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A todas aquellas personas con sed de conocimiento y deseos de superacin, que leen hoy
estas pginas y premian el esfuerzo de este trabajo.
Agradecemos en primer lugar, al ser Supremo, nico dueo de todo saber y verdad, por
iluminarnos durante este trabajo; y en segundo lugar, pero no menos importante, a nuestros
queridos padres, por su apoyo incondicional y el esfuerzo diario que realizan por brindarnos
una buena educacin.
Los esfuerzos mayores, por ms individuales que parezcan, siempre estn acompaados de
apoyos imprescindibles para lograr concretarlos.
En sta oportunidad, nuestro reconocimiento y agradecimiento al profesor RAUL OCAMPO
QUINTE; por su oportuna, precisa e instruida orientacin para el logro del presente trabajo.
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CONTRATOS MODERNOS
INTRODUCCIN
Con la apertura e incorporacin de la economa cubana a la economa internacional de
mercado, el pas se ha enfrentado a la difcil tarea de adecuar el sistema jurdico a la
vorgine que las nuevas condiciones objetivas imponen.
En las relaciones comerciales entre las empresas, han aparecido modalidades contractuales
no previstas en nuestro ordenamiento legal, ejemplo de ello es la Franquicia, en la que una
de las partes fija condiciones, como forma de asegurar la calidad del producto, aprovechando
la notoriedad y popularidad de los derechos de propiedad intelectual de los que es titular.
La actividad comercial en rgimen de Franquicia, mejora normalmente la distribucin de
productos y la prestacin de servicios, pues da a los franquiciadores la posibilidad de crear
una red de distribucin uniforme mediante inversiones limitadas, lo que facilita la entrada de
nuevos competidores en el mercado, particularmente en el caso de las pequeas y medianas
empresas, aumentando as la competencia entre marcas. Asimismo, los acuerdos de
franquicia tambin pueden beneficiar a los consumidores y usuarios, puesto que combinan
las ventajas de una red de distribucin uniforme con la existencia de comerciantes
interesados en el funcionamiento eficaz de su negocio.
Este tipo de contrato a escala mundial se ha consolidado como uno de los mtodos ms
viables y slidos de hacer negocios, ejemplo de ello es que en Europa operan en la
actualidad ms de 5.000 marcas, de las cuales el 20% acta en distintos mercados de los de
origen (dentro de este porcentaje se incluyen tanto franquicias europeas como franquicias de
capital no europeo).
Los pases europeos con ms tradicin en materia de franquicias son Alemania, Blgica,
Espaa, Francia, Gran Bretaa, Holanda, Italia y Portugal.
En nuestro continente la primaca la tienen Estados Unidos, Brasil, Mxico, Argentina,
Venezuela y en menor medida Chile, Colombia, Per y Ecuador.
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FRANQUICIA
I.GENERALIDADES
1.1 EL ORIGEN DE LA PALABRA FRANQUICIA
Se remonta a la edad media, poca en la cual un soberano otorgaba o conceda un privilegio
a sus sbditos, (cartas francas) quienes en virtud del mismo podan realizar en
determinadas zonas del reino actividades tales como la pesca y la caza. Estas autorizaciones
o privilegios se designaban utilizando el trmino franc. Igualmente en esa poca la Iglesia
Catlica conceda, a ciertos seores propietarios de tierras, autorizaciones para que actuaran
en su nombre en la recoleccin de los diezmos debidos a la iglesia, permitiendo que un
porcentaje de lo recaudado fuera para ellos, a ttulo de comisin y el resto para el Papa.
Despus del triunfo de la Revolucin Francesa, la palabra desaparece junto con los
privilegios otorgados a los nobles, y no es hasta el siglo XIX que renace en el Nuevo
Continente, con una concepcin diferente. No obstante, no se puede establecer exactamente
en qu ao vuelve a utilizarse esta figura, aunque puede ubicarse en los inicios del siglo
XIX, tras la guerra civil en Estados Unidos de Amrica.
El primer antecedente de Franquicia en los Estados Unidos fue probablemente el
otorgamiento a particulares, por va legislativa para la explotacin de algunos servicios
pblicos o publicutilities como fue el caso de los ferrocarriles y los bancos, luego en la
dcada de 1850 a 1860 la Singer Sewing Machine Company para dar solucin a los
problemas que afrontaba con la distribucin de sus mquinas cambi la estructura bsica de
su funcionamiento y con ello, sembr las bases del actual sistema de franquicias, habiendo
sido sta, una Franquicia de Producto y Marca.
Posteriormente la Coca Cola, la General Motors y la empresa Hertz Rent Car, comenzaron a
utilizar esta manera de reproducir su negocio, al mismo tiempo que en Francia, la fbrica de
lanas La Lainiere de Roubaix trataba de asegurar salidas comerciales para la produccin
de una nueva planta. Por la importancia de estos hechos, ocurridos en Estados Unidos y
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1.4 IMPORTANCIA
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Se sostiene que "la metodologa del franchising ocupar un lugar preponderante en los
sistemas econmicos que, como producto de las crisis y reestructuraciones que se est
experimentando, dejara a muchos individuos sin empleos, y a muchos otros con una gran
carga de frustracin al estar insatisfechos en sus nuevas funciones. El franchising puede
relevarse como una excelente herramienta generadora de empleo y de retribucin laboral."
A no dudarlo el franchising es una manifestacin del capitalismo moderno y bien entendido y
mejor administrado; puede responder al concepto de un capitalismo con imagen humana y
poco salvaje.
Segn Isaac Pablo Matos Sotelo, "la urgencia de atender a las exigencias del moderno
trfico mercantil, obliga a abandonar las figuras contractuales clsicas que devienen
obsoletas, en beneficio de las nuevas frmulas comerciales, nacidas de las prctica
comercial cuyo fenmeno es casi universal y muy difundidos en los Estados Unidos.
II. CONTRATO DE FRANQUICIA
2.1 CONCEPTO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
A una de las principales modalidades no convencionales de comercio, se le ha denominado
contrato de franchising o franquicia, a travs del cual se busca difundir un producto o servicio
en un mercado distinto mediante la transferencia de una serie de elementos como la marca,
el logo comercial, la tecnologa, el knowhow del negocio y otros elementos tendientes al
mantener la homogeneidad del negocio.
De esta manera la empresa adquiere las especificaciones para poder fabricar el producto
franquiciado, o la forma como se debe prestar el servicio cuidando la calidad y el prestigio del
producto y de la empresa que otorga la franquicia.
La empresa que recibe la franquicia es totalmente independiente de la empresa
franquiciante, sin embargo sta, como una forma de proteccin a su producto, puede
controlar eventualmente a su concesionaria. El contrato de franchising rene una serie de
relaciones jurdicas propias de otras modalidades contractuales, entre ellos contiene
derechos de propiedad industrial o intelectual, relativos a marcas, nombres comerciales,
lemas, rtulos de establecimiento, diseos, etc., que deben utilizarse para la colocacin del
producto o la prestacin del servicio materia del contrato de factoring. Esta complejidad es lo
que lo hace distinto de los dems contratos. Todas estas relaciones que nacen de derechos
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autnomos son reunidos en el contrato de franchising a fin de por esta expresin voluntaria,
una parte llamada franquiciante, ceda a la otra llamada franquiciado, para que comercialice
determinado tipo de producto o servicio, a cambio de una prestacin financiera directa o
indirecta, y con cargo a una serie de obligaciones que son propias de este contrato que ms
adelante se detallan.
Desde nuestro punto de vista el contrato de franquicia es un contrato en el cual, una empresa
concede derechos y entrega obligaciones a otra empresa o persona, para que esta obtenga
ganancias por medio de la explotacin de una marca, producto o servicio.
2.2 SUJETOS Y ELEMENTOS
SUJETOS
En el contrato de franquicia intervienen:
A. El franquiciante o franquisor y,
B. El franquiciado o franchisee.
EL FRANQUICIANTE: es el que otorga la licencia a un comerciante independiente para que
venda productos o preste servicios de los cuales el primero es titular. Generalmente estos
sujetos son empresas y estn organizados en forma de sociedad annima.
EL FRANQUICIADO: El franquiciado es toda aquella persona fsica o jurdica que, mediante
ciertas condiciones, obtiene el derecho a comercializar y explotar productos o servicios bajo
tcnicas uniformes y experimentadas con una rentabilidad probada y con un activo intangible
debidamente protegido.
ELEMENTOS
ELEMENTOS FORMALES
En pocos pases, entre los que se encuentran Brasil y Mxico, la Franquicia es un negocio
jurdico solemne dado que exige una formalidad especial para su perfeccin, en este caso
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se aplica la marca es, en resumen todo signo o combinacin de signos que sirva para
distinguir productos o servicios de sus similares en el mercado. Es por ello que ayuda a la
eleccin del consumidor entre las mercancas de los competidores, a identificar sus
productos y/o servicios. Viene a ser el nexo entre el productor o comerciante y el
consumidor, quien se identifica con una marca, que responde a sus estndares de calidad
e intereses en general debido a su uso continuado, de ah la trascendental importancia
que en este tema reviste la proteccin adecuada y oportuna de la Marca, que tiene que
estar condicionada por un serio y profundo estudio de mercado.
Los nombres comerciales, que son aquellos signos distintivos que identifican la empresa y
los empresarios (en el caso de la persona jurdica y natural) en su actividad econmica.
Puede coincidir o no con el Registro efectuado por el comerciante ante el Registro
Mercantil correspondiente, pero en ningn caso puede confundir al pblico sobre la
identidad, la naturaleza, las actividades o la precedencia del mismo.
El knowhow
Constituye uno de los elementos ms valiosos del contrato de Franquicia.
Consiste en el conjunto de conocimientos tcnicos, mtodos o procesos, industriales,
operativos, comerciales, administrativos, derivados de la experiencia del franquiciador,
patentables o no. Es el saber prctico de un empresario que es susceptible de ser
trasmitido total o parcialmente, de manera temporal o definitiva, a travs de la prestacin
de servicios o por va contractual. Tiene tres caractersticas fundamentales:
a) Transmisible. Mtodos y tcnicas se han puesto a punto experimentalmente y son
comunicables y asimilables por los franquiciados.
b) Confidencial. Son experiencias o conocimientos no inmediatamente accesibles al
pblico y ocultos a la competencia.
c)
La asistencia tcnica.
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y progresiva del franquiciado. Las posibilidades son tan amplias como tipos de negocio
pueden existir. Las vas ms utilizadas son:
Formacin terica y/o prctica en la sede del franquiciador, con la ayuda de sus
colaboradores o especialistas.
Sesiones de aprendizaje, bien en los centros-piloto o en alguno de los establecimientos
franquiciados.
Documentacin especializada, manual o circular.
Formacin continua en la sede central o en los centros-piloto
2. EL PRECIO
El precio funciona como contraprestacin a la entrega en uso de la cosa inmaterial. Sus
requisitos son la veracidad (no simulado, sino cierto), su determinacin y su pecuniaridad,
esto es, que consista en dinero o signo que lo represente (ttulos-valores como el cheque,
letra de cambio, pagar o tarjeta de crdito o una accin societaria).
2.3 ESTRUCTURA DEL CONTRATO DE FRANQUICIA
Uno de los problemas que presenta el contrato de franquicia es que, al contener una cesin
de uso de licencia, puede darse el caso que las clusulas contractuales sean contrarias a la
libre competencia, o atenten contra dispositivos de derechos de propiedad intelectual, en
cuyo caso la autoridad encargada de su registro puede observar el contrato.
La oficina de Signos Distintivos del INDECOPI tiene la fundacin de registrar los contratos de
licencia, y comprende para estos efectos contrarios a los de franquicia. Este registro es
solamente referencia, y no le asiste al INDECOPI facultad para observar declarar la nulidad
de las clusulas del contrato de franquicia que sea contrarios a la libre competencia o que
indiquen una posicin dominante al obligarse el franquiciado a abstenerse de materias
primas de una sola fuente, o cuando se fijan precios para los productos objeto de la
franquicia.
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Dentro de la metodologa del contrato de franquicia habr que cuidar la identificacin de las
partes; el objeto al cual se dedica cada una; identificar los derechos de propiedad intelectual
que se encuentran involucrados en el contrato, tales como patentes, marcas registradas,
nombres comerciales; know-how, derechos de autor, etc., sobre los cuales el franquiciante es
titular con derecho a otorgar licencia.
Resulta tambin importante delimitar el rea geogrfica donde operara el contrato de
franquicia.
En trminos generales el contrato debe contener la definicin de trminos ms usados, como
la descripcin del objeto de la franquicia, informacin tcnica, descripcin de las patentes,
diseos, etc., de forma tal de precisar los derechos del franquiciante y del franquiciado
respecto del objeto del contrato.
Respecto de las clusulas de exclusividad, habr que cuidar que no vulneren las normas de
la libre competencia. Por lo general estas estipulaciones constituyen una delimitacin a la
libertad de industria y comercio entre franquiciante y el franquiciado, socialmente aceptables
porque la sociedad reconoce a determinadas personas el derecho a recibir una
compensacin por la explotacin de sus derechos de propiedad intelectual.
La exclusividad se puede dar a favor del franquiciante o del franquiciado. En este caso se
prohibe a franquiciante otorgar franquicias dentro del territorio asignado al franquiciado.
Debe considerarse en el contrato la obligacin del franquiciante de transmitir al franquiciado
los conocimientos tcnicos para la explotacin del negocio, que incluso puede incluir la
preparacin del personal del franquiciado. Se deber cuidar igualmente incluir la clusula por
la cual el franquiciado se compromete a guardar secreto de la tcnica del franquiciante.
La clusula del objeto de la prestacin debe ser clara e incluir todas las obligaciones del
franquiciado con relacin a los servicios respetando los mtodos y procedimientos que le
proporcione el franquiciante. Se considera as mismo la facultad del franquiciante de
inspeccionar el local y controlar las condiciones del contrato respecto al horario de atencin
al cliente, la forma y trato a stos, la verificacin de la contratacin de seguros, etc.
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etc.
Cuando asi sea pactado, darle al franquiciado el conocimiento, entrenamiento y
administracin propia.
Mantener una poltica de precios de los productos y servicios que aseguren la
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franquicia. Todas estas formas se renen para dar vida a una forma contractual y diferente de
cada una de ellas.
Algunos ven el contrato de franquicia como un simple contrato de concesin mercantil.
Frignani considera al contrato de franquicia dentro de los acuerdos de distribucin, ya que
sus fines es el de logra puntos de venta distributivos a travs de varios contratos en distintas
zonas geogrficas a las cuales el franquiciado tendra dificultades acceso, logrando as una
intervencin indirecta a dichos mercados.
2.9 FUNCIN ECONMICA
La inversin que se utiliza para la operatividad de la empresa depende de ella, pero puede
recibir algn aporte econmico de la empresa extranjera en calidad de prstamo. Es por ello
que tambin constituye una modalidad de financiamiento no convencional.
El contrato de franchising es una modalidad contractual que mueve grandes cantidades de
capital y recursos humanos, beneficiando a las partes del contrato y al pblico en general ya
que de este modo se logra el mejor abastecimiento del mercado.
Dentro de los beneficios est la limitacin de los recursos comerciales en el llamado
comercio de detalle debido a la utilizacin de recursos amparados bajo una marca ya
conocida, manteniendo la independencia de la empresa y la responsabilidad comercial del
negocio.
Es un contrato que facilita la circulacin y distribucin de los bienes y servicios, ofreciendo
cierta seguridad a la inversin, pues se brinda un producto o servicio, ya introducido al
mercado, no solo en el mbito nacional, sino que muchas veces el producto es conocido en
el mbito internacional. La publicidad es una garanta para el franquiciado, goza desde un
inicio de este apoyo para su producto es esta la razn por la cual el franquiciado contribuye a
la publicidad del producto, en el fondo lo que se trata es que el pblico consumidor aprecie la
uniformidad del producto en cualquiera de los locales de los franquiciados.
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venta de comidas rpida segn recetas especiales que incluye ingredientes, secretos y
frmulas desarrolladas, y se especifican en el Anexo A.
En calidad de contraprestacin, EL FRANQUICIADO, se compromete a abonar la suma
de, como prima y una regala de a la firma del presente contrato.
OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE.
SEGUNDO: EL FRANQUICIANTE concede a EL FRANQUICIADO una licencia respecto a
cada uno y todos los derechos de propiedad intelectual indicados en el Anexo B.
TERCERO: EL FRANQUICIANTE se abstendr de celebrar otros contratos de franquicia o
conceder licencia a terceros respecto del sistema objeto de la franquicia para el rea
geogrfica de la licencia. EL FRANQUICIADO, tambin se abstendr de montar l mismo
una operacin de sistema objeto de la franquicia dentro del rea geogrfica objeto de la
licencia.
CUARTO: Antes de la apertura de la unidad autorizada, EL FRANQUICIANTE proporcionar
a EL FRANQUICIADO capacitacin suficiente en la operacin de la unidad autorizada, que le
permita operar independientemente el sistema objeto de la franquicia. Correspondindole a
este ltimo el pago de todos los costos de tal formacin.
QUINTO: EL FRANQUICIANTE podr proporcionar formacin adicional despus de la
apertura de la unidad autorizada, si fuera necesario, a una tarifa convenida entre las partes.
SEXTO: EL FRANQUICIANTE asesorar y actualizar peridicamente a EL FRANQUICIADO
sobre los aspectos relativos a la operacin de la unidad autorizada y los desarrollos recientes
que tenga influencias sobre ella; as como proporcionara un manual de operaciones ,
descritos en el Anexo C que contiene informacin especfica sobre 1 funcionamiento de la
mencionada unidad.
EL FRANQUICIADO tratar el manual de operaciones con confidencialidad y lo devolver a
EL FRANQUICIANTE al terminar el contrato.
OBLIGACIONES DE EL CONCESIONARIO DE LA FRANQUICIA.
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FRANQUICIADO en caso de cualquier demanda formulada por terceros contra ste por el
ejercicio de los derechos objeto de la licencia, y de ser el caso indemnizar a este.
VIGSIMO
SEGUNDO:
EL
FRANQUICIADO
notificar
inmediatamente
EL
________________________
FRANQUICIANTE
FRANQUICIADO
CONCLUSIONES
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3. Seleccionar una franquicia de un sector que le guste mucho ya que no hay mejor
producto que aquel que se hace con agrado. Investigue bien, haga su tarea o "due
dilligence" para tener confianza que es una franquicia slida con una historia de xito.
4. Revisar el "Disclosure Document" (Documentos de Divulgacin) con ello hacer la
consulta respectiva o hablar con otros franquiciatarios.
5. Para una franquicia se debe investigar el mercado y analizar, si es necesario adaptar
el concepto al mercado local y hacer un estudio financiero para el tema de inversin y
recuperacin de inversin.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
1. Alvarez Castao, Yolanda: Anlisis dinmico de la cadena de Franquicias.
Revista de Dinmica de Sistemas, Vol. 3 No. 1, marzo 2007.
2. Arce Gorgollo, Javier: Contratos Mercantiles atpicos, Tercera Edicin, Editorial.
3. Arias-Schreiber Pezet; Max, Arias-Schreiber, Angela; Muro Rojo, Manuel: Los Contratos
Modernos, Tomo II.
4. Arrubia Paucar, Jaime Alberto: Contratos Mercantiles Tomo II.
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5. Barona Vilar, Silvia y otros: Contratacin Internacional, Editora: Tirantlo Blanch, Madrid,
1994.
6. Bescos Torres, Modesto: Contratos Internacionales, Editora: Instituto Espaol de
Comercio Exterior, 1993.
7. Carreras Maldonado Mara: Reglamentacin Jurdica de la Propiedad industrial, Primer
Seminario sobre Derecho de Autor, Propiedad Industrial y Transferencia de Tecnologa,
edicin de la Universidad Autnoma de Mxico, 1958.
8. Cuias Rodrguez, Manuel, El sistema de franchising y la tutela de los consumidores y
usuarios en el derecho argentino, ED, t. 175, 1998.
9. Ulises Montoya Manfredi. Derecho Comercial Tomo I Editorial Grijley Pgs. 323-336.
10. Sidney Bravo Melgar. Contratos Doctrina, Legislacin y modelos.
Pgs. 283-312.
11. Faria Juan M. Contratos Comerciales Modernos Modalidades de Contratacin
Empresaria. Editorial Astrea ao 1994 Pgs. 451.
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