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Proceso
de Responsabilidad Fiscal
Ley 610 de 2000 y Ley 1474 de 2011 Integradas
REPBLICA DE COLOMBIA
Sandra Morelli Rico
Contralora General de la Repblica
Carlos Felipe Crdoba Larrarte
Vicecontralor General de la Repblica
Ivn Daro Gmez Lee
Coordinador Acadmico ESAP
Alba de la Cruz Berro
Directora Oficina Jurdica
Raimundo Vlez Cabrales
Jefe Unidad de Investigaciones Especiales contra la Corrupcin
Grupo Acadmico
Claudia Serrano Evers
Contralora Auxiliar para el Sistema General de Regalas
Alexandra Garca Ramrez
Contralora Delegada Intersectorial Sistema General de Regalas
Mnica Certin Palma
Contralora Delegada Intersectorial Sistema General de Regalas
Vanessa Prez Rosales
Contralora Delegada Intersectorial Unidad contra la Corrupcin
Eddy Luca Rojas Betancourth
Asesora Despacho Vicecontralor
Lucenith Muoz Arenas
Abogada Direccin Jurdica
Mario Roberto Molano
Asesor externo
Publicacin
Margarita Barreneche Ortz
Directora Oficina de Comunicaciones y Publicaciones
Andrea Artunduaga Acosta
Diseo y diagramacin
Magda Briceo Muoz
Elaboracin de grficos
Jaime Viana Saldarriaga
Editor
Imprenta Nacional
Impresin
Febrero 2013
Bogot D.C., Colombia
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Contenido
Introduccin
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Rgimen probatorio
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Indagacin preliminar
Procedimiento ordinario
Procedimiento verbal
Fallo del proceso de responsabilidad fiscal
Rgimen de las notificaciones en el Procedimiento Ordinario
Rgimen de las notificaciones en el Procedimiento Verbal
Ejecutoria de las providencias
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69
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Remisiones
Vigencia y derogatoria
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Anexo jurisprudencial
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Doctrina
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Introduccin
La Carta Fundamental en su orientacin integral de cumplir con los fines esenciales del
Estado, reconoce el control fiscal como una funcin pblica independiente, autnoma
que se dirige al aseguramiento de los intereses generales y a garantizar el buen manejo
de los bienes y los recursos pblicos. Antes de entrar en vigencia la Carta Poltica
de 1991, el control previo situaba en el mismo lugar al ente de control y al sujeto
controlado y haca ineficiente la vigilancia en el manejo del erario. Por tal razn, la
nueva Constitucin incorpor dentro de sus mltiples reformas, el control posterior y
selectivo para combatir eficazmente los vacos que traa la normatividad anterior en
materia de control fiscal.
La responsabilidad fiscal emana de los artculos 6, 124 y 268 numeral 5 de la
Constitucin Poltica y otorga al Contralor General de la Repblica la atribucin de
establecerla y la manera de hacerla efectiva a travs de un proceso cuya naturaleza
no es inquisitiva, ni penal; sino que tiene un carcter netamente administrativo, patrimonial, resarcitorio y declarativo que se deriva de un elemento sustancial cual es
la gestin fiscal inadecuada para demostrar un dao.
El legislador hizo lo propio, al cambiar los modelos tradicionales por nuevos procedimientos y sistemas que hicieron ms efectivo ejercer el control fiscal. Gracias a esta
intervencin, la Contralora General de la Repblica pas de ser una entidad pasiva
en sus actuaciones de control, a asumir una verdadera labor de vigilancia de los recursos pblicos.
Dentro de las atribuciones conferidas al organismo superior de control fiscal, es importante destacar la funcin de advertencia establecida en el Decreto-Ley 267 de 2000,
a travs de la cual la Contralora previene al administrador de los recursos pblicos
sobre posible riesgo de detrimento, con miras a que se tomen las medidas tendientes
a evitar que ello ocurra; esta herramienta ha sido aplicada con gran xito en la vigilancia de la contratacin estatal.
Con la expedicin de la Ley 610 de 2000, la responsabilidad fiscal adquiere identidad
propia y un procedimiento que la hace ms garantista de los derechos de defensa y
contradiccin del presunto responsable. A su turno, la Ley 1474 de 2011 modifica el
proceso de responsabilidad fiscal al instaurar el procedimiento verbal para imprimirle
celeridad a la recuperacin de los recursos estatales; se pretende con ello, minimizar la
corrupcin cada da ms sofisticada. Por ende, frente al advenimiento de innumerables
formas de defraudar el erario, el Estatuto Anticorrupcin surge como un instrumento
para que jueces y organismos de control, cada uno dentro de la rbita de sus competencias, detecten y sancionen pronta y eficazmente cualquier indebida utilizacin de
los recursos pblicos dentro y fuera del territorio nacional.
La lentitud en la administracin de justicia es sinnimo de permisividad y denegacin;
as, mecanismos que simplifiquen los trmites como el proceso verbal, cuyo fundamento
filosfico dimana de la oralidad como primer sistema de juzgamiento conocido por la
humanidad, buscan fortalecer la comunicacin, la inmediacin, la celeridad, la concentracin y la publicidad, a travs de la audiencia pblica. En tal sentido, la Contralora
General de la Repblica y el Congreso de la Repblica, adelantaron las modificaciones
T I TULOI
ASPECTOS GENERALES
Definicin y naturaleza administrativa
del proceso de responsabilidad fiscal
Definicin. L.610/00 Art. 1. El proceso de responsabilidad fiscal es el conjunto de
Nota de vigencia
La Ley 1474 de 2011 no modifica este artculo, pues el proceso de responsabilidad fiscal
es uno solo; pero con la nueva ley, existen dos procedimientos para su trmite, el ordinario
y el verbal, por consiguiente esta norma aplica para ambos.
A partir de 12 de julio de 2011, todos los organismos de control fiscal deben aplicar las
disposiciones de la Ley 1474/11 referidas al procedimiento ordinario.
1 El grado de imputacin de la responsabilidad fiscal es la culpa grave. Cfr. Corte Constitucional. Sentencia C-619 de
2002, M.P. Jaime Crdoba Trivio y Rodrigo Escobar Gil.
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el Proceso de Responsabilidad Fiscal es la Ley 610 de 2000, con las reformas introducidas
por la Ley 1474 de 2011, la cual crea el Procedimiento Verbal de Responsabilidad Fiscal.
La definicin del proceso de responsabilidad fiscal, que hace el artculo 1 de la Ley 610 de
2000, lo inscribe en la naturaleza de un procedimiento administrativo especial, sin perjuicio
de lo establecido en los artculos 66 de la misma ley y 105 de la Ley 1474 de 2011, exige
en las materias no reguladas por las citadas leyes, tomar como primer referente de remisin
normativa a las disposiciones que regulan las actuaciones y procedimientos administrativos
en la Primera Parte del Cdigo Contencioso Administrativo.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia. C-840 de 2001. En esta sentencia, la Corte declar la
exequibilidad condicionada de las expresiones sealadas en cursiva, bajo el entendido de
que los actos que la materialicen comporten una relacin de conexidad prxima y necesaria
para con el desarrollo de la gestin fiscal. Al respecto la Corte destac que El objeto de
la responsabilidad fiscal es el resarcimiento de los daos ocasionados al patrimonio pblico
como consecuencia de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan gestin fiscal, esa
reparacin debe enmendar integralmente los perjuicios que se hayan causado, esto es: incorporando el dao emergente, el lucro cesante y la indexacin a que da lugar el deterioro
del valor adquisitivo de la moneda. En materia de responsabilidad fiscal est proscrita toda
forma de responsabilidad objetiva2.
-Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Primera. Sentencia de
26 de agosto de 2004, exp. 2093-01: En esta providencia la Corporacin indic: El proceso
de responsabilidad fiscal es de naturaleza administrativa; de ah que la resolucin por la cual
se decide finalmente sobre la responsabilidad del procesado constituya un acto administrativo
que, como tal, puede ser impugnado ante la jurisdiccin contencioso administrativa. En este
orden de ideas la responsabilidad que se declara a travs del proceso fiscal es eminentemente administrativa, dado que recae sobre la gestin y manejo de los bienes pblicos; es
de carcter subjetivo, porque busca determinar si el imputado obr con dolo o con culpa; es
patrimonial y no sancionatoria, por cuanto su declaratoria acarrea el resarcimiento del dao
causado por la gestin irregular; es autnoma e independiente, porque opera sin perjuicio
de cualquier otra clase de responsabilidad; y, finalmente, en su trmite deben acatarse las
garantas del debido proceso segn voces del artculo 29 Superior ().
Doctrina
-Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto No. 732 de 3 de octubre
1995. En este concepto la Sala de Consulta expres: En nuestro pas la responsabilidad
fiscal ha adquirido suficiente grado de identidad. Surge cuando el dao al patrimonio del
Estado es producido por un agente suyo que acta en ejercicio de la gestin fiscal de la
Administracin o por particulares o entidades que manejan fondos o bienes pblicos y como
consecuencia de irregularidades encontradas por los funcionarios de los organismos de control fiscal, quienes tienen competencia para adelantar los respectivos procesos, deducir la
consiguiente responsabilidad e imponer las sanciones pertinentes, para lo cual cumplen el
tipo de gestin pblica a que se refiere el artculo 267 de la Carta Poltica, en donde la
responsabilidad fiscal encuentra su especfico fundamento. (...)
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El objeto de la responsabilidad fiscal consiste en que las personas encargadas de la recaudacin, manejo o inversin de dineros pblicos o de la custodia o administracin de bienes
del Estado, que por accin u omisin y en forma dolosa o culposa, asuman una conducta que
no est acorde con la ley o cualquier otro funcionario que contraiga a nombre de los rganos
oficiales obligaciones no autorizadas por aqulla, debern reintegrar al patrimonio pblico los
valores correspondientes a todas las prdidas, mermas o deterioros que como consecuencia
se hayan producido.
Nota de vigencia
Este artculo no fue modificado por la Ley 1474 de 2011, pero esta disposicin se complementa con el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo (Ley 1437 de 2011). Su mbito de aplicacin cobija el procedimiento ordinario
y verbal de responsabilidad fiscal.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia SU-620 de 1996. La Corte al referirse al tema de la aplicacin del debido proceso en materia de responsabilidad fiscal seal: El debido proceso es
aplicable al proceso de responsabilidad fiscal, en cuanto a la observancia de las siguientes
garantas sustanciales y procesales: legalidad, juez natural o legal (autoridad administrativa
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Nota de vigencia
Este artculo no fue modificado por la Ley 1474 de 2011, pero se complementa con el
artculo 119, al establecer la solidaridad entre dos o ms servidores pblicos o particulares
que manejan o administran bienes o fondos del erario que realizan gestin fiscal y con sus
acciones u omisiones han concurrido en los hechos generadores de la conducta dolosa o
gravemente culposa generadora del dao patrimonial al Estado.
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Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-840 de 2003. La Corte al estudiar el elemento determinante de responsabilidad en la Gestin Fiscal dispuso que Cuando alguna contralora del pas
decide crear y aplicar un programa de control fiscal en una entidad determinada, debe actuar
con criterio selectivo frente a los servidores pblicos a vigilar, esto es, tiene que identificar
puntualmente a quienes ejercen gestin fiscal dentro de la entidad, dejando al margen de su
rbita controladora a todos los dems servidores. Lo cual es indicativo de que el control fiscal
no se puede practicar in solidum o con criterio universal, tanto desde el punto de vista de
los actos a examinar, como desde la ptica de los servidores pblicos vinculados al respectivo
ente. La esfera de la gestin fiscal constituye el elemento vinculante y determinante de las
responsabilidades inherentes al manejo de fondos y bienes del Estado por parte de los servidores
pblicos y de los particulares. Siendo por tanto indiferente la condicin pblica o privada del
respectivo responsable, cuando de establecer responsabilidades fiscales se trata.
Tambin seal sobre el ejercicio de la gestin fiscal en el proceso de responsabilidad fiscal
que El sentido unitario de la expresin o con ocasin de sta slo se justifica en la medida en que los actos que la materialicen comporten una relacin de conexidad prxima y
necesaria para con el desarrollo de la gestin fiscal. Por lo tanto, en cada caso se impone
examinar si la respectiva conducta guarda alguna relacin para con la nocin especfica de
gestin fiscal, bajo la comprensin de que sta tiene una entidad material y jurdica propia
que se desenvuelve mediante planes de accin, programas, actos de recaudo, administracin,
inversin, disposicin y gasto, entre otros, con miras a cumplir las funciones constitucionales
y legales que en sus respetivos mbitos convocan la atencin de los servidores pblicos y los
particulares responsables del manejo de fondos o bienes del Estado. La locucin demandada
ostenta un rango derivado y dependiente respecto de la gestin fiscal propiamente dicha,
siendo a la vez manifiesto su carcter restringido en tanto se trata de un elemento adscrito
dentro del marco de la tipicidad administrativa.
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Sobre la intervencin directa o contribucin del Dao Patrimonial del Estado aadi que
Cuando el dao fiscal sea consecuencia de la conducta de una persona que tenga la titularidad jurdica para manejar los fondos o bienes del Estado materia del detrimento, proceder
la apertura del correspondiente proceso de responsabilidad fiscal, sea que su intervencin
haya sido directa o a guisa de contribucin. En los dems casos, esto es, cuando el autor
o partcipe del dao al patrimonio pblico no tiene poder jurdico para manejar los fondos
o bienes del Estado afectados, el proceso atinente al resarcimiento del perjuicio causado
ser otro diferente, no el de responsabilidad fiscal. La responsabilidad fiscal nicamente se
puede pregonar respecto de los servidores pblicos y particulares que estn jurdicamente
habilitados para ejercer gestin fiscal, es decir, que tengan poder decisorio sobre fondos o
bienes del Estado puestos a su disposicin. Advirtiendo que esa especial responsabilidad est
referida exclusivamente a los fondos o bienes pblicos que hallndose bajo el radio de accin
del titular de la gestin fiscal, sufran detrimento en la forma y condiciones prescritos por la
ley. La gestin fiscal est ligada siempre a unos bienes o fondos estatales inequvocamente
estipulados bajo la titularidad administrativa o dispositiva de un servidor pblico o de un
particular, concretamente identificados.
-Corte Constitucional, Sentencia C-529 de 1993. La Corte en este caso indic que El concepto
que alude a la administracin o manejo de tales bienes, en sus diferentes y sucesivas etapas
de recaudo o percepcin, conservacin, adquisicin, enajenacin, gasto, inversin y disposicin.
Consiguientemente, la vigilancia de la gestin fiscal se endereza a establecer si las diferentes
operaciones, transacciones y acciones jurdicas, financieras y materiales en las que se traduce
la gestin fiscal se cumplieron de acuerdo con las normas prescritas por las autoridades competentes, los principios de contabilidad universalmente aceptados o sealados por el Contador
General, los criterios de eficiencia y eficacia aplicables a las entidades que administran recursos
pblicos y, finalmente, los objetivos, planes, programas y proyectos que constituyen, en un
perodo determinado, las metas y propsitos inmediatos de la administracin.
-Corte Constitucional. Sentencia C-167 de 1995. La Corte sobre el tema de la legitimidad
de la gestin fiscal sostuvo que En el principio de legalidad -trasunto de la soberana popular-, al cual se adiciona, en el momento presente, la eficacia, eficiencia y economa. El
inters general que en todo momento debe perseguir la Administracin, hasta el punto que su
objeto y justificacin estriban en su satisfaccin y slo se logra realizar si la Administracin
administra los recursos del erario cindose al principio de legalidad y a los ms exigentes
criterios de eficacia, eficiencia y economa. Igualmente el artculo 267 constitucional posibilita
la reorientacin del control fiscal, que adems de la proteccin del patrimonio pblico procura
la exactitud de las operaciones y de su legalidad y se deber ocupar del control de resultados,
que comprende las funciones destinadas a asegurar que los recursos econmicos se utilicen
de manera adecuada, para garantizar los fines del Estado previstos en el art. 2 de la C.P.
Doctrina
-Consejo de Estado -Sala de Consulta y Servicio Civil. Concepto No. 1522 de 2003. En esta
oportunidad la Sala de Consulta y Servicio Civil precis los conceptos de control y gestin fiscal;
proceso de responsabilidad fiscal, as como los presupuestos de la gestin fiscal o con ocasin
de sta, y finalmente, sobre el alcance de la cesacin de la accin fiscal se desprenden mltiples consecuencias: determina el objeto de la gestin; se tiene en cuenta para establecer el
alcance, objeto y elementos de la responsabilidad fiscal, esto es, el resarcimiento de los daos
ocasionados al patrimonio como consecuencia de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan
gestin fiscal (arts. 4 y 5), as como la causacin de un dao patrimonial al Estado producida
por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna (art. 6).
As mismo, sirve para estructurar el concepto de proceso de responsabilidad fiscal, entendido
como el conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por las contraloras con el fin
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Nota de vigencia
Desde el 12 de julio de 2011, los Organismos de Control Fiscal deben aplicar esta disposicin
en los procesos verbales que inicien.
No es de aplicacin esta normativa, en los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten
a travs del procedimiento ordinario de responsabilidad fiscal que se hayan abierto antes de
la vigencia de la Ley 1474 de 2011.
cal tiene por objeto el resarcimiento de los daos ocasionados al patrimonio pblico
como consecuencia de la conducta dolosa o (gravemente) culposa de quienes realizan
gestin fiscal mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria que compense el
perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal.
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Para el establecimiento de responsabilidad fiscal en cada caso, se tendr en cuenta el cumplimiento de los principios rectores de la funcin administrativa y de la gestin fiscal.
Pargrafo 1. La responsabilidad fiscal es autnoma e independiente y se entiende sin
perjuicio de cualquier otra clase de responsabilidad.
Pargrafo 2. El grado de culpa a partir del cual se podr establecer responsabilidad
fiscal ser el de la culpa leve**.
Nota de vigencia
Este artculo no fue derogado ni modificado. La Ley 1474 de 2011 deja inclume el ttulo
de imputacin de la responsabilidad fiscal, que es la culpa grave y el dolo, as como el pago
de la indemnizacin pecuniaria que compense el menoscabo de los recursos pblicos.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-840 de 2001. La Corte en este caso declar la exequibilidad
del aparte en cursiva sealando que los daos causados al erario pblico deben repararse
mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la
respectiva entidad estatal
-Corte Constitucional. Sentencia C-619 de 2002. La Corte al estudiar el pargrafo segundo
del artculo 4 lo declar inexequible sealando que En el marco de la responsabilidad fiscal,
el criterio normativo de imputacin no puede ser mayor al establecido por la Constitucin
Poltica en el inciso 2 de su artculo 90 para el caso de la responsabilidad patrimonial de
los agentes frente al Estado.
-Sobre el objeto del proceso de responsabilidad fiscal y la diferencia con la accin de repeticin, ver Sentencia del Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin
Tercera S-0702011 Expediente 25000-23-26-000-1999-00469-01 (26.413).
Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestin fiscal.
Un dao patrimonial al Estado.
Un nexo causal entre los dos elementos anteriores.
Notas de vigencia
La Ley 1474 de 2011 no introdujo modificacin alguna a los elementos que configuran la
responsabilidad fiscal.
Es comn al Procedimiento Ordinario y Verbal de Responsabilidad Fiscal, el ttulo de la imputacin, en razn a que la Ley 1474 de 2011 no modifica este aspecto, pero se refuerza
el mismo, en el artculo 118, al enunciarse una serie de eventos en que se presume el dolo
y la culpa grave del gestor fiscal. As, se instituyen aqu unas presunciones que son comunes
al Procedimiento Ordinario y Verbal de Responsabilidad Fiscal.
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Se presumir que el gestor fiscal ha obrado con dolo cuando por los mismos hechos
haya sido condenado penalmente o sancionado disciplinariamente por la comisin de
un delito o una falta disciplinaria imputados a ese ttulo.
Se presumir que el gestor fiscal ha obrado con culpa grave en los siguientes eventos:
a) Cuando se hayan elaborado pliegos de condiciones o trminos de referencia en
forma incompleta, ambigua o confusa, que hubieran conducido a interpretaciones o
decisiones tcnicas que afectaran la integridad patrimonial de la entidad contratante;
b) Cuando haya habido una omisin injustificada del deber de efectuar comparaciones
de precios, ya sea mediante estudios o consultas de las condiciones del mercado o
cotejo de los ofrecimientos recibidos y se hayan aceptado sin justificacin objetiva
ofertas que superen los precios del mercado;
c) Cuando se haya omitido el cumplimiento de las obligaciones propias de los contratos
de interventora o de las funciones de supervisin, tales como el adelantamiento de
revisiones peridicas de obras, bienes o servicios, de manera que no se establezca
la correcta ejecucin del objeto contractual o el cumplimiento de las condiciones de
calidad y oportunidad ofrecidas por los contratistas;
d) Cuando se haya incumplido la obligacin de asegurar los bienes de la entidad o
la de hacer exigibles las plizas o garantas frente al acaecimiento de los siniestros o
el incumplimiento de los contratos;
e) Cuando se haya efectuado el reconocimiento de salarios, prestaciones y dems
emolumentos y haberes laborales con violacin de las normas que rigen el ejercicio
de la funcin pblica o las relaciones laborales.
Notas de vigencia
Estas presunciones aplican:
1. A los procesos de responsabilidad fiscal que se abran por el trmite verbal.
2. A los procesos de responsabilidad fiscal que se inicien con el procedimiento ordinario,
despus de la vigencia de la Ley 1474 de 2011.
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Ha sealado la Corte Constitucional que los hechos y antecedentes en que se apoya una
presuncin legal se deben demostrar y slo probndolos la presuncin opera a favor del que
la tiene, a menos que la otra parte demuestre lo contrario. Es decir, que quien se halla
favorecido con una presuncin legal tiene la carga de probar nicamente los supuestos de
la misma, o sea aquellos hechos que siendo ciertos hacen creble el otro hecho del cual se
deduce. Es claro, entonces, que la dispensa de la carga de la prueba para el favorecido con
una presuncin es apenas parcial ya que solamente opera respecto del hecho deducido.
(Corte Constitucional, Sentencia C- 374 de 2002).
En relacin a la culpabilidad como elemento de la responsabilidad fiscal, la carga de la
prueba la tiene el Estado, salvo en los casos previstos de presuncin de dolo o presuncin de
culpa grave, en el artculo 118 de la Ley 1474 de 2011, en los cuales para los efectos de la
culpabilidad y slo para estos efectos all previstos, la carga de la prueba ser del imputado.
Lo que significa que a ste corresponde desvirtuar los elementos invocados en la imputacin
para valorar su culpabilidad, siempre y cuando apliquen y se verifiquen en la imputacin, los
elementos de las causales del artculo 118 de la Ley 1474 de 2011.
Para los estrictos eventos de presuncin de dolo y culpa grave, contemplados en el artculo
118, resulta necesario hacer el correspondiente anlisis de verificar los elementos de la
causal invocada, para dar lugar a la presuncin, en cuya virtud se traslada la carga de la
prueba de la culpabilidad al presunto responsable fiscal, sin que dicha inversin opere para
la prueba de los dems elementos del dao fiscal, ni para otros eventos de culpabilidad, no
contemplados en la norma.
En efecto, resulta que dentro de las hiptesis en las que se ha de presumir dolo o culpa
grave para imputar la responsabilidad fiscal, en el citado artculo 118 del Estatuto Anticorrupcin, slo catalogan algunas puntuales conductas relacionadas con sanciones sobre los
mismos hechos y sobre precisas actividades de naturaleza contractual, de garantas y de
remuneraciones laborales.
En los dems casos, la prueba radica en el Estado.
Es decir, que a pesar de las presunciones all consagradas, se impone una valoracin y verificacin de los elementos de la respectiva causal, como paso previo a surtir los efectos de
la correlativa presuncin.
Respecto al tiempo a partir del cual se hace aplicable a los casos concretos, el rgimen de
presunciones de culpabilidad previstos en el artculo 118 sub examine, se han de consultar
las leyes vigentes al tiempo en que tuvo lugar la conducta, bajo la premisa de que la responsabilidad fiscal es subjetiva y la determinacin de la culpabilidad al ser materia de carcter
sustancial, no puede ser retroactiva. As se acoge la lnea jurisprudencial del Consejo de
Estado, construida en un caso similar, como lo fue la aplicacin de las presunciones de los
artculos 5 y 6 de la Ley 678 de 2001, en las que la determinacin de la culpabilidad, no
se considera materia de carcter procesal:
As, por ejemplo, en la sentencia de 27 de abril de 2011, exp. 1998-00157-01:
As las cosas, para dilucidar el conflicto de leyes por el trnsito de legislacin, la jurisprudencia ha sido clara al aplicar la regla general segn la cual la norma nueva rige hacia el
futuro, de manera que aquella slo ser aplicable respecto de los hechos producidos a partir
de su expedicin y hasta el momento de su derogacin; slo de forma excepcional, las leyes
pueden tener efectos retroactivos.
21
Lo anterior da a entender, vlidamente, que los actos o hechos que originaron la responsabilidad patrimonial del servidor pblico, acaecidos con anterioridad a la Ley 678 de 2001,
continan rigindose por la normatividad anterior, mxime cuando la responsabilidad del
agente es subjetiva, en tanto nica y exclusivamente compromete su patrimonio por razn de
su conducta calificada dolosa o gravemente culposa.
En el presente caso, los hechos o actuaciones que dieron lugar al llamamiento en garanta
fueron anteriores a la expedicin de la Ley 678 de 2001, por manera que las normas sustanciales aplicables para dilucidar si el llamado actu con culpa grave o dolo, sern las vigentes
al tiempo de la comisin de la conducta del agente pblico, que es la que constituye la fuente
de su responsabilidad patrimonial frente al Estado (negrilla fuera de texto).
Tambin el Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Tercera, en
sentencia de 6 de marzo de 2008, exp. 2000-02178-01 seal: Teniendo en cuenta que los
hechos del caso que ocupa la atencin de la Sala ocurrieron con anterioridad a la expedicin
de la Ley 678, norma que, como se dijo, contiene la regulacin actualmente vigente acerca
de la accin de repeticin, debe la Sala establecer, en primer trmino, si exista normatividad
aplicable al caso concreto, toda vez que los hechos de los cuales la parte actora pretende
derivar responsabilidad de los demandados, ocurrieron el 13 de septiembre de 1982.
En virtud del principio general de irretroactividad de las leyes, principio que se erige con
el fin de garantizar la seguridad jurdica y el derecho constitucional al debido proceso4, la
Sala ha sostenido5 que por cuanto la Ley 678 regula tanto los aspectos sustanciales como
los procesales de la accin de repeticin, se ha de precisar cules son las normas aplicables
respecto de cada uno de dichos aspectos:
i) En cuanto a las normas sustanciales, se tiene que las normas aplicables tanto respecto a
la existencia misma de la accin de repeticin contra los servidores o ex servidores pblicos,
como para dilucidar su procedencia y si el demandado actu con culpa grave o con dolo,
sern las vigentes al tiempo en que tuvo lugar la conducta del agente estatal.
ii) En cuanto a las normas procesales, por ser estas de orden pblico y regir a futuro con
efecto general e inmediato, se aplican las contenidas en la Ley 678, tanto para los procesos
que se encontraban en curso al momento en que empez su vigencia, como, desde luego, a
los que se iniciaron con posterioridad a dicha vigencia, con excepcin de los trminos que
hubieren empezado a correr, y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas, los
cuales se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin6 (negrilla fuera de texto).
En aplicacin de lo anterior, la determinacin de la culpabilidad como evento de carcter
substancial de la determinacin de la responsabilidad fiscal, ha se sujetarse a normas vigentes
a la poca de generacin del dao imputable.
4 El inciso segundo del artculo 29 de la Constitucin Poltica dispone: Nadie ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias
de cada juicio. Sobre el particular la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que las leyes han de tener efecto de aplicacin para lo por venir y no para el pasado, a menos que el legislador expresamente diga lo contrario, lo que equivale a
decir que ellas en principio no tienen efecto retroactivo (Casacin Civil, sentencia de mayo 24 de 1.976).
5 (cita del Consejo de Estado) Sentencia de 31 de agosto de 2.006, exp. 25000232600020030030001 (28.448),
actor: Lotera la Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda. En el mismo sentido, Sentencia de 31 de agosto de 2.006,
exp. 52001233100019980015001 (17.482), actor: La Nacin - Ministerio de Defensa Nacional - Ejrcito Nacional.
6 Art. 40 Ley 153 de 1887.
22
23
-Corte Constitucional: Mediante sentencia C-455 de 2002. Magistrado Ponente Dr. Marco
Gerardo Monroy Cabra, la Corte Constitucional declar estese a lo resuelto en la Sentencia
C-374-02, en relacin con los cargos de la demanda. Esta misma sentencia declar EXEQUIBLES, por los cargos analizados, los numerales 1, 2, 3 y 4, excepto el aparte tachado del
numeral 4 que se declara inexequible.
Corte Constitucional: artculo declarado exequible, por los cargos especficos analizados,
mediante sentencia C- 374 de 2002, Magistrada Ponente Dra. Clara Ins Vargas Hernndez
Jurisprudencia
-Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Primera, sentencia de 16
de febrero de 2012, exp. 00064. En este caso, indic la Corporacin Para el caso que ocupa
la atencin de la Sala, es importante destacar que el elemento ms importante es el dao,
pues si el mismo no se presentare, no puede de ninguna manera configurarse una responsabilidad fiscal, ya que de conformidad con el artculo 40 de la citada Ley 610, procede la
apertura del proceso de responsabilidad fiscal cuando exista la certeza sobre el dao (...).
-Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Primera, sentencia de
19 de diciembre de 2005, exp. 17001233100020020011601. Esta Corporacin seal De
all resulta lgicamente el perjuicio o dao patrimonial del Estado, en este caso en cabeza de
una entidad financiera de carcter estatal, como lo era el B.C.H. Su condicin de inmediata
subalterna del Gerente de la oficina bancaria, como tampoco la circunstancia de hallarse en
vacaciones los das en que ocurrieron los hechos no son razones suficientes para considerarla
ajena a la comentada accin de responsabilidad fiscal ni a sus resultas, toda vez que sus
responsabilidades le estaban dadas directamente en virtud del contrato suscrito con la entidad
bancaria y el carcter del cargo que desempeaba, de modo que tena unas responsabilidades
personales y directas en cumplimiento del cargo, las cuales ataan a la preservacin del
dinero y dems bienes a cargos de dicha oficina, y por las que deba responder al Gerente
de la misma, quien por cierto tambin declarado fiscalmente responsable por los mencionados hechos, con relacin a las cuales est probado que incurri en la falta de cuidado que
comporta la culpa. De otra parte, el haber permitido e incluso prohijado con su descuido la
situacin de inseguridad advertida por el investigador es motivo suficiente para darla como
incursa en responsabilidad por conducta culposa del dao patrimonial causado por el ilcito
reseado, por cuanto lo que favoreci la comisin del ilcito fue tal situacin de inseguridad,
de suerte que como se advierte en autos, su comisin se hubiera podido dar estando o no
en vacaciones. Por lo dems, en el plenario aparece que se le garantiz y respeto el debido proceso y con l el derecho de defensa, toda vez que la investigacin administrativa se
surti con apego a la Ley 610 de 2000 y las decisiones tomadas en ella fueron sustentada
probatoria y jurdicamente.
-Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Tercera, sentencia de
7 de febrero de 2011, exp. 25000-23-26-000-1999-00469-01 (26.413). Esta Corporacin
dispuso: Actuaciones Administrativas. Accin de repeticin- accin de responsabilidad fiscal.
Al comparar los dos regmenes, se encuentra que ambos tienen un objeto similar, el cual
consiste en que la administracin exija por parte del funcionario pblico el reembolso, del
pago que haya debido hacer, en el primer caso, por un dao antijurdico achacable a una
conducta dolosa o gravemente culposa del agente pblico y en el segundo, por un detrimento
al patrimonio pblico debido a una mala ejecucin de la gestin fiscal.
La diferencia la encontramos en el elemento objetivo del dao, en el procedimiento de responsabilidad fiscal, debe existir un dao patrimonial al Estado, en la accin de repeticin un
dao antijurdico a un tercero. ()
24
tiende por dao patrimonial al Estado la lesin del patrimonio pblico, representada en
el menoscabo, disminucin, perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de
los bienes o recursos pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida
por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna,
que en trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los
fines esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional,
programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras.
Dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores pblicos o por
la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio pblico.
Notas de vigencia
La ley 1474 de 2011, no introduce ninguna modificacin al dao como elemento configurador
de la responsabilidad fiscal.
Esta norma, es comn al procedimiento verbal y ordinario de responsabilidad fiscal.
25
las siguientes: Seccin Primera, sentencia de 19 de febrero de 2004, exp. 2002-559; Seccin
Cuarta, sentencia de 31 de mayo de 2002, exp. 1999-9001-01 (AP 300); Seccin Tercera,
sentencia de 5 de febrero de 2004, exp. 2002-1964; sentencia de 21 de febrero de 2007,
exp. AP. 2004-0413; sentencia de 11 de junio de 2008, exp. 2004-540 y sentencia de 21
de mayo de 2008, 2004-01415-01(AP).
-Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Primera, sentencia de
13 de mayo de 2010, exp. 2006-04776. De tales pronunciamientos, es viable aproximarnos
a la siguiente categorizacin sobre la posible comprensin del patrimonio pblico:
1. Totalidad de bienes, derechos y obligaciones de los que el Estado es propietario, que sirven
para el cumplimiento de sus atribuciones conforme a la legislacin positiva.
2. Bienes que no son susceptibles de apreciacin pecuniaria y que, adicionalmente, no
involucran la relacin de dominio que se extrae del derecho de propiedad, sino que implica
una relacin especial que se ve ms clara en su interconexin con la comunidad en general
que con el Estado como ente administrativo, legislador o judicial, como por ejemplo, cuando
se trata del mar territorial, del espacio areo, del espectro electromagntico etc., en donde
el papel del Estado es de regulador, controlador y proteccionista, pero que indudablemente
est en cabeza de toda la poblacin.
3. Tambin se ha considerado que en l se incluyen los bienes inmateriales y los derechos
e intereses no susceptibles de propiedad por parte del Estado, pues existen eventos en que
l mismo es el sujeto llamado, -a un ttulo distinto de propiedad-, a utilizarlos, usarlos,
usufructuarlos, explotarlos, concederlos y, principalmente, a defenderlos.
Para efectos de establecer cuando estn de por medio los intereses patrimoniales del Estado
corresponde al operador fiscal realizar la valoracin de todo el acervo probatorio y ver en cada
caso en particular, si existen los presupuestos para afirmar que existe dao al patrimonio
del Estado.
Desciende la disposicin legal en comento, a los sujetos de la responsabilidad fiscal y seala
que la misma, nicamente se puede colegir respecto de los servidores pblicos y particulares
que estn jurdicamente habilitados para ejercer gestin fiscal, es decir, que tengan poder
decisorio sobre fondos o bienes del Estado puestos a su disposicin o tambin con ocasin
de una gestin fiscal indirecta. Estos sujetos pueden ser servidores pblicos o particulares
que manejen, recauden, administren fondos o bienes pblicos.
Efectivamente, la responsabilidad fiscal cubre todo el espectro de personas que realizan
gestin fiscal de forma directa o con ocasin de sta, empezando con los ordenadores del
gasto, hasta llegar a los contratistas y particulares y en general los entes particulares que
manejan o administran recursos o fondos pblicos, as como, todas aquellas personas que no
poseen la titularidad para el manejo o administracin de recursos pblicos, pero que mediante
actuaciones engaosas o maniobras fraudulentas lesionan el patrimonio pblico.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-340 de 2007. La Corte declar inexequibles los apartes
tachados y exequibles los apartes en cursiva o a los intereses patrimoniales del Estado. M.P.
Rodrigo Escobar Gil.
-Corte Constitucional. Sentencia C-840 de 2001. La Corte declar exequible la palabra en
cursiva contribuyan. M.P. Jaime Araujo Rentera.
26
dida, dao o deterioro por causas distintas al desgaste natural que sufren las cosas,
de bienes en servicio o inservibles no dados de baja, nicamente proceder derivacin
de responsabilidad fiscal cuando el hecho tenga relacin directa con el ejercicio de
actos propios de la gestin fiscal por parte de los presuntos responsables.
En los dems eventos de prdida, dao o deterioro de este tipo de bienes, el resarcimiento de los perjuicios causados al erario proceder como sancin accesoria a la
principal que se imponga dentro de los procesos disciplinarios que se adelanten por
tales conductas o como consecuencia civil derivada de la comisin de hechos punibles,
segn que los hechos que originaron su ocurrencia correspondan a las faltas que sobre
guarda y custodia de los bienes estatales establece el Cdigo Disciplinario nico o a
los delitos tipificados en la legislacin penal.
Nota de vigencia
El inciso primero de la presente disposicin es aplicable tanto en el procedimiento verbal
como en el ordinario de responsabilidad fiscal.
27
Doctrina
-Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto 1522 de 4 de agosto de 2003.
En este concepto la Sala de Consulta sostuvo: (...) Puede afirmarse, entonces, que como consecuencia de la desaparicin de la sancin accesoria en el nuevo Cdigo nico Disciplinario,
el resarcimiento de los perjuicios causados al erario por la prdida, dao o deterioro de bienes,
por va disciplinaria, solo procede mediante la devolucin, reparacin o restitucin voluntaria
del bien no a ttulo de sancin que realice el servidor pblico, lo cual produce efectos en
la graduacin de la sancin (...). De esta manera se deduce que el Estado puede obtener el
resarcimiento de los perjuicios causados por el servidor pblico que no cumple gestin fiscal,
mediante la accin de reparacin directa, incoada ante la jurisdiccin contencioso administrativa,
sin perjuicio de la aplicacin de las plizas de seguro que deben amparar los bienes del Estado,
conforme lo prev el artculo 107 de la Ley 42 de 1993. (...) El resarcimiento de perjuicios por
la prdida, dao o deterioro de bienes del Estado, causados por servidores pblicos o personas
que no desarrollan gestin fiscal, ha de obtenerse dentro del proceso penal, si la conducta
constituye delito, o por medio de la accin de reparacin directa en los otros eventos.
las entidades vigiladas o de las denuncias o quejas presentadas por cualquier persona
u organizacin ciudadana, en especial por las veeduras ciudadanas de que trata la
Ley 563 de 2000.
Jurisprudencia
La Ley 563 de 2000 fue declarada inexequible por la corte constitucional en sentencia C1338
de 2000. Vase Ley 850 de 2003.
Nota de vigencia
El artculo 97 de la Ley 1474 de 2011, modifica esta disposicin al crear el procedimiento
verbal de responsabilidad fiscal, como un procedimiento especial, al cual deben aplicarse
tambin las normas generales de la Ley 610 de 2000.
Este trmino empezar a contarse para los hechos o actos instantneos desde el da
de su realizacin, y para los complejos, de tracto sucesivo, de carcter permanente o
continuado desde el ltimo hecho o acto.
La responsabilidad fiscal prescribir en cinco (5) aos, contados a partir del auto de
apertura del proceso de responsabilidad fiscal, si dentro de dicho trmino no se ha
dictado providencia en firme que la declare.
El vencimiento de los trminos establecidos en el presente artculo no impedir que
cuando se trate de hechos punibles, se pueda obtener la reparacin de la totalidad
del detrimento y dems perjuicios que haya sufrido la administracin, a travs de la
accin civil en el proceso penal, que podr ser ejercida por la contralora correspondiente o por la respectiva entidad pblica.
Notas de vigencia
La Ley 1474 de 2011, deja inclume el trmino de caducidad y prescripcin establecido para
el proceso de responsabilidad fiscal en la Ley 610 de 2000.
Esta disposicin se aplica a los procesos de responsabilidad fiscal, sin importar el trmite
por el cual se adelanten.
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Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
30
Notas de vigencia
La Ley 1474 de 2011 no modifica esta normativa, pero s la amplia, al otorgar en su artculo
115 a los Organismos de Control Fiscal, la facultad para crear grupos de Reaccin Inmediata
(GRI) investidos de las potestades de polica judicial, con autoridad para actuar en los procesos
misionales de la Contralora General de la Repblica, la Auditora General de la Repblica y
las Contraloras Territoriales.
Jurisprudencia
Corte constitucional. Sentencia C-1115 de 2004. Inhibitorio respecto del aparte en cursiva.
M.P. Rodrigo Escobar Gil.
Grupos interinstitucionales de investigacin. L.610/00. Art. 11. Las Contraloras, la Fiscala General de la Nacin, la Procuradura General de la Nacin, las
personeras y las entidades de control de la administracin, podrn establecer con
carcter temporal y de manera conjunta, grupos especiales de trabajo para adelantar
investigaciones que permitan realizar la vigilancia integral del manejo de los bienes y
fondos pblicos, as como las actuaciones de los servidores pblicos.
Las pruebas practicadas por estos grupos especiales de trabajo tendrn plena validez
para los respectivos procesos fiscales, penales, disciplinarios y administrativos.
31
Notas de Vigencia
Esta disposicin no fue modificada por la Ley 1474 de 2011. Su aplicacin cobija a los dos
procedimientos de responsabilidad fiscal, verbal y ordinario.
Notas de vigencia
Esta disposicin es aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramita por el procedimiento ordinario y verbal de responsabilidad fiscal.
Se ordenar el desembargo de bienes cuando habiendo sido decretada la medida cautelar se profiera auto de archivo o fallo sin responsabilidad fiscal, caso en el cual la
Contralora proceder a ordenarlo en la misma providencia. Tambin se podr solicitar
el desembargo al rgano fiscalizador, en cualquier momento del proceso o cuando el
acto que estableci la responsabilidad se encuentre demandado ante el tribunal competente, siempre que exista previa constitucin de garanta real, bancaria o expedida
por una compaa de seguros, suficiente para amparar el pago del presunto detrimento
y aprobada por quien decret la medida.
Pargrafo. Cuando se hubieren decretado medidas cautelares dentro del proceso de
jurisdiccin coactiva y el deudor demuestre que se ha admitido demanda y que esta
se encuentra pendiente de fallo ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo,
aquellas no podrn ser levantadas hasta tanto no se preste garanta bancaria o de
compaa de seguros, por el valor adeudado ms los intereses moratorios.
Notas de vigencia
Esta norma es aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten por el
trmite ordinario. Para el trmite verbal, ver artculo 103 Ley 1474 de 2011, desarrollado
en el captulo de trmite del proceso proceso verbal.
Comentario
-Corte Constitucional, sentencia C-840-01. En esta providencia, la Corte declara exequible el
numeral 7 del artculo 41 de la Ley 610 de 2000, y seala: () Las medidas cautelares
dentro del proceso de responsabilidad fiscal se justifican en virtud de la finalidad perseguida
por dicho proceso, esto es, la preservacin del patrimonio pblico mediante el resarcimiento
de los perjuicios derivados del ejercicio irregular de la gestin fiscal. En efecto, estas medidas
tienen un carcter precautorio, es decir, buscan prevenir o evitar que el investigado en el
proceso de responsabilidad fiscal se insolvente con el fin de anular o impedir los efectos del
fallo que se dicte dentro del mismo. En este sentido, el fallo sera ilusorio si no se proveyeran las medidas necesarias para garantizar sus resultados, impidiendo la desaparicin o la
distraccin de los bienes del sujeto obligado () pueden ser decretadas en cualquier momento
del proceso de responsabilidad fiscal, habida consideracin de las pruebas que obren sobre
autora del implicado, siendo la primera oportunidad legal para el efecto la correspondiente
a la fecha de expedicin del auto de apertura del proceso de responsabilidad fiscal. No
antes. () En consonancia con la Constitucin y la Ley 610 el artculo 41 exhibe una gran
pertinencia y una plena justificacin. Pues a todas luces resulta evidente que para una mejor
garanta de los efectos resarcitorios las medidas cautelares no pueden dejarse para ltimo
momento, ni condicionarse a la previa determinacin de responsabilidad fiscal del servidor
pblico o del particular con poderes de gestin fiscal. Lo cual no releva a las contraloras
de sus deberes frente al principio de la necesidad de la prueba, y llegado el caso, de adelantar la indagacin preliminar que amerite la falta de certeza prevista en el artculo 39 de
la ley 610. De ah que no le asista razn al demandante cuando afirma que el decreto de
las medidas cautelares se establece como una consecuencia inmediata del auto de apertura,
pues el mismo artculo aclara, a rengln seguido, que se impondrn aquellas a que hubiere
lugar, dando a entender que stas slo se decretarn en dicho auto cuando procedan y no
de manera forzosa, como parece entenderlo el actor. En cualquier caso, no sobra advertir que
en todos los actos y trmites del proceso de responsabilidad fiscal el funcionario competente
deber observar rigurosamente los dictados del debido proceso y de la prevalencia de lo sustancial sobre las formas. Ms an, el carcter preventivo de las medidas cautelares es lo que
33
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-1115 de 2004. La Corte Constitucional se declar INHIBIDA
de fallar respecto del aparte en negrilla por ineptitud de la demanda.
-Corte Constitucional. Sentencia C-840 de 2001. La Corte declar exequible el aparte en
cursiva, por los cargos analizados en esta sentencia, aclarando que, en todo caso, el respectivo
funcionario responder siempre que obre con dolo o culpa grave.
Nota de vigencia
Al regularse esta disposicin en la Subseccin 1 Procedimiento Verbal de Responsabilidad Fiscal
de la Seccin Primera del Captulo Octavo de la Ley 1474 de 2011, aplica a los procesos de
responsabilidad fiscal que se adelanten por el procedimiento verbal, no por el ordinario.
Comentario
La Ley 1474 de 2011 posibilita la investigacin previa de bienes dentro del proceso auditor y
el decreto de las medidas cautelares con el auto de apertura e imputacin, las cuales debern
hacerse efectivas antes de la notificacin de dicho auto. Limita las medidas cautelares al valor
estimado del dao, cuando las mismas recaigan sobre sumas lquidas de dinero y/o otros bienes.
La averiguacin de bienes dentro del proceso auditor, permite llegar a la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal con la certeza de que un fallo con responsabilidad fiscal no ser inocuo.
Con las medidas cautelares se garantiza la recuperacin del dao al patrimonio pblico, pues
permite devolver al erario los recursos que comprenden el dao.
Suspensin de trminos
Suspensin de trminos. L.610/00. Art. 13. El cmputo de los trminos previstos
Notas de vigencia
Esta normativa aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se trmite por el procedimiento
ordinario y verbal.
Notas de vigencia
Esta normativa aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se trmite por el procedimiento
ordinario y verbal.
35
oficio o a solicitud del sujeto procesal, cuando contra una misma persona se estuvieren adelantando dos o ms procesos, aunque en ellos figuren otros implicados y
siempre que se trate de la misma entidad afectada, o cuando se trate de dos o ms
procesos por hechos conexos que no se hubieren investigado conjuntamente.
Contra la decisin de negar la acumulacin procede el recurso de reposicin.
Notas de vigencia
Esta normativa aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario y verbal. Sobre la oportunidad de la acumulacin en el procedimiento verbal, vase
artculo 99 ley 1474 de 2011.
Nota de vigencia
Norma vigente, toda vez que el artculo 111 de la Ley 1474 de 2011 se integra a ste.
terminacin anticipada de la accin cuando se acredite el pago del valor del detrimento
patrimonial que est siendo investigado o por el cual se ha formulado imputacin o
cuando se haya hecho el reintegro de los bienes objeto de la prdida investigada o
imputada. Lo anterior sin perjuicio de la aplicacin del principio de oportunidad.
Nota de vigencia
Por encontrarse esta disposicin ubicada en la Ley 1474 de 2011, en la Subseccin 3, Disposiciones Comunes al Procedimiento Ordinario y al Procedimiento Verbal de responsabilidad
fiscal, es aplicable tanto al proceso de responsabilidad fiscal, que se tramite por el procedimiento ordinario como por el verbal.
36
cidas en el art. 111 de la Ley 1474/11. Resulta lgica tal interpretacin si se tiene en cuenta
que por encima del mandato del Legislador se encuentra el mandato Constitucional, que en
este caso ordena dar aplicacin a los principios de la Funcin Administrativa previstos en el
art. 209 de la Carta Poltica, cuya observancia es obligatoria en las actuaciones analizadas.
En efecto, ciertamente sera contrario al principio de economa el abstenerse de cesar en
aquel instante procesal la accin v.gr por haber operado la caducidad de la misma.
Reapertura. L.610/00. Art. 17. Cuando despus de proferido el auto de archivo del
expediente en la indagacin preliminar o en el proceso de responsabilidad fiscal, aparecieren o se aportaren nuevas pruebas que acrediten la existencia de un dao patrimonial
al Estado o la responsabilidad del gestor fiscal, o se demostrare que la decisin se bas
en prueba falsa, proceder la reapertura de la indagacin o del proceso.
Sin embargo, no proceder la reapertura si despus de proferido el auto de archivo,
ha operado la caducidad de la accin o la prescripcin de la responsabilidad fiscal.
Nota de vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por cualquiera de los
procedimientos, verbal u ordinario.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional, sentencia C-382 de 2008. La Corte en esta providencia declar exequible el presente artculo.
La Corte Constitucional al declarar la exequibilidad del citado artculo 17 es enftica en
aceptar que se trata de una medida razonable y proporcional con dicho valor constitucional, lo
que le permite en su sentir al legislador, impedir la configuracin de cosa juzgada. En efecto:
dicha medida (i) es dictada por el legislador dentro del marco amplio de sus competencias
constitucionales, (ii) por su intermedio se persigue un fin legtimo -la justicia material y la
defensa del orden justo y del patrimonio pblico-, (iii) la misma es razonable y no arbitraria,
toda vez que opera conforme a causales especficas constitucionalmente admisibles y dentro
de unos trminos previamente establecidos en la ley: el consagrado para la caducidad y la
prescripcin, y, finalmente, (iv) es tambin una medida proporcional, pues si bien consagra
una excepcin al principio de cosa juzgada, redunda en beneficio de valores y fines constitucionales de mayor jerarqua como la justicia y el orden justo.
As sobre el primer evento ha sealado que frente al primero de tales lmites, es claro que
la reapertura tiene lugar slo cuando surjan elementos de juicio que no fueron allegados a
la indagacin preliminar o al proceso, que por lo mismo no fueron conocidos ni debatidos en
tales instancias, y de los cuales se pueda acreditar la existencia de un dao patrimonial al
Estado o la responsabilidad del gestor fiscal, que imponga necesariamente un cambio en la
37
decisin de archivo. Ya haba dicho la Corte que al examinar una cuenta sometida al control
fiscal, su calificacin depende de los elementos de juicio que el rgano de control tenga a
su disposicin, pudiendo cambiar si nuevas pruebas revelan realidades inicialmente no percibidas, en cuyo caso de la primera calificacin no podra derivarse un juicio de tolerancia
acerca de la actuacin ilegal.
Para efectos de la consulta, el funcionario que haya proferido la decisin, deber enviar
el expediente dentro de los tres (3) das siguientes a su superior funcional o jerrquico,
segn la estructura y manual de funciones de cada rgano fiscalizador.
Si transcurrido un mes de recibido el expediente por el superior no se hubiere proferido
la respectiva providencia, quedar en firme el fallo o auto materia de la consulta, sin
perjuicio de la responsabilidad disciplinaria del funcionario moroso.
Nota de vigencia
Norma no modificada por la Ley 1474 de 2011. El grado de consulta es aplicable a los
procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten por el trmite ordinario y verbal.
Sucesin procesal
Muerte del implicado y emplazamiento a herederos. L.610/00. Art. 19. En
el evento en que sobrevenga la muerte del presunto responsable fiscal antes de proferirse fallo con responsabilidad fiscal debidamente ejecutoriado, se citarn y emplazarn
a sus herederos con quienes se seguir el trmite del proceso y quienes respondern
hasta concurrencia con su participacin en la sucesin.
Nota de Vigencia
Esta normativa no fue modificada por la Ley 1474 de 2011. Se aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento ordinario y verbal.
Jurisprudencia
- Corte Constitucional. Sentencia C-131 de 2003. La Corte en esta providencia declar exequible el artculo 19 y seal: La sucesin procesal es una institucin consagrada en el libro
38
Nota de vigencia
Esta norma no ha sido modificada por la Ley 1474 de 2011. Aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se adelanta por el trmite ordinario como por el verbal.
39
Jurisprudencia
-Corte Constitucional, sentencia C-477 de 2001. La Corte declar exequible el artculo bajo el
entendido que la reserva a que se refiere deber levantarse tan pronto se practiquen efectivamente las pruebas a que haya lugar y, en todo caso, una vez expire el trmino general fijado
por la ley para su prctica, salvo los apartes tachados que fueron declarados inexequibles.
Nota de vigencia
Norma no modificada por la Ley 1474 de 2011. Su mbito de aplicacin cobija a los procesos
de responsabilidad fiscal que se adelanten conforme a las disposiciones de los procedimientos
verbal y ordinario.
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T I T U L O II
ACTUACIN PROCESAL
CAPTULO I
PRUEBAS
Rgimen Probatorio
Necesidad de la prueba. L.610/00. Art 22. Toda providencia dictada en el
proceso de responsabilidad fiscal debe fundarse en pruebas legalmente producidas y
allegadas o aportadas al proceso.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
Prueba para responsabilizar. L.610/00. Art 23. El fallo con responsabilidad fiscal
slo proceder cuando obre prueba que conduzca a la certeza del dao patrimonial y
de la responsabilidad del investigado.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
exposicin libre y espontnea podr pedir la prctica de las pruebas que estime conducentes o aportarlas.
La denegacin total o parcial de las solicitadas o allegadas deber ser motivada y
notificarse al peticionario, decisin contra la cual proceden los recursos de reposicin
y apelacin.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
41
Apreciacin integral de las pruebas. L.610/00. Art 26. Las pruebas debern
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
Comisin para la prctica de pruebas. L 610/00. Art 27. El funcionario competente podr comisionar para la prctica de pruebas a otro funcionario idneo.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal. (Ver comentario del artculo 20 de la ley
610 de 2000, con las notas de vigencia del artculo 100 de la Ley 1474 de 2011).
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
Aseguramiento de las pruebas. L.610/00. Art 29. El funcionario de la Contralora en ejercicio de las facultades de polica judicial tomar las medidas que sean
42
necesarias para asegurar que los elementos de prueba no sean alterados, ocultados o
destruidos. Con tal fin podr ordenar entre otras las siguientes medidas: disponer vigilancia especial de las personas, de los muebles o inmuebles, el sellamiento de stos,
la retencin de medios de transporte, la incautacin de papeles, libros, documentos
o cualquier otro texto informtico o magntico.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
las facultades de polica judicial previstas en la Ley 610 de 2000, el cual actuar
dentro de cualquier proceso misional de estos Organismos y con la debida diligencia
y cuidado en la conservacin y cadena de custodia de las pruebas que recauden en
aplicacin de las funciones de polica judicial en armona con las disposiciones del
Cdigo de Procedimiento Penal en cuanto sean compatibles con la naturaleza de las
mismas. Estas potestades deben observar las garantas constitucionales previstas en
el artculo 29 de la Constitucin Poltica.
Nota de Vigencia
Al regularse esta disposicin en la Subseccin 3. Disposiciones comunes al procedimiento
ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal, de la Seccin Primera, del Captulo Octavo de la Ley 1474 de 2011, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que
se adelanten por el procedimiento verbal y por el ordinario.
Nota de Vigencia
Al regularse esta disposicin en la Subseccin 3. Disposiciones comunes al procedimiento
ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal, de la Seccin Primera, del Captulo Octavo de la Ley 1474 de 2011, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que
se adelanten por el procedimiento verbal y por el ordinario.
Pruebas inexistentes. L.610/00. Art 30. Las pruebas recaudadas sin el lleno de
las formalidades sustanciales o en forma tal que afecten los derechos fundamentales
del investigado, se tendrn como inexistentes.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
44
excluir piezas procesales sin necesidad de llegar a la nulidad de todo el proceso. Desde la
sentencia SU-159 de 2002, la Corte Constitucional ha sealado las condiciones de aplicacin
de la regla de exclusin constitucional, as: La sancin constitucional contenida en el inciso
final del artculo 29, opera de pleno derecho y cobija a cualquier prueba. Por eso es una
regla general. No obstante, su aplicacin no es sencilla ni mecnica. Con el fin de determinar
cundo existe una violacin del debido proceso que tenga como consecuencia la exclusin de
una prueba, es necesario tener en cuenta, al menos, las siguientes tres consideraciones:
En primer lugar, es importante examinar si se trata de una irregularidad menor que no afecta
el debido proceso. En ese evento la prueba no tiene que ser obligatoriamente excluida. ()
En segundo lugar, es necesario considerar el alcance del concepto de debido proceso al cual
alude la norma constitucional, esto es, si se refiere exclusivamente a las reglas procesales o
si tambin incluye las que regulan la limitacin de cualquier derecho fundamental, como la
intimidad, el secreto profesional y la libertad de conciencia En Colombia, se ha dicho que el
concepto de debido proceso es sustancial, esto es, comprende las formalidades y etapas que
garantizan la efectividad de los derechos de las personas y las protegen de la arbitrariedad de las
autoridades9, tanto en el desarrollo de un proceso judicial o administrativo como, adems, frente
a cualquier actuacin que implique la afectacin de derechos constitucionales fundamentales.
En tercer lugar (...) la decisin de excluir una prueba incide no slo en el respeto a las
garantas de imparcialidad, debido proceso y derecho de defensa, sino, adems, en el goce
efectivo de otros derechos constitucionales tales como la vida, la integridad y la libertad.
En cuarto lugar, el mandato constitucional de exclusin de las pruebas obtenidas con violacin
del debido proceso exige que el funcionario judicial de manera expresa determine que la prueba
viciada no puede continuar formando parte del expediente. Si bien la Carta seala que dicha
prueba es nula de pleno derecho, de los antecedentes en la Asamblea Constituyente y de la
finalidad de la norma constitucional, se infiere que los derechos y principios constitucionales son
efectivamente garantizados cuando hay una decisin explcita de exclusin que ofrezca certeza
sobre las pruebas que no podrn usarse en el proceso y que no pueden ser fundamento ni de
la acusacin ni de la sentencia. La exclusin de la prueba viciada exige que sta no forme
parte de la conviccin, de tal manera que el funcionario no puede considerarla. Las cuestiones
relativas a la manera como debe realizarse desde el punto de vista material la exclusin de la
prueba viciada, al instrumento procesal para exigir su exclusin y a la situacin del funcionario
judicial que haya mantenido la prueba viciada, as como otras sobre esta materia, se encuentran
dentro del mbito de la potestad de configuracin del legislador. Cuando ste decida ejercerla
en el futuro, habr de hacerlo obviamente de conformidad con la Constitucin.
Igualmente, ha dicho la Corte que: la prueba obtenida con violacin del debido proceso es
nula de pleno derecho, pero no por ello es nulo de pleno derecho el proceso en el que se
inserta. En efecto, la Corte Constitucional ha sido enftica en reconocer que la nulidad de la
prueba obtenida con violacin del debido proceso no implica necesariamente la nulidad del
proceso que la contiene el error fctico por apreciacin de prueba ilegtima no afecta la
integridad del proceso, a menos que su peso en la definicin de la responsabilidad penal sea
decisivo, es decir, que sin la prueba ilcitamente apreciada, la conclusin judicial respecto de
la responsabilidad del procesado habra sido posiblemente distinto10.
8 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia SU-159 de 2002, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
9 Sobre este punto, ver, por ejemplo, Corte Constitucional, las Sentencias T 442/94 (M.P. Antonio Barrera Carbonell);
T-285/95 (M.P. Vladimiro Naranjo Mesa); T-416/95 (M.P. Jorge Arango Meja); T-207/95 (M.P. Hernando Herrera
Vergara); T- 329/96 (Jos Gregorio Hernndez Galindo); T-055/97 (Eduardo Cifuentes Muoz), Corte Constitucional,
sentencia C-412 de 1993, Magistrado ponente, doctor Eduardo Cifuentes Muoz).
10 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-233 de 2007, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
45
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a las indagaciones preliminares, y a los procesos de responsabilidad
fiscal que se adelanten de acuerdo con las normas del procedimiento ordinario.
46
CAPTULO II
IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES
Declaracin de impedimentos. L.610/00. Art 33. Los servidores pblicos que
conozcan de procesos de responsabilidad fiscal en quienes concurra alguna causal de
recusacin, debern declararse impedidos tan pronto como adviertan la existencia de
la misma.
Las nicas causales de impedimento y recusacin para los servidores pblicos intervinientes en el trmite de las indagaciones preliminares y los procesos de responsabilidad
fiscal sern las previstas para los jueces y magistrados en la Ley 1437 de 2011.
Pargrafo Transitorio. Mientras entra en vigencia la Ley 1437 de 2011, las causales
de impedimento y recusacin sern las previstas para los jueces y magistrados en el
Cdigo Contencioso Administrativo.
Nota de vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
Comentario
El artculo 130 de la Ley 1437 de 2011 establece que los magistrados y jueces debern
declararse impedidos, o sern recusables, en los casos sealados en el artculo 150 del Cdigo
de Procedimiento Civil y, adems, en los siguientes eventos:
1. Cuando el juez, su cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o nico civil, hubieren
participado en la expedicin del acto enjuiciado, en la formacin o celebracin del contrato
o en la ejecucin del hecho u operacin administrativa materia de la controversia.
2. Cuando el juez, su cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o nico civil, hubieren
intervenido en condicin de rbitro, de parte, de tercero interesado, de apoderado, de testigo,
47
de perito o de agente del Ministerio Pblico, en el proceso arbitral respecto de cuyo laudo se
est surtiendo el correspondiente recurso de anulacin ante la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo.
3. Cuando el cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de los parientes del
juez hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o nico civil, tengan
la condicin de servidores pblicos en los niveles directivo, asesor o ejecutivo en una de
las entidades pblicas que concurran al respectivo proceso en calidad de parte o de tercero
interesado.
4. Cuando el cnyuge, compaero o compaera permanente, o alguno de los parientes del juez
hasta el segundo grado de consanguinidad, segundo de afinidad o nico civil, tengan la calidad
de asesores o contratistas de alguna de las partes o de los terceros interesados vinculados al
proceso, o tengan la condicin de representantes legales o socios mayoritarios de una de las
sociedades contratistas de alguna de las partes o de los terceros interesados.
Cuando haya dos o ms funcionarios competentes para conocer de un mismo asunto y uno de ellos se declare impedido o acepte la recusacin, pasar el proceso al
siguiente, quien si acepta la causal avocar el conocimiento. En caso contrario, lo
remitir al superior jerrquico o funcional, segn el caso, para que resuelva de plano
sobre la legalidad del impedimento o recusacin.
Comentario
Ver artculos 131 y 132 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo (Ley 1437 de 2011).
CAPITULO III
NULIDADES
Causales de nulidad. L.610/00. Art 36. Son causales de nulidad en el proceso
de responsabilidad fiscal la falta de competencia del funcionario para conocer y fallar;
la violacin del derecho de defensa del implicado; o la comprobada existencia de
irregularidades sustanciales que afecten el debido proceso. La nulidad ser decretada
por el funcionario de conocimiento del proceso.
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
en que el funcionario advierta que existe alguna de las causales previstas en el artculo
48
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
Trmino para proponer nulidades. L.610/00. Art 38. Subrogado art. 109
L.1474/11.
cisin final, la cual se resolver dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha de
su presentacin.
Contra el auto que decida sobre la solicitud de nulidad proceder el recurso de apelacin, que se surtir ante el superior del funcionario que profiri la decisin.
Nota de vigencia
Norma aplicable nicamente a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el
procedimiento ordinario. Para los procesos que se tramiten por el procedimiento verbal, ver
los artculos 99 y 100 de la Ley 1474/11, ms adelante.
CAPTULO IV
TRMITE DEL PROCESO
Indagacin preliminar
Indagacin preliminar. L.610/00. Art 39. Si no existe certeza sobre la ocurren-
cia del hecho, la causacin del dao patrimonial con ocasin de su acaecimiento, la
entidad afectada y la determinacin de los presuntos responsables, podr ordenarse
indagacin preliminar por un trmino mximo de seis (6) meses, al cabo de los
cuales solamente proceder el archivo de las diligencias o la apertura del proceso de
responsabilidad fiscal.
49
La indagacin preliminar tendr por objeto verificar la competencia del rgano fiscalizador, la ocurrencia de la conducta y su afectacin al patrimonio estatal, determinar la
entidad afectada e identificar a los servidores pblicos y a los particulares que hayan
causado el detrimento o intervenido o contribuido a l.
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
Procedimiento ordinario
Apertura del proceso de responsabilidad fiscal. L.610/00. Art 40. Cuando
de la indagacin preliminar, de la queja, del dictamen o del ejercicio de cualquier
accin de vigilancia o sistema de control, se encuentre establecida la existencia de un
dao patrimonial al Estado e indicios serios sobre los posibles autores del mismo, el
funcionario competente ordenar la apertura del proceso de responsabilidad fiscal. El
auto de apertura inicia formalmente el proceso de responsabilidad fiscal.
En el evento en que se haya identificado a los presuntos responsables fiscales, a fin de
que ejerzan el derecho de defensa y contradiccin, deber notificrseles el auto de trmite
que ordene la apertura del proceso. Contra este auto no procede recurso alguno.
Pargrafo. Si con posterioridad a la prctica de cualquier sistema de control fiscal
cuyos resultados arrojaren dictamen satisfactorio, aparecieren pruebas de operaciones
fraudulentas o irregulares relacionadas con la gestin fiscal analizada, se desatender
el dictamen emitido y se iniciar el proceso de responsabilidad fiscal.
Nota de Vigencia
Normativa vigente y aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el
procedimiento ordinario.
50
Existen elementos comunes a ambos procesos que el legislador consider deban mantenerse, as tenemos que las causales para su apertura son las mismas, pues se da inicio a esta
actuacin como resultado de los hallazgos fiscales configurados en el proceso auditor, de la
indagacin preliminar fiscal o de las quejas y denuncias ciudadanas, el control fiscal posterior
excepcional, o por cualquier otro medio por el cual el Organismo de Control Fiscal determine
la existencia de un dao patrimonial al Estado.
Tambin se establecieron cambios en relacin con las instancias del proceso de responsabilidad fiscal regulado en la Ley 610 de 2000, con la determinacin de la cuanta. El artculo
110 de la Ley 1474 de 2011, fija topes para el trmite del proceso, pudiendo surtirse en
una nica o en doble instancia.
De igual manera con la entrada en vigencia de la nueva norma, se introduce una modificacin al rgimen de notificaciones de ese proceso. Para notificar las providencias se aplicar
el sistema de notificacin personal y por aviso previsto para las actuaciones administrativas
en la Ley 1437 de 2011.
Requisitos del auto de apertura. L.610/00. Art 41. El auto de apertura del
proceso de responsabilidad fiscal deber contener lo siguiente:
Nota de Vigencia
Normativa que slo aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el
procedimiento ordinario.
Jurisprudencia
Corte constitucional sentencia C-840 de 2001. M.P. Jaime Araujo Rentera. La Corte Constitucional declar exequible el numeral 7 del artculo 41 de la Ley 610 de 2000.
se aplicar el sistema de notificacin personal y por aviso previsto para las actuaciones administrativas en la Ley 1437 de 2011. Las dems decisiones que se profieran
dentro del proceso sern notificadas por estado.
Garanta de defensa del implicado. L.610/00. Art 42. Quien tenga conocimiento
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario.
Jurisprudencia
Corte Constitucional, sentencia C-131 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio. La Corte Constitucional declaro exequible el aparte en cursiva.
Para este efecto podrn designarse miembros de los consultorios jurdicos de las Facultades de Derecho legalmente reconocidas o de las listas de los abogados inscritos en las
listas de auxiliares de la justicia conforme a la ley, quienes no podrn negarse a cumplir
con este mandato so pena de incurrir en las sanciones legales correspondientes.
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario. Para el prcedimiento verbal, vase artculo 100 de la Ley 1474 de 2011.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional, Sentencia T-549 de 2010. La Corte al resolver una accin de tutela
contra actos administrativos en el proceso de responsabilidad fiscal estudi las causales de
procedibilidad de configuracin de perjuicio ius fundamental y dispuso 13.- Para esta Sala
de Revisin, el alcance de la anterior determinacin hermenutica no puede significar que
en todos los casos se genere la obligacin del ente de control fiscal de designar defensor de
oficio en supuestos distintos al del artculo 43 de la misma ley 610 de 2000, segn el cual
si el implicado no puede ser localizado o citado o no comparece a rendir la versin, se le
nombrar apoderado de oficio con quien se continuar el trmite del proceso.
52
el bien o contrato sobre el cual recaiga el objeto del proceso, se encuentren amparados por una pliza, se vincular al proceso a la compaa de seguros, en calidad de
tercero civilmente responsable, en cuya virtud tendr los mismos derechos y facultades
del principal implicado.
La vinculacin se surtir mediante la comunicacin del auto de apertura del proceso
al representante legal o al apoderado designado por ste, con la indicacin del motivo
de procedencia de aquella.
Nota de Vigencia
Norma vigente y aclarada por el artculo 120 de la Ley 1474 de 2011. Su mbito de
aplicacin cobija el proceso de responsabilidad fiscal que se adelanta por el procedimiento
ordinario y verbal.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-648 de 2002. Esta providencia declara exequible el presente artculo, por los cargos formulados en la demanda, al considerar que El derecho de
defensa de la compaa de seguros est garantizado en el proceso de responsabilidad fiscal
puesto que dispone de los mismos derechos y facultades que asisten al principal implicado,
para oponerse tanto a los argumentos o fundamentos del asegurado como a las decisiones
de la autoridad fiscal. () La vinculacin de las compaas de seguros en los procesos de
responsabilidad fiscal representa una medida legislativa razonable en aras de la proteccin
del inters general y de los principios de igualdad, moralidad, eficiencia, economa, celeridad,
imparcialidad y publicidad de la funcin pblica.11
-Corte Constitucional. Sentencia C-735 de 2003. En esta sentencia, la Corte analiza nuevos
cargos contra el presente artculo y considera: el papel que est llamado a jugar el asegurador es precisamente el de garantizar el pronto y efectivo pago de los perjuicios que se
ocasionen al patrimonio pblico por el servidor pblico responsable de la gestin fiscal, por
el contrato o el bien amparados por una pliza, cuando el Legislador dispone que la compaa de seguros sea vinculada en calidad de tercero civilmente responsable en los procesos
de responsabilidad fiscal lo que est haciendo es atender el principio de economa procesal
para asegurar el pago de la indemnizacin evitando un juicio adicional para hacer efectivo el
pago de la misma luego de la culminacin del proceso de responsabilidad fiscal, con lo cual
se logra, en atencin de los principios que rigen la funcin administrativa, el resarcimiento
oportuno del dao causado al patrimonio pblico. ()12.
53
sentencia C-648 de 200213, al declarar exequible el citado artculo 44, la vinculacin del
garante est determinada por el riesgo amparado, en estos casos la afectacin de patrimonio
pblico por el incumplimiento de las obligaciones del contrato, la conducta de los servidores
pblicos y los bienes amparados, pues de lo contrario la norma acusada resultara desproporcionada si comprendiera el deber para las compaas de seguros de garantizar riesgos no
amparados por ellas.
Nota de Vigencia
Normativa vigente, aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo
con las normas del procedimiento ordinario y verbal.
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario.
Comentario
Conforme al principio de concentracin de la prueba se garantiza el mismo, por cuanto el
funcionario fallador percibe en forma directa los hechos objeto de investigacin y los medios
probatorios que lo llevarn a la conviccin y certeza dentro del proceso de responsabilidad
fiscal para proferir la decisin que corresponda. Mientras que el proceso ordinario, si bien
est establecido el debate probatorio en ste no se permite la concentracin de la prueba
para apreciarla de manera integral como corresponde.
54
Por regla general las pruebas decretadas en la Audiencia de Descargos, deben ser practicadas dentro de la misma Audiencia. Dicha regla general, resulta reforzada con lo previsto en
el literal e) del artculo 100 de la Ley 1474 de 201., en cuyo texto se indica claramente
que las pruebas solicitadas y las decretadas de oficio sern practicadas o denegadas en la
misma diligencia.
Regla similar se adopta para la prctica de pruebas en audiencia en el C.P.A.C.A., cuando
de conformidad con el 181 y con el principio de la concentracin seala que en el proceso
verbal, las pruebas se practicarn en la misma audiencia, por los das consecutivos que
sean necesarios.
Sin embargo, en el mismo sentido, debe sealarse que cuando, por su naturaleza, se
deba practicar prueba en sede distinta de aquella en la que se desarrolla la Audiencia de
Descargos, en todo caso deber acudirse a las herramientas y mecanismos previstos en los
artculo 98 literal b) y 116 Ley 1474/11, conforme a los cuales:
- Tanto en la audiencia de descargos como en la audiencia de decisin, se podrn utilizar
medios tecnolgicos de comunicacin como la videoconferencia y otros que permitan la
interaccin virtual remota entre las partes y funcionarios investigadores (literal b artculo
98 Ley 1474/11).
- La evacuacin de audiencias, diligencias en general y la prctica de pruebas pueden llevarse
a cabo en lugares diferentes a la sede del funcionario competente para adelantar el proceso,
a travs de medios como la audiencia o comunicacin virtual, siempre que otro servidor pblico controle materialmente su desarrollo en el lugar de su evacuacin; y se deje constancia
expresa en el acta de la diligencia (art.116 Ley 1474/11).
Previsiones legales que hacen restrictivo y excepcional el caso de prctica de prueba en las
condiciones previstas en el literal f) del artculo 100, ibdem, si se tiene en cuenta que
antes de acudir a tal posibilidad, es necesario dar aplicacin a las disposiciones referidas
sobre la utilizacin de medios tecnolgicos o sobre la posibilidad de audiencias virtuales. As
las cosas, la justificacin que exige la ley para llegar a la posibilidad de practicar pruebas
por fuera de audiencia, no slo es de naturaleza objetiva sino que exige agotar todas las
alternativas, tambin establecidas por la ley como las sealadas, para tratar de lograr su
prctica dentro de la audiencia.
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario
Auto de archivo. L.610/00. Art. 47 Habr lugar a proferir auto de archivo cuando
Notas de Vigencia
Normativa vigente. Aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento ordinario y verbal. Sobre la procedencia de la cesacin de la accin fiscal, ver el
artculo 16 de la Ley 610/00, concordado con el artculo 111 de la Ley 1474/11.
Nota de Vigencia
Normativa vigente. Aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento ordinario.
responsables o a sus apoderados si los tuvieren y a la compaa de seguros si la hubiere, en la forma y trminos establecidos en el Cdigo Contencioso Administrativo.
Si la providencia no se hubiere podido notificar personalmente a los implicados que
no estn representados por apoderado, surtida la notificacin por edicto se les designar apoderado de oficio, con quien se continuar el trmite del proceso. Para estos
efectos, se aplicar lo dispuesto en el artculo 43.
Nota de Vigencia
Norma modificada por el artculo 106 de la Ley 1474 de 2011. El auto de imputacin se
notifica en forma personal. Ver artculos 67 y s.s. del Cdigo de Procedimiento Administrativo
y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011).
nes administrativas en la Ley 1437 de 2011. Las dems decisiones que se profieran
dentro del proceso sern notificadas por estado.
Nota de Vigencia
Normativa que aplica al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario.
trmino de diez (10) das contados a partir del da siguiente a la notificacin personal
del auto de imputacin o de la desfijacin del edicto para presentar los argumentos
de defensa frente a las imputaciones efectuadas en el auto y solicitar y aportar las
pruebas que se pretendan hacer valer. Durante este trmino el expediente permanecer
disponible en la Secretara.
Contra el auto que rechace la solicitud de pruebas procedern los recursos de reposicin y apelacin; esta ltima se conceder en el efecto diferido. Los recursos debern
interponerse dentro de los cinco (5) das siguientes a su notificacin, en la forma
prevista en el Cdigo Contencioso Administrativo.
Nota de Vigencia
Normativa modificada por el artculo 108 de la Ley 1474 de 2011. Aplica a los procesos
de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo a las normas del procedimiento ordinario.
Nota de vigencia
Aplica a los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten de acuerdo a las normas
del procedimiento ordinario.
Trmino para proferir fallo. L.610/00. Art. 52. Vencido el trmino de traslado
Nota de Vigencia
Norma aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
ordinario.
Procedimiento verbal
Procedimiento verbal de responsabilidad fiscal. L.1474/11, art. 97. El pro-
ceso de responsabilidad fiscal se tramitar por el procedimiento verbal que crea esta
ley cuando del anlisis del dictamen del proceso auditor, de una denuncia o de la
aplicacin de cualquiera de los sistemas de control, se determine que estn dados los
elementos para proferir auto de apertura e imputacin. En todos los dems casos se
continuar aplicando el trmite previsto en la Ley 610 de 2000.
El procedimiento verbal se someter a las normas generales de responsabilidad fiscal previstas en la Ley 610 de 2000 y en especial por las disposiciones de la presente ley.
Pargrafo 1o. Rgimen de transicin. El proceso verbal que se crea por esta ley se
aplicar en el siguiente orden:
1. El proceso ser aplicable al nivel central de la Contralora General de la Repblica y a la Auditora General de la Repblica a partir de la entrada en vigencia de la
presente ley.
2. A partir de 1o de enero de 2012 el proceso ser aplicable a las gerencias departamentales de la Contralora General y a las contraloras territoriales.
Pargrafo 2. Con el fin de tramitar de manera adecuada el proceso verbal de responsabilidad fiscal, los rganos de control podrn redistribuir las funciones en las
dependencias o grupos de trabajo existentes, de acuerdo a la organizacin y funcionamiento de la entidad.
Pargrafo 3. En las indagaciones preliminares que se encuentren en trmite a la entrada en vigencia de la presente ley, los rganos de control fiscal competentes podrn
adecuar su trmite al procedimiento verbal en el momento de calificar su mrito, profiriendo auto de apertura e imputacin si se dan los presupuestos sealados en este
artculo. En los procesos de responsabilidad fiscal en los cuales no se haya proferido
auto de imputacin a la entrada en vigencia de la presente ley, los rganos de control
fiscal competentes, de acuerdo con su capacidad operativa, podrn adecuar su trmite
al procedimiento verbal en el momento de la formulacin del auto de imputacin,
evento en el cual as se indicar en este acto administrativo, se citar para audiencia
de descargos y se tomarn las provisiones procesales necesarias para continuar por
el trmite verbal. En los dems casos, tanto las indicaciones preliminares como los
procesos de responsabilidad fiscal se continuarn adelantando hasta su terminacin
de conformidad con la Ley 610 de 2000.
58
para demostrar la existencia del dao, sus autores y el ttulo de imputacin y as, evitar dilaciones, como tambin, impedir la ocurrencia de la prescripcin o la caducidad.
El proceso de responsabilidad fiscal cuando se tramita por el procedimiento verbal, permite
mayor celeridad, inmediacin y concentracin de la prueba, se realiza de cara a la ciudadana, mientras que el procedimiento escrito tiende a ser conocido nicamente por las partes.
Igualmente, el contacto entre el fallador y el implicado es directo, lo que permite mayor
claridad en la contradiccin probatoria.
Bajo la consideracin del artculo 97 de la Ley 1474 de 2011, el proceso de responsabilidad
fiscal, puede tener origen en los hallazgos fiscales del proceso auditor; de oficio, lo que de
ordinario da previamente lugar a la indagacin preliminar; y por queja.
En los tres eventos la causal legalmente establecida para convocar un proceso de responsabilidad fiscal por el trmite verbal, exige que estn dados los elementos para proferir auto
de apertura e imputacin lo que en consonancia con el literal a) del artculo 98 ibdem,
impone que el auto correspondiente cumpla con los requisitos de los artculos 41 y 48 de
la Ley 610 de 2000.
La expresin tramitar prevista en el artculo 97 de la Ley 1474 de 2001, hace nfasis
en el carcter imperativo de las condiciones all previstas para adelantar proceso verbal. Es
decir, que cuando como fruto de un hallazgo fiscal, proveniente del dictamen auditor o una
indagacin, se configuren las condiciones previstas en el artculo 5, 41 y 48 de la Ley 610
de 2000, es obligatorio adelantar el proceso de responsabilidad fiscal mediante el proceso
verbal, bajo la premisa que lo previsto en el artculo 97 citado, configura una causal de
preceptiva observancia.
El proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento verbal, se desarrolla
en dos audiencias:
- Audiencia de Descargos.- En la que se concentra la actividad de traslado, contradiccin y
debate probatorio sobre la apertura e imputacin.
- Audiencia de Decisin.- En la que se concentra la actividad de alegatos, valoracin y fallo.
En el proceso responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento verbal, las actuaciones son pblicas, tanto por la naturaleza del proceso mismo, como por la regla general de lo
establecido en el artculo 98 de la Ley 1474 de 2011, cuando en su literal b) seala enftica
e indubitablemente que tal proceso se desarrollar en dos (2) audiencias pblicas.
Materia que seala, campos diferenciales substanciales, entre el proceso verbal y el proceso
ordinario, lo constituye la configuracin del primero en dos tipos de audiencias pblicas, en
cuyo contexto la audiencia de descargos se disea para que los sujetos procesales puedan
intervenir con todas las garantas procesales, conforme lo enuncia el inciso 1 del artculo 99
de la Ley 1474, en una enumeracin de actuaciones, que se concentran en la actividad de
traslado, contradiccin y debate probatorio sobre la apertura e imputacin, en una modalidad
especial de regulacin que, dada su naturaleza, hace restrictivo el horizonte de remisiones; y
una audiencia de decisin que concentra la actividad en los alegatos, la elaboracin del fallo
y la interposicin de los recursos de instancia.
60
Lo anterior hace suponer, entonces, que existe el deber de comparecencia de los presuntos
responsables, si actan directamente; o, de sus apoderados o defensores de confianza, cuando
los designan; de los apoderados de oficio y de los garantes, en las audiencias del proceso,
si incumplen esta elemental carga procesal, no se suspende la actuacin.
En el proceso de responsabilidad fiscal, no aparece como obligatorio que los presuntos responsables designen apoderados de su confianza, es decir, que pueden actuar directamente
y/o a travs de apoderado. Si bien es consecuente con la naturaleza del proceso verbal, la
presencia de los imputados durante las etapas correspondientes, el literal d) del artculo 98
contempla, para los casos en los que los sujetos procesales designen defensor tcnico, la
previsin de que las audiencias se instalaran an sin la presencia del presunto responsable,
si est reconocido su apoderado.
As las cosas, en el proceso verbal, el imputado tiene la obligacin de comparecer, directamente
o a travs de apoderado de confianza; si no comparece, se designar apoderado de oficio, a
las voces del literal b) artculo 100, ibdem. Sobre tales presupuestos y de conformidad con
lo reglado en los artculos 98 final y literal c) de 100 de la Ley 1474 de 2011, se observa
que si previa e inequvocamente, el sujeto procesal tiene conocimiento de la fecha de la
sesin y no acude, se expone a padecer los efectos previstos en el inciso final del artculo
98 de la Ley 1474 de 2011 y en el literal b) del artculo 104 ibdem. Si bien los efectos
del desistimiento y de la declaratoria de desierto, de lo all previsto, surgen como una consecuencia ope legis, de todas formas el mismo legislador hace que la misma dependa de una
valoracin sobre el carcter injustificado de la ausencia del sujeto procesal que padece tal
consecuencia. Valoracin que en cada caso concreto, debe realizar el operador fiscal.
En relacin con posibles hiptesis de justificacin de ausencia, se hace hincapi en la naturaleza y finalidad del proceso verbal, que no es otro distinto a la concentracin y celeridad
de las actuaciones, de modo que por tales causas de inasistencia que puedan ser justificadas,
han de entenderse slo aquellas situaciones que, a pesar de la debida diligencia y cuidado del
sujeto procesal, le impidan asistir porque le resultan insuperables, ajenas a su disposicin y
a su debida planeacin y/o irresistibles. Mxime si en el caso de la audiencia de Descargos,
el director del proceso hace una determinacin anticipada del cronograma y convocatoria para
cada sesin, de tal manera que no quede duda de la amplia posibilidad de conocimiento y
planeacin de todos los sujetos procesales.
Ahora bien, en relacin con la situacin que se regula en inciso 2 del literal b) del artculo
104 de dicha ley 1474, la situacin es distinta, en cuanto que, la justificacin de la inasistencia en las condiciones all previstas, slo se predica para efecto de las notificaciones.
El funcionario competente que preside la audiencia de descargos, la abrir con la presencia
de los funcionarios que requiera para efectos de contar con el apoyo necesario para sustentar
los hechos, entre ellos los profesionales de apoyo tcnico que hayan sido comisionados o designados, de acuerdo con su profesin o especializacin en el auto de apertura e imputacin.
Tambin en la audiencia podrn designarse los profesionales que se requiera.
La consideracin de quines deben ser citados y con quienes se instala la audiencia de
descargos, tiene relevancia por cuanto, en desarrollo de esta audiencia, entre otros asuntos, se decretan y practican pruebas. Y de conformidad con el artculo 20 de la Ley 610
de 2000 y la exequibilidad condicionada en sentencia C-477 de 2001, las actuaciones
adelantadas durante el proceso de responsabilidad fiscal son reservadas, pero la reserva
se debe levantar tan pronto se practiquen las pruebas y, en todo caso, una vez expire el
trmino legal para su prctica.
61
Asimismo, debe tenerse en cuenta, conforme a los artculos 105 de la Ley 1474 y 66 de la
Ley 610 de 2000, as como el 47-inc. 1 de la Ley 1437 de 2011, que el artculo 38-1 de
esta ltima disposicin, los terceros solo pueden intervenir con los mismos derechos y deberes
de quienes son parte interesada, cuando: (i) hayan promovido la actuacin administrativa en
calidad de denunciantes, (ii) resulten afectados con la conducta por la cual se adelanta la
investigacin, o (iii) estn en capacidad de aportar pruebas que contribuyan a dilucidar los
hechos materia de la misma; previa peticin de intervencin que debe reunir los requisitos
del artculo 16 de la Ley 1437, acompaada de las pruebas, peticin que se resolver de
plano y contra tal decisin no caben recursos.
Si bien el literal c del artculo 98 establece la posibilidad que la audiencia de descargos sea
presidida por el funcionario designado para la sustanciacin y prctica de pruebas, no puede
desconocerse que el proceso verbal se rige, entre otros, por el principio de inmediacin del
director del proceso y que por lo tanto este mecanismo de suplencia es de naturaleza excepcional y, en todo caso, no podr aplicarse en las sesiones que requieren toma de decisiones
las cuales siempre han de estar presididas por el funcionario de conocimiento competente.
Lo recomendable, frente a la previsin del literal c) del artculo 98 de la Ley 1474 de 2011,
asumir que se trata de una situacin extrema, excepcional a la cual se llega slo por estricta
necesidad en garanta de la legalidad de las decisiones y trmite de las solicitudes que puedan
formular los sujetos procesales. Ante circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito, en veces
resulta mejor una suspensin o aplazamiento de la sesin correspondiente.
63
de los imputados durante las etapas correspondientes, el literal d) del artculo 98 del Estatuto
Anticorrupcin, contempla, para los casos en los que los sujetos procesales designen defensor
tcnico, la previsin de que las audiencias se instalaran an sin la presencia del presunto
responsable, si est reconocida la personera de su apoderado.
As las cosas, en el proceso verbal, si se hace debidamente la notificacin personal, el imputado tiene la obligacin de comparecer, directamente o a travs de apoderado de confianza;
si no comparece, se designar apoderado de oficio, en las voces del literal b) artculo 100,
ibdem. Sobre tales presupuestos y de conformidad con lo reglado en los artculos 98 final y
literal c) del 100 de la Ley 1474 de 2011, se observa que si previa e inequvocamente, el
sujeto procesal, tiene conocimiento de la fecha de la sesin y no acude, se expone a padecer los efectos previstos en el inciso final del artculo 98 de la Ley 1474 de 2011 y en el
literal b) del artculo 104 ibdem. Si bien los efectos del desistimiento y de la declaratoria
de desierto, de lo all previsto, surgen como una consecuencia ope legis, de todas formas el
mismo legislador hace que la misma dependa de una valoracin sobre el carcter injustificado
de la ausencia del sujeto procesal que padece tal consecuencia. Valoracin que en cada caso
concreto, debe realizar el operador fiscal.
En relacin con posibles hiptesis de justificacin de ausencia, se hace hincapi en la naturaleza y finalidad del proceso verbal, que no es otro distinto a la concentracin y celeridad
de las actuaciones, de modo que por tales causas de inasistencia que puedan ser justificadas,
han de entenderse slo aquellas situaciones que, a pesar de la debida diligencia y cuidado del
sujeto procesal, le impidan asistir porque le resultan insuperables, ajenas a su disposicin y
a su debida planeacin y/o irresistibles. Mxime si en el caso de la Audiencia de Descargos,
el director del proceso hace una determinacin anticipada del cronograma y convocatoria para
cada sesin, de tal manera que no quede duda de la amplia posibilidad de conocimiento y
planeacin de todos los sujetos procesales.
Ahora bien, en relacin con la situacin que se regula en inciso 2 del literal b) del artculo
104 de dicha ley 1474, la situacin es distinta en cuanto que la justificacin de la inasistencia, en las condiciones all previstas, slo se predican para efectos de las notificaciones.
Sobre el funcionario competente para abrir la audiencia de descargos, es oportuno sealar
que si bien el literal c del artculo 98 de la Ley 1474 de 2011 establece la posibilidad que
la audiencia de descargos sea presidida por el funcionario designado para la sustanciacin y
prctica de pruebas, no puede desconocerse que el proceso verbal se rige, entre otros, por
el principio de inmediacin del director del proceso y que por lo tanto este mecanismo de
suplencia es de naturaleza excepcional y, en todo caso, no podr aplicarse en las sesiones que
requieren toma de decisiones las cuales siempre han de estar presididas por el funcionario
de conocimiento competente. Lo recomendable, frente a la previsin del literal c) del artculo
98 de la Ley 1474 de 2011, es asumir que se trata de una situacin extrema, excepcional
a la cual se llega slo por estricta necesidad en garanta de la legalidad de las decisiones
y trmite de las solicitudes que puedan formular los sujetos procesales. Ante circunstancias
de fuerza mayor o caso fortuito, en veces resulta mejor una suspensin o aplazamiento de
la sesin correspondiente.
En materia de la versin libre, se seala que sta se caracteriza, en los procesos que exigen
la calificacin de la culpabilidad, por ser un medio de defensa de manera que su ocurrencia
en el proceso ha de considerar los siguientes parmetros, que se rinde:
- Con la voluntad expresa del imputado.
- Sin apremio alguno al imputado y libre de juramento alguno.
64
- Sin la posibilidad de ser contrainterrogado en contra de su voluntad, por los dems sujetos
procesales.
Consonante con lo anterior, si por otra parte, un presunto responsable se ve precisado a
declarar como testigo, tal situacin est condicionada a lo previsto en el artculo 33 de la
Constitucin Poltica.
En el evento en que el implicado haya rendido versin libre en una etapa anterior, no ser
necesario volver a escucharlo en declaracin sin el apremio del juramento.
Sobre cualquier otra actuacin conducente o pertinente, esta sera la oportunidad para dar
aviso a otras autoridades a que se refiere el artculo 21 de la Ley 610 de 2000, sin perjuicio
de que se advierta la necesidad de hacer uso de esta facultad en otro momento procesal.
audiencia de descargos. La audiencia de descargos se tramitar conforme a las siguientes reglas: a) El funcionario competente para presidir la audiencia, la declarar
abierta con la presencia de los profesionales tcnicos de apoyo designados; el presunto
responsable fiscal y su apoderado, si lo tuviere, o el defensor de oficio y el garante,
o a quien se haya designado para su representacin; b) Si el presunto responsable
fiscal no acude a la audiencia, se le designar un defensor de oficio; c) Si el garante
en su calidad de tercero civilmente responsable, o su apoderado previa citacin, no
acude a la audiencia, se allanarn a las decisiones que en la misma se profieran;
d) Cuando exista causa debidamente justificada, se podrn disponer suspensiones o
aplazamientos de audiencias por un trmino prudencial, sealndose el lugar, da y
hora para su reanudacin o continuacin, segn el caso; e) Solamente en el curso de
la audiencia de descargos, los sujetos procesales podrn aportar y solicitar pruebas.
Las pruebas solicitadas y las decretadas de oficio sern practicadas o denegadas en
la misma diligencia. Cuando se denieguen pruebas, procede el recurso de reposicin,
el cual se interpondr, sustentar y resolver en la misma audiencia; f) La prctica de
pruebas que no se pueda realizar en la misma audiencia ser decretada por un trmino
mximo de un (1) ao, sealando trmino, lugar, fecha y hora para su prctica; para
tal efecto se ordenar la suspensin de la audiencia.
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
verbal.
65
art. 99 Ley 1474/11). Creemos sin embargo que si el proceso se tramit en un comienzo por
el cauce ordinario al ser acondicionado luego al verbal no es necesario escucharlos de nuevo,
si antes de la providencia de imputacin se haba practicado esa diligencia. As, estimamos
que el cambio operado en la legislacin no constituye una transgresin de lo normado en la
Ley 610 de 2000, sino una opcin tcnica que puede ser introducida por el legislador en
ejercicio de su facultad de innovar el sistema jurdico, en armona adems con la naturaleza del
proceso verbal que mira que los actos procesales se practiquen en el curso de audiencias.
En relacin con la designacin del apoderado de oficio, resulta aplicable el inciso segundo
del artculo 43 de la Ley 610 de 2000.
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
verbal.
66
Recursos. L. 1474/11. Art. 102. Contra los actos que se profieran en el proceso
verbal de responsabilidad fiscal, proceden los siguientes recursos:
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
verbal. Contra la decisin que resuelve las solicitudes de nulidad procede slo el recurso de
apelacin, de acuerdo con lo establecido en el artculo 109 de la Ley 1474 de 2011.
67
nulidad, las que denieguen la prctica de pruebas y las que decreten medidas cautelares,
el recurso de apelacin es subsidiario del recurso de reposicin, entonces, el mismo debe
interponerse y sustentarse junto con el de reposicin, de tal manera que si al desatarse el
recurso de reposicin este resulta desfavorable al recurrente, se remite el proceso al superior
para desatar la apelacin.
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
Jurisprudencia
Corte Constitucional. Sentiencia C-619 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio y Rodrigo Escobar Gil.
Aparte tachado declarado inexequible.
proferir fallo sin responsabilidad fiscal, cuando en el proceso se desvirten las imputaciones formuladas o no exista prueba que conduzca a la certeza de uno o varios
de los elementos que estructuran la responsabilidad fiscal.
Notas de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
68
14 Corte Constitucional. Sentencia C-619 de 2002. El grado de culpa para la imputacin de la responsabilidad fiscal
ser grave.
Jurisprudencia
Corte Constitucional. Sentiencia C-183 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio. La Corte se
declaro inhibida para fallo.
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario.
En caso de no comparecer a la audiencia a pesar de haberse hecho la citacin oportunamente, se entender surtida la notificacin salvo que la ausencia se justifique por
fuerza mayor o caso fortuito dentro de los dos (2) das siguientes a la fecha en que
se profiri la decisin, caso en el cual la notificacin se realizar al da siguiente de
haberse aceptado la justificacin. En el mismo trmino se deber hacer uso de los
recursos, si a ello hubiere lugar;
c) Cuando no se hubiere realizado la notificacin o esta fuera irregular, la exigencia
legal se entiende cumplida, para todos los efectos, cuando el sujeto procesal dndose
por suficientemente enterado, se manifiesta respecto de la decisin, o cuando l mismo
utiliza en tiempo los recursos procedentes.
Dentro del expediente se incluir un registro con la constancia de las notificaciones
realizadas tanto en audiencia como fuera de ella, para lo cual se podr utilizar los
medios tcnicos idneos;
d) La vinculacin del garante, en calidad de tercero civilmente responsable, se realizar
mediante el envo de una comunicacin. Cuando sea procedente la desvinculacin del
garante se llevar a cabo en la misma forma en que se vincula.
Nota de Vigencia
Normativa aplicable al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite por el procedimiento
verbal.
Notas de vigencia
Norma comn al proceso de responsabilidad fiscal que se tramite de conformidad con el procedimiento verbal y ordinario, por encontrarse dentro de la Subseccin 3.Secin 1. Captulo
Octavo de la ley 1474 de 2011.
70
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
Nota de Vigencia
Norma aplicable a los procesos de responsabilidad fiscal que se tramiten por el procedimiento
ordinario y verbal.
71
72
T I T U L O III
CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN
DE RESPONSABILIDAD FISCAL
Mrito ejecutivo. L.610/00 Art. 58. Una vez en firme el fallo con responsabilidad
fiscal, prestar mrito ejecutivo contra los responsables fiscales y sus garantes, el cual
se har efectivo a travs de la jurisdiccin coactiva de las Contraloras.
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-557 de 2001. La Corporacin en este caso declar la
exequibilidad de la expresin en cursiva.
- Corte Constitucional. Sentencia T-610 de 2010. La Corte Constitucional en esta providencia
seal que, dado que el demandante cuenta con la posibilidad real de demandar la nulidad
y el restablecimiento del derecho ante el Tribunal Administrativo competente, la accin de
tutela es improcedente como instrumento principal y definitivo para la proteccin de sus
derechos presuntamente violados. Podra serlo, eventualmente, como mecanismo transitorio
a fin de evitar un perjuicio irremediable, en tanto se acredite una vulneracin tal de sus
derechos fundamentales, que haga necesaria la intervencin inmediata y transitoria del juez
constitucional, en el sentido de impedir la grave vulneracin de los mismos. Existe otra va
judicial idnea para rebatir todos y cada uno de los argumentos de hecho y de derecho alegados por el peticionario, cual es la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, en
cuyo curso, adems, se puede solicitar la suspensin provisional de los actos administrativos
proferidos por la Contralora Distrital de Bogot. De igual manera, considera la Corte que,
en el presente asunto, no se encuentra acreditado un perjuicio irremediable que justifique la
adopcin de un amparo transitorio. En efecto, (i) el accionante no es un sujeto de especial
proteccin constitucional; (ii) no aport al proceso elemento alguno de prueba encaminado
a demostrar la imposibilidad de acudir ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo;
(iii) se trata de un asunto particularmente litigioso, y por ende, todos los debates tericos y
probatorios deben darse ante el juez natural del proceso; (iv) as mismo, y sin entrar a asumir
la competencia propia del juez administrativo, no se evidencia, prima facie, la vulneracin a
un derecho fundamental; y (v) por su propia naturaleza resarcitoria, y no sancionatoria, los
fallos por responsabilidad fiscal no impiden el ejercicio de derechos fundamentales; tan slo
lo condicionan al pago del detrimento patrimonial sufrido por el Estado.
73
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
Jurisprudencia
- Corte Constitucional. Sentencia C-651 de 2006. La Corte Constitucional se declar INHIBIDA
de fallar sobre el inciso 3o., por ineptitud de la demanda.
- Corte Constitucional. Sentencia C-877 de 2005. La Corporacin declar exequible este
artculo por el cargo analizado, sealando que su contenido vulnera el derecho fundamental
al habeas data.
- Corte Constitucional. Sentencia T-427 de 2011. La Corte Constitucional indic que: Se
puede constatar que los fallos de responsabilidad fiscal, representan para sus infractores la
inclusin obligatoria en una lista o boletn que les impide ser nombrados o celebrar cualquier
tipo de contrato con la administracin pblica, hasta tanto no cancele la suma debida por
ocasionar dao al patrimonio econmico del Estado. Quiere ello decir que, la introduccin en
el mencionado boletn, por s misma, no implica la vulneracin de los derechos fundamentales de los procesados, en tanto busca razonablemente proteger la integridad patrimonial
del Estado, mediante el mecanismo de la publicidad de los nombres de los sujetos que
han resultado responsables por faltas de esta naturaleza. Por consiguiente, el boletn de
responsables fiscales constituye una herramienta idnea y eficaz para sancionar a los servidores pblicos o particulares que al manejar recursos pblicos, causaron dao o detrimento
patrimonial al Estado. No cabe duda que la posibilidad de conformar bases de datos en las
cuales se relacionen las personas fiscalmente responsables es indudablemente vlida, ms
an cuando con la misma se garantiza la proteccin del patrimonio del Estado, como inters
constitucionalmente relevante. Por tal motivo, el propsito de la administracin de esta base
de datos es doblemente legtima, en la medida que sirve de mecanismo de presin para lograr
el resarcimiento de los daos causados al Estado y permite que las entidades estatales no
74
sostengan relaciones jurdicas contractuales o de funcin pblica con estas personas, mientras
no se reparen los daos causados. El accionante cuenta con otro medio de defensa judicial
para cuestionar los actos administrativos que acusa violatorios del debido proceso y, adems,
no prob la existencia de un perjuicio irremediable que tenga la condicin de ser inminente,
grave e impostergable para que amerite la intervencin urgente del juez constitucional. Por
consiguiente, su caso debe exponerlo ante la jurisdiccin contenciosa administrativa en uso
de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho.
responsabilidad fiscal un contratista sea declarado responsable, las contraloras solicitarn a la autoridad administrativa correspondiente que declare la caducidad del
contrato, siempre que no haya expirado el plazo para su ejecucin y no se encuentre
liquidado.
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
Jurisprudencia
Corte Constitucional. Sentencia C-648 de 2002. M.P. Jaime Crdoba Trivio. La Corte declaro
exequible el artculo 61 de la Ley 610 de 2000.
75
T I T U L O I V
DISPOSICIONES FINALES
Aplicacin extensiva. L.610/00 Art. 62. El procedimiento establecido en la pre-
sente ley para el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal, le ser aplicable
a la Auditora General de la Repblica.
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
Control fiscal excepcional. L.610/00. Art. 63. La Contralora General de la Repblica tiene competencia prevalente para adelantar hasta su culminacin los procesos
de responsabilidad fiscal que se originen como consecuencia del ejercicio de la facultad
excepcional de control establecida en el artculo 267 de la Constitucin Poltica.
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
Jurisprudencia
-Corte Constitucional. Sentencia C-366 de 2001. M.P. Alfredo Beltrn Sierra. La Corte Constitucional declar estarse a lo resuelto en la Sentencia C-364 de 2001, M.P. Eduardo Montealegre
Lynett mediante la cual se declar la exequibilidad del artculo 63 de la Ley 610 de 2000.
de la gestin fiscal, los contralores podrn delegar esta atribucin en las dependencias
que, de acuerdo con la organizacin y funcionamiento de la entidad, existan, se creen
o se modifiquen, para tal efecto. En todo caso, los contralores podrn conocer de los
recursos de apelacin que se interpongan contra los actos de los delegatarios.
Constitucin en parte civil. L.610/00. Art. 65. Los contralores, por s mismos
o por intermedio de sus apoderados, podrn constituirse en parte civil dentro de los
procesos penales que se adelanten por delitos que atenten contra intereses patrimoniales del Estado, tales como enriquecimiento ilcito de servidores pblicos, peculado,
inters ilcito en la celebracin de contratos, contrato celebrado sin requisitos legales,
delitos contra el patrimonio que recaigan sobre bienes del Estado, siempre y cuando
la entidad directamente afectada no cumpliere con esta obligacin, segn lo dispuesto
por el artculo 36 de la Ley 190 de 1995.
Las entidades que se constituyan en parte civil debern informar a las contraloras
respectivas de su gestin y resultados.
76
Nota de Vigencia
Esta normativa, no se encuentra derogada, ni expresa ni tcitamente. Esta disposicin debe
ser interpretada en armona con lo dispuesto para el incidente de reparacin integral, contemplado en la Ley 906 de 2004 y las normas que la modifiquen o aclaren.
Comentario
La Contralora General de la Repblica debe participar en representacin del Estado en los
procesos penales que se adelanten por delitos que afecten el patrimonio pblico, a travs de
la figura jurdica del incidente de reparacin integral.
Remisiones
Remisin a otras fuentes normativas. L.610/00. Art. 66. En los aspectos no
previstos en la presente ley se aplicarn, en su orden, las disposiciones del Cdigo
Contencioso Administrativo, el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal, en cuanto sean compatibles con la naturaleza del proceso de responsabilidad fiscal.
En materia de polica judicial, se aplicarn las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Penal.
Nota de Vigencia
Norma aplicable al procedimiento ordinario y verbal.
77
Teniendo en cuenta las modificaciones efectuadas mediante la Ley 1564 de 2012 o Cdigo
General del Proceso, normas que rigen en forma progresiva conforme a los artculos 626 y
627 del mismo C.G.P.
- Ante la ausencia de regulacin, en la anterior fuente: El Cdigo de Procedimiento Penal, de
alcance mucho ms restrictivo frente a la naturaleza compatible del proceso de responsabilidad
fiscal, si se considera que algunas instituciones del Sistema Acusatorio, tienen propiedades
procesales muy especficas para el proceso penal.
El ingrediente de normas que sean compatibles con la naturaleza del proceso, introduce
un elemento adicional a la aplicacin de la remisin, en cuanto que no basta que la norma
aludida contenga una regulacin que la remitente no haya previsto, sino que adicionalmente,
se debe superar el test de la compatibilidad de naturaleza con el proceso fiscal.
Nota de Vigencia
La Ley 1474 de 2011 remite a la Ley 610 de 2000 en los aspectos no previstos para el
procedimiento verbal.
78
-como procedimiento administrativo de carcter especial, exige que antes de cualquier remisin, se apliquen las disposiciones que expresamente lo regulan en las normas que sobre
el particular consagran las leyes 610 de 2000 y 1474 de 2011. As, por ejemplo, para el
proceso verbal el artculo 102 de la ley 1474, hace expresa regulacin del trmite de los
recursos sobre determinadas actuaciones procesales, la cual evita, en principio, la remisin
a otras fuentes normativas.
-La compatibilidad de naturaleza, obra como criterio restrictor de la remisin a los cdigos
procesales. As, por ejemplo, en relacin con la eventual aplicacin del Cdigo de Procedimiento Penal, se observa que en ste, la actividad probatoria y de juzgamiento trae diferencias
especficas muy centradas del modelo penal stricto sensu.
Vigencia y derogatorias
Actuaciones en trmite. L.610/00 Art. 67. En los procesos de responsabili-
dad fiscal que al entrar en vigencia la presente Ley, se hubiere proferido auto de
apertura a juicio fiscal o se encuentren en la etapa de juicio fiscal, continuarn su
trmite hasta el fallo definitivo de conformidad con el procedimiento regulado en la
Ley 42 de 1993. En los dems procesos, el trmite se adecuar a lo previsto en
la presente ley.
En todo caso, los trminos que hubieren empezado a correr en las actuaciones y
diligencias que ya estuvieron en curso, se regirn por la ley vigente al tiempo de su
iniciacin.
Nota de Vigencia
Ley 1474 de 2011 en el artculo 106 en los procesos de responsabilidad fiscal que se adelanten
por el procedimiento ordinario, derog la notificacin personal del fallo de segunda instancia.
Establece los procesos de responsabilidad fiscal de nica y de doble instancia, de acuerdo a
la menor cuanta de la contratacin de la entidad, artculo 110.
Subrog el artculo 34 de la Ley 610 de 2000, artculo 113. En los procesos de responsabilidad fiscal ordinarios de doble instancia los autos que resuelven la solicitud de nulidad solo
son suceptibles del recurso de apelacin, artculo 109.
79
Nota de Vigencia
La Ley 1474 de 2011 rige desde el 12 de julio de 2011.
El procedimiento verbal de responsabilidad fiscal alcanz vigencia en forma gradual -aplicable al
nivel central de la Contralora General de la Repblica y la auditora General de la Repblica-,
a partir de la entrada en vigencia de la Ley 1474 de 2011, el nivel desconcentrado de la
Contralora General de la Repblica y las Contraloras Territoriales aplican este procedimiento,
desde el 1 de enero de 2012.
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84
85
Anexo jurisprudencial
REF.
FECHA: 07/08/23
RADICACION: 01039
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002001<01039>01
1.
TESIS
TESIS: Los dineros objeto de las inversiones en cuestin son fondos pblicos y por ende
su manejo por los funcionarios del ICETEX relacionados con la disposicin de los mismos
constituye gestin fiscal, tal como la define el artculo 3 de la Ley 610 de 2000.
En estas circunstancias la alzada resulta infundada sobre dicho tema. Sobre el particular
conviene recordar que al tenor del artculo 83 de la Ley 42 de 1993 La responsabilidad
fiscal podr comprender a los directivos de las entidades y dems personas que produzcan
decisiones que determinen la gestin fiscal, as como a quienes desempean funciones de
ordenacin, control, direccin y coordinacin; tambin a los contratistas y particulares que
vinculados al proceso, hubieren causado perjuicio a los intereses patrimoniales del Estado de
acuerdo con lo que se establezca en el juicio fiscal..
As las cosas, el cargo fiscal estuvo sustancial o materialmente acorde con el carcter de los
recursos comprometidos en los hechos que fueron materia del juicio fiscal en comento, y en
lo que ello tenga relacin con la competencia, cabe decir que el ente fiscalizador demandado s actu con competencia sobre tales hechos y respecto del manejo o inversin de esos
recursos. Ahora bien, como el memorialista hace derivar los dems vicios que le atribuye
al acto acusado de esa inexistente incompetencia, y que se resumen en i) infraccin de las
normas en que deban fundarse; ii) falta de competencia en los trminos atrs expuestos;
iii) expedicin irregular de los actos enjuiciados; iv), falsa motivacin y v), desviacin de las
atribuciones propias de los funcionarios que los expidieron, stos resultan infundados, por
consiguiente, el recurso no prospera.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: ICETEX-Proceso de responsabilidad
fiscal/PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL-Sujetos
pasivos/TITULOS DE AHORRO
EDUCATIVO-Constituye fondos
pblicos y objetos de gestin
fiscal
DATOS DE LA SENTENCIA
89
90
REF.
FECHA: 08/07/17
RADICACION: 00310
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002001<00310>01
2.
TESIS
TESIS: Con fundamento en el artculo 59 de la Ley 610 de 2000, segn el cual, En materia del proceso de responsabilidad fiscal, solamente ser demandable ante la jurisdiccin
de lo contencioso administrativo el Acto Administrativo con el cual termina el proceso, una
vez se encuentre en firme, la actora demand nicamente la Resolucin 7787 de 20 de
noviembre de 2000 y no as el Fallo con Responsabilidad Fiscal 25 de 30 de junio de 2000
ni la Resolucin 209 de 2 de septiembre de 2000.
Sobre el particular, la Sala considera necesario precisar que la disposicin antes trascrita debe
entenderse en armona con lo dispuesto sobre el mismo aspecto por el C.C.A., pues si bien
es cierto que el artculo 1 del C.C.A. precepta que Los procedimientos administrativos
regulados por leyes especiales se regirn por stas, tambin lo es que a continuacin seala que en lo no previsto en ellas se aplicarn las normas de esta parte primera que sean
compatibles, lo cual significa que la ley especial se aplica de manera preferencial sobre la
Parte Primera del C.C.A., nica y exclusivamente respecto del procedimiento administrativo
especialmente regulado, ms no respecto de la Parte Segunda del C.C.A., que se refiere al
control jurisdiccional de la actividad administrativa.
El artculo 138 del C.C.A. establece (...) Interpretando de manera armnica lo dispuesto en
el artculo 59 de la Ley 610 de 2000 con lo dispuesto en el artculo 38 del C.C.A., es claro
para la Sala que cuando el primero de los citados seala que solamente deber demandarse el
Acto Administrativo con el cual termina el proceso, una vez se encuentre en firme, por dicho
acto administrativo debe entenderse, en este caso, el que declar fiscalmente responsable a
la actora, as como los que resolvieron los recursos de reposicin y apelacin contra dicha
declaratoria, por cuanto la confirmaron.
Ahora bien, tal como lo adujo la actora, el artculo 59 de la Ley 610 de 2000 fue declarado
exequible por la Corte Constitucional, quien dentro de sus consideraciones expres: Si los
implicados en un juicio de responsabilidad fiscal pudieran demandar cada acto del proceso,
ste sera entorpecido y dilatado; el inters pblico en proteger la integridad de los recursos
pblicos sera, entonces, severamente perjudicado. Incluso, adems de adecuada, tal restriccin
parece necesaria. Es difcil concebir una medida alternativa que, sin impedir que los actos
preparatorios y de trmite sean demandados de manera autnoma tan pronto sean expedidos,
logre evitar la dilacin y la parlisis.
De esta manera, la norma demandada no impide el acceso a la justicia para demandar
los actos preparatorios o de trmite, simplemente lo condiciona: primero, el interesado debe
esperar a que termine el proceso de responsabilidad fiscal; y, segundo, debe demandar el
acto que le puso fin al proceso para mostrar la relevancia de la irregularidad previa para
la decisin final. Ambas condiciones son adecuadas para asegurar que la administracin
de justicia no sea perturbada ni sobrecargada. Es evidente que el anlisis que respecto
del artculo 59 de la Ley 610 de 2000 efectu la Corte Constitucional no lo hizo bajo el
enfoque que equivocadamente le dieron tanto la aqu actora como el Tribunal, es decir, que
lo nico que se demanda en el proceso de responsabilidad fiscal es el acto administrativo
que resuelve el recurso de apelacin, sino bajo el enfoque de que, en trminos generales,
los actos preparatorios o de trmite no son demandables.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL-Acto demandable:
aplicacin preferencial del
artculo 59 de la Ley 610 de
2000/ACTOS DEMANDABLESProceso de responsabilidad
fiscal/APLICACION DE LA LEY
ESPECIAL-Acto demandable en
juicio de responsabilidad fiscal/
ACTO DEFINITIVO-Proceso de
responsabilidad fiscal.
DATOS DE LA SENTENCIA
REF.
TESIS
TESIS: En el recurso la demandante insiste en que el proceso de responsabilidad fiscal contra
ella seguido se debi regir por la Ley 610 de 2000.
Sobre el particular, la Sala observa que la Ley 610 entr a regir el 18 de agosto de 2000,
y sobre el trnsito de legislacin dispuso: (.). Como para el 18 de agosto de 2000 ya haba
sido expedido el auto de cierre de investigacin fiscal y orden de apertura del juicio fiscal de
3 de noviembre de 1998 , es claro que al tenor del artculo antes trascrito el proceso deba
seguirse rigiendo por la Ley 42 de 1993, como en efecto se hizo, sin que sea de recibo lo
argumentado por la actora respecto de que independientemente de la fecha de entrada en
vigencia de la Ley 610 de 2000 en aplicacin del artculo 29 de la Constitucin Poltica ha
debido aplicarse a la demandante el principio de favorabilidad, pues el canon constitucional
en cita slo se refiere a la favorabilidad en materia penal, que no fiscal, disciplinaria, etc.,
razn por la cual la consagracin de tal principio en cualquiera otra materia es de ndole
legal, y en la Ley 610 no fue consagrado, es decir, que en materia de responsabilidad fiscal
no tiene operancia.
TESIS: No le asiste razn a la demandante en cuanto a que las normas de la Ley 610 de
2000 le quitaron el carcter de destinataria de las normas de responsabilidad fiscal, pues su
artculo 6 es claro al disponer que por dao patrimonial al Estado se entiende la lesin del
patrimonio pblico, representada en el menoscabo, disminucin, perjuicio, detrimento, prdida,
uso indebido o deterioro de los bienes o recursos pblicos, o a los intereses patrimoniales
del Estado, producida por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa
e inoportuna; y que dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores
pblicos o por la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa
produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio pblico.
As las cosas, no puede alegarse que en el asunto que se examina se trat de un caso de
prdida, dao o deterioro de bienes cuyo resarcimiento de perjuicios al erario procede como
sancin accesoria a la principal, est ltima que bien puede ser condenatoria o disciplinaria,
segn se trate de la comisin de un hecho punible o de una falta, respectivamente, pues en
realidad se trat de la determinacin de la responsabilidad fiscal en cabeza de la demandante, entre otros, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 83 de la Ley 42 de 1993, que
precepta: Artculo 83. La responsabilidad fiscal podr comprender a los directivos de las
entidades y dems personas que produzcan decisiones que determinen la gestin fiscal, as
como a quienes desempean funciones de ordenacin, control, direccin y coordinacin; tambin
a los contratistas y particulares que vinculados al proceso, hubieren causado perjuicio a los
intereses patrimoniales del Estado de acuerdo con lo que se establezca en el juicio fiscal.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL-Aplicacin de la Ley
610 de 2000 o de la Ley 42
de 1993/APLICACION DE LA
LEY EN EL TIEMPO-Proceso
de responsabilidad fiscal/PRINCIPIO DE FAVORABILIDADInoperancia en proceso de
responsabilidad fiscal al no
tener consagracin legal
DESCRIPTOR-Restrictor: DAO
PATRIMONIAL AL ESTADO-Proceso de responsabilidad fiscal/
PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL-Dao patrimonial:
definicin; sujetos pasivos
DATOS DE LA SENTENCIA
91
REF.
92
TESIS
TESIS : En cuanto a que el acto acusado carece de motivacin la Sala observa que, precisamente, al compartir el superior las razones expresadas por el inferior para determinar
responsabilidad fiscal en cabeza de la actora se remiti a ellas, circunstancia que, por s
sola, no vicia de nulidad el acto por la causal esgrimida, pues era necesario demostrar que la
motivacin del inferior no se ajust a la realidad fctica y jurdica, motivacin que se encuentra
contenida en el Fallo con Responsabilidad Fiscal 25, en los siguientes trminos:
Como puede observarse, saltan a la vista una serie de irregularidades que rien con las
normas que rigen el proceso contractual administrativo, violentando abiertamente los principios contenidos en dichas disposiciones legales, como por ejemplo, el 5 de enero de 1998
se enva para la firma del Presidente el Aviso Pblico para que sea fijado por el trmino de
dos (2) das, pero extraamente aparece fijado el 29 de diciembre de 1997 y desfijado por
el propio Presidente el 31 de diciembre de 1997. Esto quiere decir que estamos frente a
un imposible, pues el Aviso se fij antes de elaborarse, es decir, antes de que existiera. Si
el Aviso fue enviado el 5 de enero de 1998 apenas para su firma, cmo es posible que las
propuestas fueran presentadas ante de su fijacin? El Aviso fue enviado para ser firmado el
da 5 de enero/98, el mismo 5 fueron evaluadas las propuestas y el mismo 5 se suscribi
el contrato.
En cuanto a la labor desarrollada y objeto de la glosa fiscal tanto para Asesoras Jurdicas
como para la seora SNCHEZ DE DIAZ, no es que con el segundo contrato de una y otra
no se haya desarrollado ninguna labor, sino que de lo que se trata en realidad es que con el
segundo contrato fue cuando se cumpli con la totalidad del objeto pactado en los primeros
contratos, por cuanto en stos no se cumpli a cabalidad con el objeto contratado, tal como
ha quedado indubitablemente demostrado.
Para la Sala es claro que la decisin acusada fue motivada, por lo que slo resta determinar
si lo fue debidamente, esto es, si la conducta endilgada a la demandante encuadra dentro
de lo que ella denomina tipicidad cierta.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL-Motivacin fctica y
jurdica: irregularidades por
duplicidad del pago respecto del
mismo objeto en dos contratos
de interventora
DATOS DE LA SENTENCIA
REF.
TESIS
TESIS: Para la Sala es claro que la decisin acusada fue motivada, por lo que slo resta
determinar si lo fue debidamente, esto es, si la conducta endilgada a la demandante encuadra
dentro de lo que ella denomina tipicidad cierta. Pues bien, en el expediente se encuentra el
Acta de Liquidacin del contrato nmero 0249-2-97, celebrado entre Ferrovas y Asesoras
Jurdicas Especializadas de Colombia, correspondiente a la ltima adicin del primer contrato
que fue objeto de interventora por parte de la demandante TERESA SNCHEZ DE DIAZ,
en el que se lee:
(.). De igual manera, en el expediente tambin obra el Acta de Liquidacin del Contrato de
Interventora 04-0021-0-96 celebrado entre Ferrovas y TERESA SNCHEZ DE DAZ, la cual
se ejerci sobre el contrato 0249-0-95 y sus adiciones celebrados entre Ferrovas y Asesoras
Jurdicas Especializadas de Colombia, y en la que se expres lo siguiente: (.). Surge de lo
anterior que la conducta de la actora encuadra dentro de lo que ella denomina tipicidad
cierta y, por tanto, la declaracin de responsabilidad fiscal que sobre ella recay se encuentra
ajustada a derecho, pues si en el acta de liquidacin del contrato 0249-2-97, ltima adicin
del contrato 0249-2- 95 celebrado entre Ferrovas y Asesoras Jurdicas Especializadas de
Colombia, que fue objeto del contrato de interventora 04-0021-0-96 suscrito por aquella, se
dio cumplimiento al objeto en l estipulado y el cual la demandante no discute que coincide
con el del contrato 02-0269-0-97 suscrito el 5 de enero de 1998, es obvio que el contrato
de interventora 04-0010-0-98 era innecesario, circunstancia que se tradujo en un detrimento
patrimonial para el Estado que bien pudo evitar la actora, no obstante lo cual sta procedi
a suscribirlo, conducta que califica la Sala como dolosa, si se tiene en cuenta el concepto que
de interventor trae el Diccionario de la Real Academia Espaola: 2. Empleado que autoriza
y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que se hagan con legalidad.
En consecuencia, como a la seora Teresa Snchez se le declar fiscalmente responsable por
haber actuado como interventora en dos contratos cuyo objeto fue el mismo, lo cual ella no
contradice, es indudable que tal circunstancia se tradujo en detrimento patrimonial para el
erario pblico, con pleno conocimiento de la actora, quien en su condicin de interventora
del primero de los contratos suscritos debi abstenerse de suscribir un segundo contrato de
interventora, cuestin que no hizo.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: INTERVENTOR-Proceso de responsabilidad fiscal: tipicidad al
celebrar contratos con el mismo
objeto en forma dolosa/INTERVENTOR-Definicin/CONTRATO
DE INTERVENTORIA-Responsabilidad fiscal al celebrar
dos contratos con el mismo
objeto: dolo
DATOS DE LA SENTENCIA
93
94
REF.
FECHA: 09/02/05
RADICACION: 01882
NUMERO UNICO:
54001-23-31-0002000<01882>01
FECHA: 10/03/25
RADICACION: 00270
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002001<00270>02
3.
4.
TESIS
TESIS: No es procedente declarar la nulidad de los actos acusados con base en la violacin
del debido proceso que reclama el actor, pues cuando la Contralora Seccional de Norte de
Santander profiri el AUTO DE APERTURA DE LA INVESTIGACIN el 3 de marzo de 1995,
an no se haba proferido la sentencia de la Corte Constitucional (C-540 de 1997); amn
de que en dicha sentencia no se dijo nada en relacin con sus efectos, lo que significa que
se entienden extendidos HACIA EL FUTURO.
En consecuencia, el debido proceso respecto de la mencionada providencia era el que consagraba el artculo 77 de la Ley 42 de 1993, cuyos alcances no haba precisado la Corte
Constitucional y de cuyo texto no se infera la obligacin de notificacin personal.
TESIS : El texto de las normas que ha quedado trascrito [Constitucin Poltica, artculos 119
y 267; y Ley 42 de 1993, artculos 8 a 14, 83 y 86] pone de manifiesto que la Contralora
General de la Repblica cumpli con las atribuciones que le asign la Constitucin y la Ley,
pues estaba en la obligacin de vigilar la gestin fiscal del ICEL para determinar si hubo o no
detrimento patrimonial de la entidad de Estado al haber autorizado los miembros del Comit
de Inversiones la constitucin de los CDTS; si tal recomendacin fue adecuada o no en cuanto
recay la inversin en una sociedad que estaba en malas condiciones financieras; quines
deban asumir la responsabilidad de la decisin adoptada; y si tal decisin fue precedida de
culpa, fenmeno este en el que pueden intervenir la negligencia, imprudencia o impericia.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: JUICIO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL-Auto de apertura.
Notificacin personal/AUTO
DE APERTURA DE JUICIO
FISCAL-Notificacin personal/AUTO DE APERTURA DE
INVESTIGACION FISCAL-Auto
de apertura. Notificacin/CONSTITUCIONALIDAD CONDICIONADA-Efectos. Artculo 77 Ley
42 de 1993
DATOS DE LA SENTENCIA
REF.
TESIS
TESIS: Si el actor no fuera la persona que realizara la gestin fiscal tampoco lo exonera de
responsabilidad, pues del manual de funciones se infiere, como se dijo precedentemente, que
el Comit al cual perteneci tena a su cargo el diseo de la poltica financiera institucional
que permitiera optimizar las inversiones de los recursos propios del ICEL; cotizar ante las
entidades financieras las tasas de ms alto rendimiento para colocacin de la inversin, de
conformidad con los vencimientos o la disponibilidad existente en caja, bancos, cuenta de
ahorros y UPACS; y evaluar trimestralmente el resultado de las inversiones y con base en las
tasas existentes determinar la permanencia o continuidad de las inversiones en las entidades
previamente constituidas, todo lo cual implica necesariamente una actividad vigilante de los
recursos que recomienda invertir; y no se requera probar la existencia de una conducta dolosa, pues la responsabilidad tambin tiene su origen en actuaciones culposas, provenientes
de negligencia, imprudencia e impericia y, a juicio de la Sala, el demandante incurri en las
dos primeras de las nombradas.
TESIS: Destaca que de acuerdo con las certificaciones obrantes a folios 38 y 48 del cuaderno del recurso, de un total de acreencias a cargo de ARFIN S.A. y a favor del IPSE (antes
ICEL), por valor de CUATRO MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y SIETE MILLONES CIENTO
OCHENTA Y TRES MIL CIENTO CUARENTA Y TRES PESOS CON SESENTA Y DOS CENTAVOS
($4.247183.143,62), a la fecha 2 de octubre de 2006 se haba pagado el 95.62, quedando un saldo insoluto de CIENTO OCHENTA Y UN MILLONES TRESCIENTOS CATORCE MIL
DOSCIENTOS VEINTITRS PESOS CON TREINTA Y OCHO CENTAVOS ($181.314.223,38), es
decir, que a esa fecha estaba cubierto el 95.62 de la obligacin. Empero esta circunstancia
no tiene vocacin de hacer desaparecer la conducta culposa en que incurri el actor, que dio
lugar a los actos acusados que lo declararon fiscalmente responsable. Incide s en la suma
por la cual se tas su responsabilidad Y PARA LOS EFECTOS DEL JUICIO DE JURISDICCIN
COACTIVA, en la medida en que se redujo el monto del detrimento patrimonial, de ah que
conforme se deduce de los anexos que acompa la DIRECCIN DE JURISDICCIN COACTIVA
de la CONTRALORA, concretamente del provedo visible a folios 306 y 307 del cuaderno
anexo 3, la accin ejecutiva se continu contra el actor por $19563.332,41, en virtud de
la modificacin que se produjo del mandamiento de pago en el expediente J-1041.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: RESPONSABILIDAD FISCAL-Por
negligencia e imprudencia en
inversin de dineros pblicos/INVERSION DE DINEROS
PUBLICOS-Responsabilidad
fiscal por negligencia/RESPONSABILIDAD FISCAL-Culpa en
inversin financiera
DATOS DE LA SENTENCIA
95
96
REF.
FECHA: 10/08/25
RADICACION: 00108
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002003<00108>02
5.
TESIS
TESIS: Leasing Financiera Cauca S.A. Compaa de Financiamiento Comercial FINANCAUCA,
de la cual era representante legal el actor, declarado fiscalmente responsable en los actos
acusados, expidi los CDTS nms. 04972 y 04998, los das 1 y 11 de abril de 1997, en
virtud de la inversin efectuada por el Inurbe
Si bien es cierto que cuando se constituy la inversin, FINANCAUCA no haba sido intervenida, no lo es menos que para esa poca dicha compaa, representada por el actor, era
conciente de la grave situacin econmica por la que atravesaba y que la toma de posesin
era inminente, COMO EN EFECTO LO FUE, pues haba incumplido las rdenes impartidas
por la Superintendencia Bancaria, a travs del Oficio 960353895 de 6 de diciembre de
1996, que requiri su capitalizacin en tres mil millones de pesos, adems de que le orden
suspender operaciones activas que aumentaran el nivel de exposicin (folio 4 del cuaderno
de respuesta a los oficios 3879 y 3880).
De otra parte, conforme se afirma en los hechos de la demanda, el actor renunci a la
representacin legal de la entidad el 28 de abril de 1997, es decir, a escasos das de
haberse realizado la inversin por parte del INURBE y de haber sido intervenida aqulla, lo
cual, aunado a lo anterior, constituye un indicio grave de que se captaron los recursos pblicos a sabiendas de que no poda cumplirse la restitucin del dinero por la grave situacin
financiera de quien expidi los CDTS. De tal manera que, contrario a lo estimado por el a
quo, en este caso se configuran los elementos estructurales de la responsabilidad fiscal, pues
son sujeto pasivo de la gestin fiscal, como se desprende del prrafo transcrito ab initio de
estas consideraciones, las personas de derecho privado que manejen o administren recursos
o fondos pblicos, cuando al realizar la gestin fiscal, a travs de actividades econmicas,
jurdicas y tecnolgicas no han dado una adecuada planeacin, conservacin, administracin,
custodia, explotacin, enajenacin, consumo, adjudicacin, gasto, inversin y disposicin de los
mismos, o a la recaudacin, manejo e inversin de sus rentas, causando por ende con ello
detrimento patrimonial al Estado. NOTA DE RELATORIA: Sobre el alcance de los conceptos
de gestin fiscal y control fiscal, sentencia, Seccin Primera, Expediente nm. 05001 2331
000 1997 2093 01, C.P. Gabriel E. Mendoza Martelo.
TESIS: No puede perderse de vista que de acuerdo con el artculo 335 de la Carta Poltica,
las actividades financiera, burstil y aseguradora, SON DE INTERS PBLICO. De ah que
el recaudo, manejo, custodia, administracin, etc., de los recursos que se capten, deba ser
estricto y riguroso, para as evitar el detrimento patrimonial del Estado. Luego si, como en
este caso, se captaron recursos del INURBE, a sabiendas de que su restitucin no estaba
garantizada, en la medida en que la entidad financiera se encontraba ad portas de ser intervenida, mal puede afirmarse que no existe relacin de causalidad entre la conducta del
actor y el dao patrimonial.
Al respecto, cabe sealar que la Sala en sentencia de 25 de marzo de 2010 (Expediente
nm. 00270, Consejero ponente doctor Marco Antonio Velilla Moreno), tuvo como hecho
revelador para determinar la responsabilidad el conocimiento del sancionado acerca de que
la entidad financiera estuviera ad portas de la toma de posesin y an as se llevara a cabo
la negociacin con ella. NOTA DE RELATORIA: Sobre la responsabilidad fiscal por inversin
de recursos pblicos en entidades ad portas de la toma de posesin, sentencia, Consejo de
Estado, Seccin Primera, Expediente nm. 25000 2324 000 2001 00270 02, del 25 de
marzo de 2010, C.P. Marco Antonio Velilla Moreno.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: RESPONSABILIDAD FISCAL-Por
inversin en CDTs en entidad
financiera ad portas de la toma
de posesin/MEDIDA PREVIA
A TOMA DE POSESION-Recapitalizacin de entidad financiera/INVERSION FINANCIERA
DE ENTIDAD PUBLICA-Riesgo
de detrimento patrimonial/RESPONSABILIDAD FISCAL-De
personas de derecho privado
que manejen o administren
recursos pblicos/INVERSION
FINANCIERA DE ENTIDAD
PUBLICA-Constitucin de CTDs
en Compaa de Financiamiento Comercial/SUJETO DE
RESPONSABILIDAD FISCALEntidad financiera que capta
dineros pblicos y no asegura
su restitucin por grave situacin financiera
D E S C R I P T O R- R e s t r i c t o r :
ACTIVIDADES FINANCIERA
BURSATIL Y ASEGURADORASon actividades de inters
pblico/INTERES PUBLICO-En
actividades financiera, burstil
y aseguradora/CAPTACION DE
RECURSOS PUBLICOS POR
ENTIDAD AD PORTAS DE INTERVENCION-Responsabilidad
fiscal de representante legal de
Compaa de Financiamiento
Comercial captadora de los
recursos pblicos/RESPONSABILIDAD FISCAL-Por captacin
de dineros pblicos para inversin en CDTs sin garantizar su
restitucin
DATOS DE LA SENTENCIA
REF.
FECHA: 11/04/28
RADICACION:01119
NUMERO UNICO:
73001-23-31-0002005<01119>01
FECHA: 12/02/16
RADICACION: 00064
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002001<00064>01
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002001<00064>01
6.
7.
TESIS
TESIS: El despacho establece con claridad las fechas de notificacin y la de presentacin del
escrito contentivo de los recursos de reposicin y en subsidio el de apelacin, fechas que
como se establecieron anteriormente son: la notificacin personal del fallo No. 013 del 24 de
septiembre de 2.003, segn consta en el reverso del folio No. 626 los escritos contentivos de
la nulidad y los recursos de reposicin y en subsidio el de apelacin, fueron presentados por
el apoderado el 8 de octubre de 2.003 (.) Ahora bien, el trmino para interponer recursos
contra el fallo es de cinco (5) das segn consta en el artculo 51 del Cdigo Contencioso
Administrativo, que por remisin normativa hace el artculo 55 de la Ley 610 de 2000.
No obstante que la entidad demandada en la parte resolutiva de la citada providencia dio
trmite al recurso de apelacin, este error en manera alguna subsana la extemporaneidad
de la presentacin de los recursos por parte del aqu demandante, mxime si el actor, quien
tena la carga probatoria, no desvirtu dicha afirmacin, lo que pone de manifiesto que lo
que se configur en este caso fue la falta de agotamiento de la va gubernativa, presupuesto
indispensable para acudir a la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo.
La Corporacin ha sostenido que la presentacin extempornea de los recursos, como en este
caso, surte el mismo efecto que no haberlos interpuesto, es decir, el no agotamiento de la
va gubernativa, figura esta que de conformidad con el artculo 63 del Cdigo Contencioso
Administrativo, acontece cuando contra los actos administrativos no procede ningn recurso,
o cuando ste se haya decidido, o cuando el acto administrativo quede en firme por no
haber sido interpuestos.
TESIS: Segn el artculo 81 de la Ley 42 de 1993, la responsabilidad fiscal se entiende
sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria y penal a que hubiere lugar, lo cual significa
que puede comprometerse una sin que sea necesaria la preexistencia de la otra, pues la
responsabilidad fiscal no tiene un carcter sancionatorio -ni penal, ni administrativo-, sino
que su naturaleza es meramente reparatoria. Por consiguiente, la responsabilidad fiscal es
independiente y autnoma, distinta las responsabilidades penal o disciplinaria que puedan
establecerse por la comisin de los hechos que dan lugar a ella.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: VIA
GUBERNATIVA-Agotamiento/
FALLO DE RESPONSABILIDAD FISCAL-Oportunidad para
interponer los recursos. Su
extemporaneidad hace que no
se agote debidamente la va
gubernativa/AGOTAMIENTO
DE LA VIA GUBERNATIVA-No
lo est cuando los recursos
fueron interpuestos extemporneamente/EXTEMPORANEIDAD
DE LOS RECURSOS-Surte el
mismo efecto de no haberlos
interpuesto
DATOS DE LA SENTENCIA
97
98
REF.
FECHA: 11/11/03
RADICACION: 00073
NUMERO UNICO:
25000-23-24-0002003<00073>01
8.
TESIS
TESIS: Las funciones de inspeccin, vigilancia y control de la actividad financiera y de captacin de recursos del pblico y las funciones de control de la gestin fiscal no slo estn
atribuidas constitucional y legalmente a autoridades diferentes sino que son de naturaleza
distinta y su ejercicio no es excluyente sino complementario (...)
Por otra parte, no hay duda de que la Contralora General de la Repblica tena competencia
para ejercer control fiscal sobre la gestin del Banco Central Hipotecario, dado que el artculo
2 de la Ley 42/93, establece de modo expreso: son sujetos de control fiscal los rganos que
Integran las ramas legislativa y judicial, los rganos autnomos e Independientes como los de
control y electorales, los organismos que hacen parte de la estructura de la administracin
nacional y dems entidades nacionales, los organismos creados por la Constitucin Nacional
y la ley que tienen rgimen especial, las sociedades de economa mixta, las empresas industriales y comerciales del Estado, los particulares que manejen fondos o bienes del Estado,
las personas jurdicas y cualquier otro tipo de organizacin o sociedad que maneje recursos
del Estado en lo relacionado con stos y el Banco de la Repblica. (...)
TESIS: Los dineros que el BCH captaba del pblico mediante contratos de mutuo con inters
eran, contrario a lo dicho por el apelante, recursos de su propiedad, al igual que los derivados
de las utilidades que resultaban de sus operaciones, los aportes de capital y las reservas.
Todos esos recursos eran de naturaleza pblica, en la medida en que el mayor accionista
del BCH era el Instituto de los Seguros Sociales, quien posea el 83 porciento del total del
capital social, asunto que no fue desvirtuado por el actor.
En consecuencia, la gestin de dichos recursos por parte del BCH, y de manera particular
por su Vicepresidente de Crdito y Cartera, constituye gestin fiscal y su control compete a
la Contralora General de la Repblica.
La afirmacin anterior sirve, a su vez, como premisa para concluir que la prdida de los
recursos del BCH como consecuencia de operaciones fallidas como las que dieron lugar a la
declaracin de responsabilidad fiscal, entraa una prdida de los recursos de dicho Banco
que, a no dudarlo constituyen un dao de carcter patrimonial.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
DESCRIPTOR-Restrictor: PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL-Empleado del Banco
Central Hipotecario/BANCO
CENTRAL HIPOTECARIO-Control por la Contralora General
de la Repblica/FUNCIONES
DE CONTROL DE LA GESTION
FISCAL-Son complementarias
a las funciones de inspeccin,
vigilancia y control de la actividad financiera/CONTRALORIA
GENERAL DE LA REPUBLICAControl fiscal sobre las sociedad
de economa mixta.
DESCRIPTOR-Restrictor: PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL-Prdida de recursos
del BCH/BANCO CENTRAL
HIPOTECARIO B.C.H.-Carcter
pblico de los recursos que
captaba/CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA-Control
fiscal sobre el B.C.H.
DATOS DE LA SENTENCIA
REF.
FECHA: 05/12/19
RADICACION: 00064
NUMERO UNICO:
17001-23-31-0002002-00116-01
FECHA: 24/09/09
RADICACION: 00636.
NUMERO UNICO:
73001-23-31-0002007-00636-01
9.
10.
TESIS
TESIS: El Fallo con Responsabilidad Fiscal en contra de un Ex funcionario del BCH, por hurto
cometido en el disfrute de vacaciones del Gerente (E) se encuentra fundado en los elementos
constitutivos de la responsabilidad fiscal.
De los elementos de la responsabilidad fiscal es el nexo causal que debe existir entre la
conducta dolosa o gravemente culposa y el detrimento patrimonial, el cual puede deducirse,
en un periodo determinado, en desarrollo de las funciones propias de los cargos de quien
desempea la gestin fiscal que contribuya a producir un dao al patrimonio de la entidad
TESIS: En el proceso de responsabilidad fiscal, hay indebido agotamiento de la va gubernativa cuando se plantean asuntos o se hacen peticiones o solicitudes no formuladas en este
momento, respecto de las cuales no se cumplira con ese presupuesto procesal.
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL Elementos
de la responsabilidad fiscal.
PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL Nexo causal
como elemento fundamental
para imputar Responsabilidad
Fiscal.
DATOS DE LA SENTENCIA
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REF.
FECHA: 07/02/08
RADICACION: 00792
NUMERO UNICO:
15001-23-31-0001999-00792-02(7440)
11.
TESIS
TESIS: La asistencia tcnica forma parte de la garanta del derecho de defensa en el proceso
de responsabilidad fiscal.
La garanta constitucional de la defensa tcnica en materia penal no puede hacerse extensiva
a los procesos administrativos como el de responsabilidad fiscal.La asistencia de un abogado
en la exposicin libre y espontnea no constituye un presupuesto de validez del proceso de
responsabilidad fiscal. Se reitera:
[...] El art. 29 de la Constitucin, es aplicable al proceso de responsabilidad fiscal, en
cuanto a la observancia de las siguientes garantas sustanciales y procesales: legalidad, juez
natural o legal (autoridad administrativa competente), favorabilidad, presuncin de inocencia,
derecho de defensa, (derecho a ser odo y a intervenir en el proceso, directamente o a travs
de abogado, a presentar y controvertir pruebas, a oponer la nulidad de las autoridades con
violacin del debido proceso, y a interponer recursos contra la decisin condenatoria), debido
proceso pblico sin dilaciones injustificadas, y a no ser juzgado dos veces por el mismo
hecho.( Ver sentencia: Corte Constitucional Sentencia C-131 de 2002, Magistrado Ponente:
Jaime Crdoba Trivio)
DESCRIPTOR/RESTRICTOR
PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL Derecho a la
defensa tcnica Inaplicacin
en proceso de responsabilidad
fiscal - Defensa Tcnica circunstancia por el constituyente
al proceso penal no al de
responsabilidad fiscal / PROCESO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL Garantas sustanciales
y procesales aplicables.
DATOS DE LA SENTENCIA
Doctrina
AO 2007
Multas entre entidades pblicas Dao patrimonial-: Cuando se detecta un dao
patrimonial en un organismo o entidad, el ente de control debe investigarlo y establecer la responsabilidad fiscal del servidor pblico frente a los recursos asignados a esa
entidad. De conformidad con la Ley 42 de 1993 y 610 de 2000, en concordancia
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con el Estatuto Orgnico del Presupuesto, cuando una entidad u organismos de carcter pblico paga a otro de su misma naturaleza una suma de dinero por concepto de
multas, intereses de mora o sanciones, se produce un dao patrimonial. Dicho dao
puede dar lugar a responsabilidad fiscal del gestor fiscal comprometido, cuando se
pruebe que existi una conducta dolosa o gravemente culposa y el nexo causal entre
sta y el dao. El pago que la entidad efecta por estos conceptos a otra de su misma
naturaleza, presupuestal y contablemente es un gasto que merma su patrimonio y no
una mera transferencia de recursos entre entes pblicos. (Radicacin 1852)
AO 2009
rganos del Control Fiscal: La actividad de los rganos del control fiscal se desarrolla en dos planos: (i) la actividad administrativa ordinaria de las Contraloras, es
decir, las funciones inherentes a su propia organizacin y (ii) La actividad misional,
esto es el control fiscal como funcin pblica. As las cosas, la ejecutoriedad de los
actos administrativos que declaran la responsabilidad fiscal, as como la prctica de
las medidas cautelares en los respectivos procesos de cobro coactivo, se sujetar a la
regulacin especial establecida en la Ley 610 de 2000
AO 2012
Entes a ser Fiscalizados: La doctrina ha sido enftica en afirmar que ningn ente,
por soberano que sea, puede abrogarse el derecho de no ser fiscalizado cuando tenga
que ver directa o indirectamente con los ingresos pblicos o bienes de la comunidad.
As se establece en el artculo 2 de la Ley 42 de 1993 y en el Decreto ley 267
de 2000 el cual dispuso en el artculo 4 quienes son sujetos de vigilancia y control
fiscal por parte de ese organismo. Advierte la Sala que en el listado de organismos
que ejercen el control fiscal brilla por su ausencia el Congreso de la Repblica y, en
particular, la Comisin de Investigacin y Acusacin de la Cmara de Representantes,
lo cual es concordante con las disposiciones constitucionales y las sentencias de la
Corte Constitucional, que ratifican la competencia de la CGR para ejercer de manera
exclusiva y excluyente, la vigilancia de la gestin fiscal.
Inhabilidad para ejercer cargos pblicos: El artculo 38, numeral 4 de la Ley 734
de 2002 establece que constituye inhabilidad para desempear cargos pblicos, a
partir de la ejecutoria del fallo, haber sido declarado responsable fiscalmente. El
pargrafo 1 del mismo artculo contempla la cesacin de la inhabilidad por pago o
por exclusin del boletn de responsables fiscales por parte de las Contraloras. El artculo debe interpretarse en el sentido de lo que all se consagra es la posibilidad es
la posibilidad de de que cuando se presente alguno de los eventos descritos, cesa la
inhabilidad, sin que se est hablando de que la misma se subsane, pues la falta ya
se cometi y la responsabilidad ya se declar. Sostener lo contario sera desconocer
la existencia y eficacia del fallo de responsabilidad fiscal.
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Concepto
Sala de Consulta y Servicio Civil
Falta generada por fallo de Responsabilidad Fiscal
Consejero ponente:
Responsable Fiscal:
Fecha:
24 de abril de 2012-11-02
El Ministro del Interior consulta a la Sala de Consulta sobre si un fallo de responsabilidad fiscal ocasiona una falta absoluta o temporal, y si la inhabilidad que genera
es subsanable o no con el pago, toda vez que la Contralora General de la Repblica
remiti al Presidente copia del fallo de segunda instancia marzo 23 de 2012-, en el
que se declar responsable fiscalmente, a ttulo de culpa grave y de manera solidara,
al seor HCTOR FABIO USECHE quien se desempeaba como Gobernador del Vallepor la suma de $40.767.369.566.
En comunicacin del 26 de marzo de 2012, la Contralora General seal que al
haberse declarado al seor Useche como responsable fiscal, se gener la inhabilidad
sobreviniente, lo que le impide desempear cargos pblicos a partir de la ejecutoria
del fallo fiscal. En consecuencia el Gobierno Nacional el 1 de abril del mismo ao,
retir de su cargo al seor Useche y design un Gobernador Encargado, con base en
el artculo 38 de la Ley 734 de 2002 y el artculo 6 de la Ley 190 de 1995.
De esa manera la Sala de Consulta hace las siguientes consideraciones:
Las inhabilidades sobrevinientes en materia de cargos de eleccin popular segn
la Seccin Quinta del Consejo de Estado- son aquellas que surgen con posterioridad
a la eleccin y por lo tanto no inciden en la declaracin de esa eleccin, aunque si
tienen consecuencias para el ejercicio del cargo, conforme lo dispone el CDU.
El artculo 6 de la Ley 190 de 1995 seala que si dentro de los 3 meses siguientes
el servidor pblico no ha puesto final a la situacin que dio origen a la inhabilidad
o incompatibilidad, proceder su retiro inmediato La Corte en Sentencia C-038 de
1996, lo declar exequible pero nicamente en el entendido de que la inhabilidad
o incompatibilidad sobrevinientes, no se hayan generado por dolo o culpa grave al
nombrado al funcionario a los que se refiere dicho concepto (SIC). En este caso la
Corte afirma que debe producirse el retiro inmediato del servidor, mientras que si la
inhabilidad o incompatibilidad sobrevinientes no han sido precedidas por dolo o culpa grave, es razonable que se disponga del trmino de 3 meses para poner fin a la
situacin, porque de permitirse esa situacin, los principios en que se basa la funcin
pblica, quedaran sacrificados si no se optara por el retiro inmediato del funcionario
o la negativa de posesionarlo.
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As las cosas, el fallo fiscal debe ser cumplido sin restriccin alguna, de manera
que si en el mismo se reconoce la existencia de una falta y el dao, se ordena su
reparacin y se genera una inhabilidad sobreviniente, por cuanto la conducta ilcita
ya est plenamente consumada.
La Sala insiste que cuando la inhabilidad sobreviniente fue originada por una conducta
dolosa o culposa, procede el retiro inmediato del servidor y sta situacin origina una
vacante absoluta en el cargo de eleccin popular, porque aunque en el futuro pudiera
cesar la inhabilidad mediante el pago de la suma establecida en el fallo fiscal, ello
no produce efecto retroactivo.
La Sala considera que cuando se presente: pago o retiro del boletn de responsables
fiscales, cesa la inhabilidad sin que ello signifique que la misma se subsane, se revoque
o resulte inexistente, pues el hecho daino se consum, se declar la responsabilidad
fiscal y se orden su reparacin. Sostener lo contrario, sera desconocer la existencia
y eficacia del fallo de responsabilidad fiscal.
Los efectos de la cesacin son hacia el futuro, por tanto cuando la Contralora
declara haber percibido el pago o excluye al responsable del boletn de responsables
fiscales, la inhabilidad deja de producir efector hacia el futuro, y por tanto el sujeto
afectado puede aspirar al ejercicio de posteriores actividades en el sector pblico.
En el caso del seor Useche, al haber sido declarado fiscalmente responsable, a
ttulo de culpa grave por la Contralora, se origin una separacin inmediata del cargo
a causa de la inhabilidad sobreviniente consagrada en el numeral 4 del artculo 38
de la Ley 734 de 224, que por ser definitiva, debe tomarse como una falta absoluta.
Si la inhabilidad cesa porque la Contralora declara haber recibido el pago, el seor
Useche podra vincularse al servicio pblico en el futuro, pero no podra regresar a
ocupar el cargo del cual fue separado, porque se gener falta absoluta.
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La Responsabilidad Fiscal
con el Patrimonio Personal
Caractersticas de la Responsabilidad Fiscal
Autor: Dr. Ivn Daro Gmez Lee
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comisin de los mismos hechos. En tal virtud, puede existir una acumulacin de responsabilidades, con las disciplinarias y penales, aunque se advierte que si se percibe
la indemnizacin de perjuicios dentro del proceso penal, no es procedente al mismo
tiempo obtener un nuevo reconocimiento de ellos a travs de dicho proceso.
2. Respecto de la naturaleza de la responsabilidad fiscal tiene dos propiedades
esenciales que se recalcan; es de carcter patrimonial y es personal, como consecuencia de su declaracin, el imputado debe resarcir el dao causado por la gestin
fiscal irregular mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria, que compensa
el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal. Adicionalmente, la declaracin
de la referida responsabilidad tiene indudablemente incidencia en los derechos fundamentales de las personas que con ella resultan afectadas (intimidad, honra, buen
nombre, trabajo, ejercicio de determinados derechos polticos, etc.).
En Colombia el gestor fiscal de los recursos pblicos, est llamado a responder con su
propio patrimonio; la Corte Constitucional en la Sentencia C-619 de 2002 identific
plenamente a esta modalidad de responsabilidad con la prevista en el artculo 90 de
la Constitucin Poltica. Sobre la magnitud y proporcionalidad de la misma reza:
De este modo, si bien hay lugar a declarar la responsabilidad patrimonial del Estado
por intermedio de los rganos con personera jurdica que lo representan, cuando a
travs de sus agentes se ha producido un dao antijurdico que le resulta imputable
a ste, tambin es claro que dichos agentes estn obligados a indemnizar al Estado
en los casos en que la condena impuesta a la Administracin por parte del juez
contencioso ha sido consecuencia de una conducta en la que concurre la especial
calificacin prevista por el constituyente: dolosa o gravemente culposa.
El gestor fiscal debe tener presente que su patrimonio personal es la garanta real
que tiene el Estado, para que responda por los daos que le ocasione. Este deber
est previsto en la misma Carta Constitucional, en las competencias bsicas del
Contralor General de la Repblica, cuando all se determina que a l corresponde:
Establecer la responsabilidad que se derive de la gestin fiscal (num. 5. art. 268).
De ah que la Ley 42 de 1993 en su momento, y ahora la Ley 610 de 2000 son
los estatutos que establecen las reglas para que en virtud de un proceso se defina
la responsabilidad fiscal de la persona que maneja o administra recursos pblicos,
que con su conducta le infiere un dao al patrimonio estatal.
Sobre el particular, es de resaltar que el fundamento jurdico de la responsabilidad
patrimonial de los agentes frente al Estado no es otro que el de garantizar el patrimonio econmico estatal, el cual debe ser objeto de proteccin integral, con el
propsito de lograr y asegurar la realizacin efectiva de los fines y propsitos del
Estado Social de Derecho.
3. Cabe destacar que este tipo de responsabilidad se establece mediante el trmite
de un proceso de naturaleza eminentemente administrativa, el cual comprende el
conjunto de actuaciones materiales y jurdicas que, con la observancia plena de las
garantas propias del debido proceso, previstos en el artculo 29 de la Constitucin
Poltica le compete adelantar a las contraloras a fin de determinar la responsabilidad
que les asiste a los servidores pblicos, y a los particulares, por la mala o irregular
administracin y manejo de los dineros o bienes pblicos a su cargo.
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A travs del mencionado proceso se persigue, una declaracin jurdica mediante la cual
se define el deber de responder patrimonialmente con una indemnizacin pecuniaria
que compense el perjuicio causado, lo que en trminos del derecho civil es una obligacin de dar un subrogado pecuniario. El conocimiento y trmite de esta declaracin
corresponde a autoridades administrativas, como la Contralora General de la Repblica
y las contraloras departamentales, distritales y municipales.
La responsabilidad que se declara a travs de dicho proceso es esencialmente administrativa, tambin porque juzga la conducta de un servidor pblico o de una persona
que ejerce funciones pblicas, por el incumplimiento de los deberes que les incumben,
o por estar incursos en conductas prohibidas o irregulares que afectan el manejo de
los bienes o recursos pblicos y lesionan, por consiguiente, el patrimonio estatal a
su vez, esas actuaciones administrativa (solo revisan el fallo definitivo) son revisadas
por las autoridades judiciales de la jurisdiccin contencioso administrativa, jueces,
tribunales y Consejo de Estado.
4. Resulta claro que los procesos de responsabilidad fiscal limitan el ejercicio de los
derechos y libertades fundamentales, como quiera que despliegan una funcin pblica
que ejecuta directamente un rgano estatal, que no es jurisdiccional, mediante actos y
actuaciones de orden administrativo que hace responsable a un ciudadano y lo gravan
con consecuencias jurdicas como la inhabilidad para contratar o fungir de servidor. Por
esta razn le son aplicables, en primera instancia, los principios y reglas previstas para
el debido proceso y la funcin administrativa en los artculos 29 y 209 constitucionales
y, en segunda medida, las normas de carcter legal que reglamenten la materia, de
forma especial la Ley 610 de 2000. Por ltimo, y dada la existencia del reglamento
especial referido, le seran aplicables por remisin, es decir, de manera subsidiaria y
complementaria, para los aspectos no regulados en aquella ley, las siguientes normas
en orden de precedencia: los principios y disposiciones previstos por el libro primero
del Cdigo Contencioso Administrativo, el segundo libro del mismo cdigo y, por ltimo,
los cdigos de Procedimiento Civil y Penal, respectivamente.
En vigencia de la Ley 42 de 1993, la Corte Constitucional, mediante Sentencia SU-620
de 1996, erige todo un hito en el anlisis de la responsabilidad fiscal con ocasin de
una tutela por violacin al debido proceso: revis en detalle su marco constitucional y
su naturaleza. Desde entonces los planteamientos de este fallo son considerados por
toda la jurisprudencia nacional como las bases que edifican la responsabilidad fiscal
colombiana, an para pronunciamientos que se producen en vigencia de la Ley 610
de 2000. A continuacin se sintetiza el contenido de ese planteamiento jurisprudencial,
del cual se extraen las cuatro caractersticas explicadas:
En el trmite del proceso en que dicha responsabilidad se deduce, se deben observar las
garantas sustanciales y procesales que informan el debido proceso, debidamente compatibilizadas con la naturaleza propia de las actuaciones administrativas, que se rigen por
reglas propias de orden constitucional y legal, y que dependen de variables fundadas en
la necesidad de satisfacer en forma urgente e inmediata necesidades de inters pblico
o social, con observancia de los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa,
celeridad, imparcialidad y publicidad (art. 209 C. P.), a travs de las actividades propias
de intervencin o de control de la actividad de los particulares o del ejercicio de la
funcin y de la actividad de polica, o de las que permiten exigir responsabilidad a los
servidores pblicos o a los particulares que desempean funciones pblicas.
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Fuentes nacionales
Proceso de Responsabilidad Fiscal
Esta Gua comprende las fuentes normativas que regulan el proceso de responsabilidad
fiscal. Debe recurrirse primero a lo dispuesto en la Constitucin Poltica de Colombia,
la cual en sus artculos 117, estatuye a la Contralora General de la Repblica como
un rgano de control fiscal y en el 119, le confiere como funcin, la vigilancia de la
gestin fiscal y el control de resultados de la administracin y de los particulares que
manejan o administran fondos o bienes de la Nacin.
A su vez, en el artculo 267 define el control fiscal, otorgndole la naturaleza de
funcin pblica y sealando que el mismo se ejercer en forma posterior y selectiva,
de conformidad con los sistemas y principios que establezca la ley.
El artculo 268 numeral 5 de la Constitucin Poltica es la normativa por excelencia
que regula la responsabilidad fiscal, pues en sta se confiere al Contralor General de
la Repblica, la facultad de establecer la responsabilidad que se derive de la gestin fiscal, imponer las sanciones pecuniarias que sean del caso, recaudar su monto
y ejercer la jurisdiccin coactiva sobre los alcances deducidos. Facultad que se hace
extensiva a los dems organismos de control fiscal, con fundamento en lo dispuesto
en los artculos 272 y 274 Superiores.
No debe perderse de vista que a este proceso tambin aplican normas superiores como el
debido proceso, instituido en el artculo 29 de la Constitucin y los principios de la funcin administrativa contemplados en el artculo 209 de este Ordenamiento Superior.
Descendiendo en las fuentes normativas que regulan la responsabilidad fiscal, debe
mencionarse en primer trmino, la Ley 610 de 2000, que tuvo su iniciativa en la
Contralora General de la Repblica y fue aprobada por el Congreso de la Repblica,
toda vez, que la misma tena como principal objetivo precisar el alcance y las reglas
de procedimiento aplicables al proceso de responsabilidad fiscal, ajustndose para ello
a los pronunciamientos de las Altas Cortes sobre el tema.
Expedida la Ley, el 18 de agosto del ao 2000, en este cuerpo normativo, se incluyeron los aspectos generales del proceso de responsabilidad fiscal, la actuacin procesal,
pruebas, impedimentos y recusaciones, nulidades, trmite del proceso, consecuencias
de la declaratoria de responsabilidad fiscal y un acpite de disposiciones finales, sobre
el rgimen de transicin, vigencias y derogatorias.
Con este instrumento jurdico y en aplicacin de la jurisprudencia sobre la materia,
se han adelantado las acciones tendientes al resarcimiento del patrimonio pblico,
hasta el advenimiento de la Ley 1474 de 2011. Esta ltima disposicin legal que
fue expedida con precisos fines, como lo son, dictar normas orientadas a fortalecer
los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la
efectividad del control de la gestin pblica.
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Fuentes internacionales
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