una duda, ya que los alimentos es un
derecho indisponible para el menor.
Segn el artculo 474 del Cdigo Civil, se deben alimentos los cnyuges, los ascendientes y
descendientes y los hermanos. En cuanto a los obligados a prestarlos es distinto el orden
segn el beneficiario sea mayor o menor de edad, si es mayor de edad segn el artculo
475o estn obligados los cnyuges, los descendientes, los ascendientes y los hermanos. En
cambio, el artculo 93o del Cdigo de los Nios y Adolescentes determina que deben ser
llamados en primer lugar los padres, y a falta de estos los hermanos mayores de edad, los
abuelos, los parientes colaterales hasta el tercer grado e incluso otros responsables del nio
y del adolescente.
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Finalmente, debemos decir el derecho de alimentos posee determinadas caractersticas
reconocidas ampliamente por la doctrina y por la legislacin, el artculo 487o del Cdigo Civil
establece que el derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e
incompensable, a ello debemos agregar que el derecho de pedir alimentos es personalsimo,
imprescriptible, inembargable y recproco.
d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no
est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como
infraccinpunible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.
Las leyes entran en vigencia desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial El
Peruano, salvo que la ley indique otros plazos, lo cual se conoce como vacation legis. Una
caracterstica de la ley, en material penal, es que esta no tiene carcter retroactivo, es decir
que sus efectos no rigen para el pasado, sino para el presente y el futuro.
Por lo tanto, a ninguna persona se le puede enjuiciar o condenar por un hecho que al
momento de producirse no era considerado delito.
Se excluye la posibilidad de aplicacin retroactiva de la ley penal (penas, caractersticas de
los tipos de lo injusto, condiciones procesales y de ejecucin penal, etc.) cuando son
desfavorables al inculpado. Por el contrario, si son favorables, la Constitucin ordena
aplicarlas retroactivamente (retroactividad benigna).
La ley penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho punible. No
obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes
penales (artculo 6, Cdigo penal) (artculo 103, segundo prrafo, Constitucin).
Por otro lado, El principio de legalidad limita el ejercicio de la funcin punitiva estatal
exclusivamente a las acciones u omisiones previstas en la ley como infracciones punibles:
nullum crimen, nulla poena sine lege.
Este es el principal lmite de la violencia punitiva que el sistema penal del Estado ejercita, se
trata de un lmite tpico de un Estado de Derecho. Esta violencia se realiza bajo el control de
la ley, de manera que toda forma de violencia ilcita que provenga del sistema penal (torturas,
ejecuciones extrajudiciales, desapariciones forzadas, etc.) deber ser considerada conductas
prohibidas).
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e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su
responsabilidad.
Consiste en el derecho de toda persona acusada de la comisin de un delito, a ser
considerada como inocente en tanto no se establezca legalmente su culpabilidad, a travs de
una sentencia definitiva.
La presuncin de inocencia se ha considerado como uno de los pilares del ordenamiento
jurdico de todo estado democrtico, al establecer la responsabilidad penal del individuo,
nicamente cuando est debidamente acreditada su culpabilidad. La razn de ser de la
presuncin de inocencia es la seguridad jurdica, la necesidad de garantizar a toda persona
inocente que no ser condenada sin que existan pruebas suficientes que destruyan tal
presuncin; esto es, que demuestren su culpabilidad y que justifiquen una sentencia
condenatoria en su contra.
El artculo 2.24. e) de la Constitucin Poltica configura a la presuncin o, mejor dicho,
estado de inocencia, como un derecho fundamental. Esta norma crea en favor de las
personas un verdadero derecho subjetivo a ser consideradas inocentes de cualquier delito
que se les atribuya, mientras no se presente prueba bastante para destruir dicha presuncin,
aunque sea mnima. Por otro lado, Nuestra Constitucin sita la presuncin de inocencia
dentro de los derechos fundamentales a la libertad -es un derecho subjetivo pblico- la cual
puede limitarse o perderse por accin de los rganos penales.
Para que pueda aceptarse el principio de presuncin de inocencia es necesario que de lo
actuado en la instancia se aprecie un vaco o una notable insuficiencia probatoria, debido a la
ausencia de pruebas, a que las practicadas hayan sido obtenidas ilegtimamente o que el
razonamiento de inferencia sea ostensiblemente absurdo o arbitrario: debiendo decaer
cuando existan pruebas bien directas o de cargo, bien simplemente indiciarias con suficiente
fiabilidad inculpatoria.
En consecuencia, corresponde a la acusacin, y no a la defensa la realizacin de la actividad
probatoria del cargo necesaria para desvirtuar la presuncin de inocencia. Por lo anterior,
este principio se traduce en que el inculpado no est obligado a probar la licitud de su
conducta cuando se le imputa la comisin de un delito.
Nuestro pas, en relacin con el tema de la presuncin de inocencia, ha suscrito, entre otros,
los siguientes Tratados Internacionales: la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos.
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin
del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia.
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Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. En
tales casos, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los
presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das naturales. Deben dar cuenta al
Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho trmino.
En el artculo 2.24. e) de la Constitucin se plasma el derecho que toda persona tiene a la
libertad ambulatoria. Como todo derecho, su ejercicio encuentra sus lmites ah donde el
inters comn lo exige. As, al derecho que todos tenemos a la libertad se opone la
posibilidad de ser detenido nicamente en dos supuestos: por mandato judicial escrito y
debidamente motivado; y en caso de delito flagrante por las autoridades policiales. Cualquier
otra hiptesis, que no sea la privacin de libertad como pena impuesta en una sentencia
condenatoria, deviene en inconstitucional y, por ende, queda expedito el camino para
interponer una demanda de hbeas corpus, de acuerdo a lo establecido en el artculo 25.7
del Cdigo Procesal Constitucional.
El primer caso de detencin que prev la Constitucin es la facultad que tiene el juez de
ordenar la detencin de una persona. Dicha facultad es inherente a su funcin y se encuentra
detallada en el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal de 1991. La prisin preventiva
(detencin) responde a la necesidad de garantizar la actuacin de los poderes pblicos en la
investigacin y juzgamiento de los hechos que revisten relevancia penal. El Tribunal
Constitucional ha sealando que por el hecho de tratarse de una medida que restringe la
libertad locomotora, dictada cuando no existe sentencia condenatoria firme, al procesado le
asiste el derecho a que se presuma su inocencia. De ah que cualquier restriccin de la
libertad debe siempre considerarse la ltima ratio a la que el juzgador debe apelar, esto es,
susceptible de dictarse solo en circunstancias verdaderamente excepcionales y no como
regla general.
En lo que concierne a la detencin policial, esta puede asumirse como la potestad
concedida a la autoridad policial para poder aprehender y retener a las personas, esto es
detenerlas temporalmente, en las circunstancias, condiciones y plazos, expresa y
taxativamente predeterminados por la ley. Dentro de sus caractersticas podemos decir que
Es una medida cautelar personal, restrictiva, extrema; Solo se puede dar en los supuestos
debidamente establecidos por la Constitucin y la Ley;
Su plazo de duracin est
expresamente determinado por la ley y no puede ser excedido por la autoridad policial, bajo
responsabilidad; Su finalidad no es represiva, sino facilitar la investigacin preliminar del
delito y asegurar la puesta a disposicin y sujecin del presunto delincuente al proceso
penal.
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En cuanto al detenido, aparte de todos los derechos y garantas fundamentales que
reconocen la Constitucin y los instrumentos internacionales a la persona, nuestra
Constitucin Poltica establece los siguientes derechos para el detenido:
ART. 139, 15: El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por
escrito, de las causas o razones de su detencin.
ART. 139, 7: La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores judiciales
en los procesos penales y por las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad
a que hubiere lugar
El artculo bajo comentario de la Constitucin establece que el detenido tiene que ser puesto
a disposicin del juzgado correspondiente dentro de las veinticuatro horas de procedida la
detencin o, en su defecto, en el trmino de la distancia. Las excepciones vienen dadas
cuando la detencin se origina en la presunta comisin de delito de terrorismo, espionaje o
trfico ilcito de drogas. La inclusin del trmino de la distancia como criterio a tener en
cuenta para determinar el tiempo que corre desde que se detiene a una persona hasta que
tiene que ser puesto a disposicin del juzgado indica que no siempre existir un juez
competente ah donde se produzca la detencin.
En cuanto a Los delitos de terrorismo se encuentran regulados en el Decreto Ley N 25475
(Ley de Terrorismo) y los delitos de trfico ilcito de drogas en los artculos 296 y siguientes
del Cdigo Penal. En cuanto al delito de espionaje, en puridad de trminos, existe uno solo,
tipificado en el artculo 331 del Cdigo Penal.
Las hiptesis de concurso ideal (artculo 48 CP) o concurso real (artculo 50 CP), e incluso el
delito continuado (artculo 49 CP) podrn dar lugar a la detencin del investigado por no ms
de quince das siempre y cuando uno de los delitos en concurso sea de terrorismo, espionaje
o trfico ilcito de drogas. Pero, adems, habr que exigirse que la investigacin que realiza
la PNP y por la que el sujeto permanece detenido, se origine en el delito de terrorismo,
espionaje o trfico ilcito de drogas, y no en el otro u otros delitos que entran en concurso.
g. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un
delito, y en la forma y por el tiempo previstos por la ley. La autoridad est obligada bajo
responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar donde se halla la persona
detenida.
El derecho a no ser incomunicado es la medida ms grave luego de decretada la detencin
preliminar.
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La incomunicacin, en esencia, supone un rgimen de excepcin de la detencin judicial. Es
una medida coercitiva de naturaleza personal, por la cual se impide a la persona detenida por
mandato judicial se comunique, sea por escrito o verbalmente con terceras personas, cuando
exista motivo fundado de entorpecimiento de la actividad investigadora del delito".
Constituye una medida excepcional, como ya se ha dicho, provisional, orientada a la
necesidad de esclarecer adecuadamente la imputacin. De acuerdo al principio de
proporcionalidad se decretar tratndose de delitos graves, y siempre que sea necesario
evitar que el detenido pueda comunicarse con el mundo exterior y perturbe la actividad
probatoria.
En este artculo aparece las palabras siguientes: La autoridad est obligada bajo
responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar donde se halla la persona
detenida. Y este agregado que no lo tena la constitucin de 1979 constituye una eexigencia
positiva que encuentra explicacin en los casos que lamentablemente hemos afrontado
sobre los detenidos desaparecidos.
La incomunicacin, segn la Constitucin, ser regulada mediante ley. Este derecho se rige
tomando en cuenta los siguientes considerandos legales:
a) Es una medida que dicta el juez instructor;
b) Solo se dicta cuando fuere indispensable para los fines investigatorios, lo que puede
ocurrir despus de prestada la instructiva;
c) Es una medida de carcter temporal, ya que no puede prolongarse por ms de 15 das;
d) La incomunicacin no impide las conferencias entre el inculpado y su defensor, en
presencia del juez instructor, quien podr denegadas si las juzga inconvenientes;
e) El juez debe dar cuenta de la medida dispuesta al Tribunal Correccional, expresando las
razones que haya tenido para ordenada.
Como se advierte, hay un especial cuidado en rodear de mayores garantas al detenido
incomunicado, lo cual es correcto si se tiene en cuenta que es la forma ms agravada de la
detencin, y en la cual, lamentablemente, ocurren mayores afectaciones a los derechos
fundamentales, como la desaparicin de personas, considerado un crimen de lesa
humanidad.
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h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a tortura o a tratos
inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la
persona agraviada o de aqulla imposibilitada de recurrir por s misma
a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la
emplea incurre en responsabilidad.
Toda persona tiene derecho a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y
bienestar. La integridad de la persona, por tanto, va ms all del bienestar fsico, involucra
igualmente su mbito moral y psicolgico. Este entendimiento amplio se puede notar tambin
en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional cuando ha manifestado que los actos lesivos
a la integridad personal incluyen la integridad fsica, sicolgica y moral. De otro lado, as se
recoge en la Convencin Americana de Derechos Humanos al disponer que "Toda persona
tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral" (artculo 5.1), norma
internacional que hay que tomar en consideracin segn lo dispone la Dcimo primera
disposicin final y transitoria de la Constitucin. Por lo dems, este derecho a la integridad es
considerado junto a derechos como la vida, la libertad o la seguridad, como uno de los
derechos bsicos de la persona.
Se puede afirmar que el derecho a la integridad personal comprende una pluralidad de
derechos: "En primer trmino, el derecho a la integridad fsica, es decir, el derecho a no ser
privado de ningn miembro u rgano corporal. En segundo lugar, el derecho a la salud fsica
y mental, el derecho de la persona a no ser sometida a enfermedades que eliminen su salud.
En tercer lugar, el derecho al bienestar corporal y psquico, es decir, el derecho de la persona
a que no se le hagan padecer sensaciones de dolor o sufrimiento. Por ltimo, el derecho a la
propia apariencia personal, o sea, el derecho de la persona a no ser desfigurada en su
imagen externa".
Muy relacionada con el derecho a la integridad personal est la prohibicin de someter a una
persona a tortura o tratos inhumanos o humillantes, y la prohibicin de obtener declaraciones
por va de la violencia fsica o moral. Este derecho se encuentra recogido en la norma
constitucional al disponerse que "[nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o
fsica, ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes. Cualquiera puede pedir de
inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aqulla imposibilitada de recurrir
por s misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia.
Quien la emplea incurre en responsabilidad" (artculo 2.24.h CP). En la norma internacional
vinculante para el Per se dispone que "[nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes" (artculo 5 DUDH); y que "Nadie debe ser sometido a
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torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de
libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano" (artculo
5.2 CADH).
Artculo 3.- Derechos Constitucionales. Nmerus Apertus La enumeracin de los derechos
establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de
naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de
soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de
gobierno.
En nuestro ordenamiento jurdico la condicin de "derechos constitucionales" no se reduce a
lo que la Constitucin de 1993 expresamente as los reconoce -a lo largo de su primer Ttulo,
pero tambin en otros ttulos y captulos-, sino que comprende tambin a aquellos otros que
si bien no se encuentran explcitamente enunciados, sin embargo, admiten la misma
consideracin de rango (y, por tanto, de instrumentos hbiles para su tutela), pues se
deducen de una serie de principios supremos del ordenamiento constitucional peruano (Por
ejemplo, dignidad de la persona humana, principios de soberana del pueblo, Estado
democrtico de Derecho).
Este artculo est en concordancia con la cuarta disposicin final y transitoria que seala:
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce, se
interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los
tratados y acuerdos internacionales sobre la misma materia ratificada por el Per
Es importantsimo dejar por sentado, al decir que no todos los derechos humanos estn
contenidos en la Carta Magna, en consecuencia, esto no es motivo determinante para ser
excluidos o minimizados, en ese sentido el artculo tercero es conocido como el artculo de
los derechos innominados. Esta proteccin se fundamenta por el simple hecho de ser
Derechos Humanos, y la Constitucin los garantiza plenamente.
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CONCLUSIONES
Las disposiciones constitucionales puede comportarse como norma o principio, afirmacin de
la cual podemos establecer que se pueden plantear tres posibilidades: que se traten de (1)
Principios, (2) Reglas, o de (3) Principios - Reglas. De estos modelos el ms aceptable
resulta ser el tercero. El primero no tiene en cuenta las clusulas restrictivas de los derechos
fundamentales que operan primordialmente como "reglas". El segundo fracasa en relacin
con determinados tipos de enunciados constitucionales que contemplan claramente
principios. El mixto, que considera que los enunciados constitucionales contienen normas y
principios, de buena cuenta de los preceptos constitucionales, tiene en cuenta ambos
aspectos, el conjunto de principios que pueden ser utilizados por el juez en una decisin
iusfundamental, y las concretas reglas constitucionalizadas. Este doble carcter exige que se
haya de decidir cul de ellos tiene mayor precedencia.
En principio, y como regla general, dado el carcter de razn suficiente para tomar una
decisin que tienen las reglas, hay que formular la prioridad jerrquica del nivel de las reglas.
Esto, no obstante, en los casos en los que el peso de los principios sea mayor, ha de
abandonarse la decisin que se toma en virtud de la regla, y decidir el caso de acuerdo con
los principios. De esto se puede colegir una consecuencia importante para nuestro trabajo,
cual es, la de situar el conflicto de derechos fundamentales strictu sensu en la colisin de
principios puesto que, cuando dos reglas entra en conflicto, se invalidar una, aplicndose la
otra con toda su intensidad. Esto no quiere decir que nos limitemos a un aspecto meramente
testimonial de la interpretacin iusfundamental porque incluimos todos los casos en los que
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42

el intrprete haya de recurrir a la colisin de principios, posibilidad sta que es amplia,
comprendiendo cualquier supuesto en el que la aplicacin de una regla exija acudir
previamente a la ponderacin de principios. La pregunta que se puede planteada entonces
se concreta en la manera de resolver la colisin de derechos fundamentales. Y en primer
lugar, es preciso aludir a la posibilidad de que existan principios de derechos fundamentales
que se impongan necesaria e invariablemente a los restantes, posicin que ha sido
defendida por alguna doctrina del Tribunal Supremo norteamericano. Sin embargo, lo ms
coherente es ponderar caso por caso los intereses en juego no admitiendo derechos
absolutos, en cuanto el texto constitucional no establezca preferencias. Estaramos ante el
sopeso o balancing de valores, que constituye la concretizacin paradigmtica de la
jurisprudencia de valores.
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43

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