Le Memento Des Marches Publics de Travaux

droit
ub
u
ublicS
blic
cS
c
Le mmento
des marchs publics
de travaux
Intervenants,
passation & excution
Patricia Grelier Wyckoff
Le Code
des marchs
publics 2006
Le mmento des marchs

publics de travaux
Des mmes auteurs
Mmento des marchs privs de travaux.

Intervenants, passation et excution
2e dition, 2006, 130 pages.
Pratique du droit de la construction.
Marchs publics et marchs privs
Chez le mme diteur
P. Grard. Pratique du droit de lurbanisme.

Urbanisme rglementaire, individuel et oprationnel
B. Quignard. Ascenseur et coproprit.
B. De Polignac, J.-P. Monceau, X. De Cussac. Lexpertise immobilire.
Le mmento des marchs

publics de travaux
Intervenants, passation & excution
T ro isim e d itio n 2007

Deuxime tirage 2008
DITIONS EYROLLES
61, bd Saint-Germain
75240 Paris CEDEX 05
www.editions-eyrolles.com
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Grands Augustins, 75006 Paris.
Groupe Eyrolles, 2007, ISBN 978-2-212-12132-2
TABLE DES MATIRES
1. Les matres douvrage
1.1. La matrise douvrage ....................................... 3

1.1.1.
Les trois grandes catgories de matres douvrage .......................... 4

1. Les matres douvrage publics
soumis au Code des marchs publics.......................................... 4
2. Les matres douvrage rglements ............................................ 5
3. Les matres douvrage privs...................................................... 7
1.1.2.
Les fonctions des matres douvrage ............................................... 8

1. Les fonctions des matres douvrage publics
et rglements (soumis la loi MOP)......................................... 8
2. Les fonctions des matres douvrage privs
(non soumis la loi MOP).......................................................... 9
1.1.3.
Le vocabulaire europen : pouvoir adjudicateur (PA)

et entit adjudicatrice (EA) .............................................................. 9
1.2. La matrise douvrage dlgue (MOD) ............ 11

1.2.1.
La MOD avec matre douvrage soumis la loi MOP

(rglement) ................................................................................... 11
1. La mission du mandataire......................................................... 11
2. Les personnes pouvant tre mandataires .................................. 12
3. Les conditions dexercice du mandat ....................................... 13
4. Les consquences juridiques du mandat MOP ......................... 14
5. Les marchs passs par les mandataires sont soumis
au Code des marchs publics.................................................... 15
6. Les conventions de mandat peuvent tre passes
en procdure adapte (MAPA) ................................................. 15
1.2.2.
La MOD avec matre douvrage non soumis la loi MOP

(non rglement)............................................................................ 16
1. Gnralits................................................................................ 16
2. Les consquences juridiques du mandat .................................. 16
3. Qui recourt la matrise douvrage prive dlgue ? ............. 17
1.3. Le conducteur dopration (AMO)

en marchs publics ou rglements ................. 18
1.3.1.
1.3.2.
1.3.3.
1.3.4.
1.3.5.
Une mission dassistance gnrale ................................................ 18

Les personnes pouvant tre conducteurs dopration.................... 18
Articulation avec les autres intervenants....................................... 19
Choisir son conducteur dopration............................................... 19
Conduite dopration ou mandat ? ................................................ 20
2. La matrise duvre
21
2.1. Gnralits ...................................................... 23

2.1.1.
2.1.2.
2.1.3.
2.1.4.
2.1.5.
2.1.6.
La fonction de matrise duvre.................................................... 23

Lquipe de matrise duvre : son rle........................................ 23
Le dispositif rglementaire ............................................................ 24
Les matres douvrage assujettis la loi MOP .............................. 24
Les ouvrages concerns par la loi MOP ........................................ 24
Les contrats concerns par la loi MOP.......................................... 25
2.2. Les lments de mission de matrise duvre

(loi MOP) ........................................................ 25
2.2.1.
2.2.2.
II
Phase de conception ...................................................................... 25

1. Les tudes desquisse (ESQ) .................................................... 25
2. Les tudes de diagnostic (DIA) ................................................ 25
3. Les tudes prliminaires (EP)................................................... 25
4. Les tudes davant-projet (AVP).............................................. 25
5. Les tudes de projet (PRO) ...................................................... 26
6. Lassistance au matre douvrage pour la passation
du ou des contrats de travaux (ACT)........................................ 26
Phase de ralisation ....................................................................... 26
1. Les tudes dexcution (EXE).................................................. 26
2. La direction de lexcution des contrats de travaux (DET)...... 27
3. Ordonnancement, pilotage et coordination (OPC) ................... 28
4. Assistance apporte au matre douvrage lors des oprations
de rception et pendant la priode de garantie
de parfait achvement (AOR)................................................... 28
5. Missions complmentaires ....................................................... 28
2.3. La mission de base (loi MOP) .......................... 29

2.4. Le contrat de matrise duvre (loi MOP) ........ 29
2.4.1.
2.4.2.
2.4.3.
Gnralits ..................................................................................... 29
Le forfait de rmunration de la matrise duvre ........................ 30
Lengagement de la matrise duvre ........................................... 30
2.5. Le contrat pass avec un matre duvre

public (non soumis la loi MOP)..................... 31
2.6. La responsabilit du matre duvre ............... 31
2.6.1.
2.6.2.
2.6.3.
2.6.4.
2.6.5.
2.6.6.
La conception : les fautes de conception ....................................... 31

Le conseil : le dfaut de conseil..................................................... 32
Le contrle et la surveillance : le dfaut de surveillance............... 33
Lattnuation de la responsabilit du matre duvre
par celle du matre douvrage ou de lentrepreneur....................... 34
La responsabilit du matre duvre vis--vis de lentrepreneur..... 34
Garantie de bon fonctionnement et garantie dcennale ................. 36
2.7. La passation dun march public

de matrise duvre (CMP) .............................. 37
2.7.1.
2.7.2.
2.7.3.
2.7.4.
2.7.5.
2.7.6.
2.7.7.
Dfinition des contrats de matrise duvre dans le CMP ............ 37

Schma gnral des procdures de passation ................................ 37
La procdure adapte ..................................................................... 38
1. Dfinition.................................................................................. 38
2. Quand utiliser la procdure adapte ?....................................... 38
3. Contenu de la procdure adapte .............................................. 39
Le concours de matrise duvre................................................... 39
1. Dfinition.................................................................................. 39
2. Quand utiliser un concours de matrise duvre ? ................... 39
La procdure ngocie spcifique.................................................. 39
1. Dfinition.................................................................................. 39
2. Quand utiliser une procdure ngocie spcifique ? ................ 40
Lappel doffres ............................................................................. 40
1. Dfinition.................................................................................. 40
2. Lappel doffres nest pas appropri pour les marchs
de matrise duvre avec conception ....................................... 40
Les marchs de dfinition .............................................................. 41
1. Dfinition.................................................................................. 41
2. Quand utiliser un march de dfinition ?.................................. 41
3. Comment utiliser un march de dfinition ?............................. 41
4. March de matrise duvre ultrieur....................................... 42
5. Conditions pour pouvoir passer un march de matrise
duvre ultrieur (article 73 du CMP) ..................................... 42
III
3. Le coordonnateur scurit
et protection de la sant
43
3.1. Gnralits ..................................................... 45

3.1.1.
Espace clos et indpendant............................................................ 45
3.1.2.
Risques de coactivit ..................................................................... 45
3.1.3.
Le dispositif lgal et rglementaire ............................................... 46
3.1.4.
Les trois niveaux dopration ........................................................ 47

1. Les oprations de catgorie III ................................................. 47
2. Les oprations de catgorie II................................................... 48
3. Les oprations de catgorie I.................................................... 48
3.1.5.
La notion de travaux de btiment et de gnie civil........................ 49
3.2. Les obligations des intervenants lacte

de construire en matire de SPS ...................... 49
3.2.1.
Le coordonnateur SPS ................................................................... 49
3.2.2.
Les obligations du matre douvrage ............................................. 51

1. Les obligations de faire ............................................................ 51
2. Les obligations de faire faire .............................................. 52
3.2.3.
Les droits et obligations des entreprises et des sous-traitants ....... 53

1. laborer le PPSPS lorsquil est requis
(L 235-7 et R 238-26 36 du Code du travail) ........................ 53
2. Respecter les mesures gnrales de prvention applicables
la profession du btiment....................................................... 54
3. Informer les sous-traitants sur les obligations lies
la coordination SPS ............................................................... 54
3.3. Les documents ................................................ 54

3.3.1.
Le plan gnral de coordination sant et scurit (PGC) .............. 54
3.3.2.
Le plan particulier de scurit et de protection de la sant............ 55

1. Chantiers de catgorie I ou II : diffrentes rubriques
du PPSPS .................................................................................. 56
2. Chantiers de catgorie III : cas particulier du PPSPS
simplifi pour les travaux prsentant des risques
particuliers ................................................................................ 56
3.3.3.
Registre journal ............................................................................. 56
3.3.4.
Dossier dintervention ultrieure sur louvrage (DIUO) ............... 57
3.4. Le collge interentreprises de scurit,

de sant et des conditions de travail ............... 58
IV
4. La dvolution des marchs :

les entrepreneurs
59
4.1. Les marchs en lots spars : lallotissement ... 61

4.2. Le march unique ou lentreprise gnrale ... 62
4.3. Les groupements momentans dentreprises
(GME) : la cotraitance ..................................... 63
4.3.1.
4.3.2.
4.3.3.
Gnralits ..................................................................................... 63
1. Dfinition dun GME................................................................ 63
2. Avantages des GME ................................................................. 64
3. La cotraitance est diffrente de la sous-traitance...................... 64
Les deux formes de groupement : conjoint ou solidaire................ 64
1. Caractristiques communes aux deux groupements ................. 64
2. Le groupement conjoint............................................................ 65
3. Le groupement solidaire ........................................................... 66
4. Un groupement ne peut pas tre conjoint et solidaire............... 66
5. Les deux types de groupement peuvent tre combins ............ 67
Le fonctionnement des GME......................................................... 67
1. Le mandataire commun ............................................................ 67
2. Les cotraitants........................................................................... 69
3. La convention de groupement .................................................. 69
4. Les prcautions prendre pour constituer et faire fonctionner
un GME .................................................................................... 70
5. Les assurances .......................................................................... 71
6. La dfaillance............................................................................ 71
7. Les qualifications dentreprises dans un groupement :
une solidarit purement financire............................................ 71
8. Respect des rgles de concurrence en marchs publics soumis
au CMP ..................................................................................... 72
4.4. La sous-traitance............................................. 73
4.4.1.
4.4.2.
4.4.3.
Gnralits ..................................................................................... 73
1. Dfinition de la sous-traitance .................................................. 73
2. Acceptation des sous-traitants et agrment de leurs conditions
de paiement par le matre douvrage ........................................ 74
3. Il nest pas ncessaire dintervenir sur le chantier
pour tre sous-traitant ............................................................... 74
4. La sous-traitance de pose est nanmoins possible .................... 74
5. La sous-traitance en chane....................................................... 75
6. Sanctions en cas de sous-traitance irrgulire .......................... 75
La sous-traitance dans les marchs publics ................................... 75
Le paiement direct du sous-traitant de rang un.............................. 76
4.4.4.
4.4.5.
4.4.6.
4.4.7.
1. La mise en place du paiement direct des sous-traitants

de rang un ................................................................................. 76
2. Les modalits du paiement direct par le matre
douvrage public....................................................................... 79
La garantie de paiement due aux sous-traitants de rang
suprieur un : une caution ou une dlgation de paiement......... 81
1. La caution de sous-traitance ..................................................... 81
2. La dlgation de paiement........................................................ 81
La responsabilit du matre douvrage public vis--vis
du sous-traitant impay : laction indemnitaire ............................. 82
Requalifications par le juge du contrat de sous-traitance.............. 83
Responsabilit dcennale du sous-traitant..................................... 84
5. Leffet attractif de la notion

de travaux publics
87
5.1. Notion de travaux publics ............................... 89

5.1.1.
5.1.2.
La notion de travaux publics rsultant de la loi............................. 89

La notion de travaux publics rsultant de la jurisprudence ........... 89
1. Un critre obligatoire................................................................ 89
2. Deux critres alternatifs............................................................ 89
5.2. Rgime juridique des travaux publics .............. 90

5.2.1.
5.2.2.
Leffet attractif de la notion de travaux publics ............................ 90

1. Dans le domaine contractuel .................................................... 90
2. Dans le domaine extra-contractuel (responsabilit dlictuelle) .. 91
Les particularits du contentieux de travaux publics :
la non-application de la rgle du pralable.................................... 92
6. La passation des marchs
93
6.1. Gnralits ..................................................... 95

6.1.1.
6.1.2.
VI
Lentre en vigueur du Code des marchs publics 2006............... 95

1. Les marchs notifis avant le 1er septembre 2006.................... 95
2. Les marchs pour lesquels une consultation aura t engage
compter du 1er septembre 2006.............................................. 95
Les diffrentes catgories de marchs publics
et les accords-cadres ..................................................................... 95
1. Les marchs simples................................................................. 95
2. Les marchs bons de commande ........................................... 95
6.1.3.
6.1.4.
3. Les marchs tranches conditionnelles.................................... 96

4. Les accords-cadres.................................................................... 96
Le prix............................................................................................ 97
1. March prix forfaitaire ou march prix unitaires ................ 97
2. March actualisable et/ou rvisable (article 18 du Code
des marchs publics)................................................................. 97
Les pices constitutives des marchs publics ................................ 98
1. Lacte dengagement ................................................................ 98
2. Les autres pices constitutives des marchs ............................. 98
3. Le march indique lordre de priorit des pices contractuelles ... 98
6.2. Le respect des principes .................................. 99

6.2.1.
6.2.2.
6.2.3.
6.2.4.
Le principe dgalit des candidats................................................ 99

La libert daccs la commande publique................................... 99
Le principe de transparence ......................................................... 100
Sanctions du non-respect de ces principes................................... 100
6.3. La publicit ................................................... 100

6.3.1.
6.3.2.
6.3.3.
6.3.4.
6.3.5.
En dessous du seuil de 4 000 HT : publicit non obligatoire .. 101

Entre les seuils de 4 000 HT et de 90 000 HT :
une publicit adapte ................................................................... 101
Entre le seuil de 90 000 HT et celui de 5 270 000 HT........... 102
Au-dessus du seuil communautaire de 5 270 000 HT ............. 102
Le calcul des seuils : les notions douvrage et dopration
(art. 27 du CMP) .......................................................................... 102
6.4. La slection des candidats ............................ 103

6.4.1.
6.4.2.
6.4.3.
6.4.4.
Interdictions de soumissionner (art. 43 du CMP) ........................ 103

Documents produire par tous les candidats
(ou slection des candidatures) (art. 44 et 45 du CMP)............... 104
Pices absentes ou incompltes (art. 52 du CMP) ....................... 105
Documents produire par le seul attributaire
(art. 46 et 47 du CMP) ................................................................. 105
6.5. La slection des offres .................................. 106

6.5.1.
6.5.2.
6.5.3.
Les critres de slection des offres :

loffre conomiquement la plus avantageuse (art. 53 du CMP) .... 106
1. Une pluralit de critres non discriminatoires et lis lobjet
du march................................................................................ 106
2. Un seul critre : le prix ........................................................... 106
Pondration des critres
(art. 53 du CMP et point 12.1 de la circulaire) ............................ 106
Variantes et options (art. 50 du CMP) ......................................... 107
VII
6.6. Les procdures de passation

des marchs publics ...................................... 107
6.6.1.
Les marchs procdure adapte (MAPA)................................. 108

1. Gnralits.............................................................................. 108
2. Principes respecter ............................................................... 108
3. Dmarche................................................................................ 109
4. Cas particuliers des petits lots (article 27 III du CMP) .......... 109
6.6.2.
Dfinition et droulement de lappel doffres dans le CMP

(art. 33, 57 et 60) ......................................................................... 110
1. Dfinition de lappel doffres ................................................. 110
2. Droulement de lappel doffres ouvert (art. 57 et suiv.) ....... 110
3. Le droulement dun appel doffres restreint dans le CMP
(art. 60 et suivants) ................................................................. 114
6.6.3.
La procdure de marchs ngocis (art. 34, 35, 65 et 66) ........... 117

1. Dfinition dune procdure ngocie ..................................... 117
2. Les cas possibles de recours aux marchs ngocis
dans le CMP ........................................................................... 117
3. Le droulement dune procdure de marchs ngocis.......... 119
6.6.4.
La procdure du dialogue comptitif (art. 36 et 67 du CMP) ..... 121
6.7. La ngociation .............................................. 121
6.8
6.7.1.
Les sujets de ngociation............................................................. 122
6.7.2.
Les thmes non ngociables ........................................................ 122
6.7.3.
Les procdures qui autorisent la ngociation .............................. 122
6.7.4.
Principes respecter lors de la ngociation................................. 123
6.7.5.
Diffrences entre une procdure adapte

et une procdure ngocie ........................................................... 123
La dmatrialisation ..................................... 124

6.8.1.
De quoi sagit-il ? ........................................................................ 124
6.8.2.
Les obligations du matre douvrage ........................................... 124
6.8.3.
Les obligations de lentreprise..................................................... 124
6.8.4.
La signature lectronique ............................................................ 125
6.8.5.
La copie de sauvegarde ............................................................... 125
6.8.6.
Ni enchres lectroniques ni systme dacquisition dynamique

en marchs de travaux ................................................................. 126
6.8.7.
Constats ....................................................................................... 126
6.9. La passation des marchs rglements ........... 127

6.9.1.
VIII
Les procdures de passation des marchs des SEM

et des SA dHLM agissant en qualit de mandataire .................. 127
6.9.2.
Les procdures de passation des marchs passs

par certaines personnes publiques ou prives non soumises
au CMP ........................................................................................ 128
1. Les textes ................................................................................ 128
2. Les matres douvrage concerns............................................ 128
3. Principales dispositions de lordonnance du 6 juin 2005 ....... 129
4. Principaux articles du dcret du 30 dcembre 2005 ............... 129
5. Les organismes HLM ............................................................. 130
6.9.3.
Les procdures de passation des marchs des organismes

de scurit sociale ........................................................................ 131
7. Les garanties : la retenue de garantie

et son remplacement par une caution
ou par une garantie
premire demande
133
7.1. La retenue de garantie dans les marchs
soumis au CMP ............................................. 135
7.1.1.
Dfinition ..................................................................................... 135
7.1.2.
Remplacement ............................................................................. 135
7.1.3.
Lobjet de la retenue de garantie.................................................. 136
7.1.4.
Son remboursement ..................................................................... 136
7.2. La caution personnelle et solidaire................ 137

7.2.1.
Dfinition et nature juridique de la caution ................................. 137
7.2.2.
Forme de lengagement de la caution .......................................... 137
7.2.3.
Dlai imparti pour constituer la caution : la dure du march..... 138
7.2.4.
Libration de la caution (art. 101) ............................................... 138
7.3. La garantie premire demande................... 139

7.3.1.
Caractristiques............................................................................ 139
7.3.2.
Forme de lengagement premire demande .............................. 139
7.3.3.
Dlai imparti pour constituer la garantie premire demande :

la dure du march....................................................................... 140
7.3.4.
Libration de la garantie premire demande............................. 140
7.4. La retenue de garantie dans un contrat

de sous-traitance .......................................... 141
IX
7.5. Les garanties que le matre douvrage

peut exiger en contrepartie dune avance...... 142
8. Lexcution du march
143
8.1. Les obligations de lentrepreneur lies

lexcution des travaux .............................. 145
8.1.1.
8.1.2.
8.1.3.
8.1.4.
Excution des ordres de service (OS).......................................... 145

1. Lentreprise doit excuter les ordres de service .................... 145
2. Les trois cas permettant le refus dexcuter un OS ................ 146
Obligation de bonne excution ................................................... 146
1. Le respect des rgles de lart .................................................. 146
2. Le devoir gnral de renseignement et de conseil.................. 146
3. Les modalits du devoir de conseil : lexpression de rserves.. 147
Obligation de respecter les dlais ................................................ 148
Obligation de supporter les risques ............................................. 149
8.2. La modification dans la masse des travaux.... 151

8.2.1.
8.2.2.
8.2.3.
La prolongation du dlai dexcution.......................................... 151

Le droit indemnisation.............................................................. 152
1. Lhypothse de la diminution des travaux
(article 16 du CCAG) ............................................................. 152
2. Lhypothse de laugmentation des travaux
(article 15 du CCAG) ............................................................. 153
3. Les autres changements (article 17 du CCAG) ...................... 154
Le refus dexcuter les travaux supplmentaires......................... 154
8.3. Le paiement des travaux supplmentaires

dans un march prix global et forfaitaire ... 154
8.3.1.
8.3.2.
Les conditions classiques dexistence du march forfait.......... 155

1. Le march doit tre conclu avec le propritaire du sol........... 155
2. La notion large de construction et celle, plus restrictive,
de btiment ............................................................................. 156
3. Une description suffisamment prcise et srieuse
des ouvrages selon un plan arrt et convenu .................. 156
4. Le prix du march................................................................... 157
Les consquences de la qualification de march forfaitaire........ 158
1. Le principe : non-paiement des travaux supplmentaires
en labsence dautorisation crite et de prix convenu
avec le propritaire ........................................................... 158
2. Les spcificits des marchs publics : travaux indispensables
et travaux utiles ...................................................................... 159
3. Les exceptions au principe...................................................... 160

8.3.3.
Possibilit de rsiliation du march forfaitaire ............................ 161
8.4. Avenants et dcisions de poursuivre ............. 162

8.4.1.
Les conditions de passation dun avenant ................................... 162

1. Dfinition de lavenant ........................................................... 162
2. Objet de lavenant................................................................... 162
3. Lavenant ne doit pas bouleverser lconomie du march
ni en changer lobjet ............................................................... 163
4. Si lavenant a pour effet de dpasser de plus de 5 %
le montant initial du march, il doit tre soumis pour avis
la commission dappel doffres............................................ 164
5. Lexception des sujtions techniques imprvues.................... 164
8.4.2.
Les avenants irrguliers ............................................................... 164

1. Annulation par les tribunaux des avenants irrguliers............ 164
2. Condamnation pour dlit de favoritisme ................................ 165
8.4.3.
La dcision de poursuivre ............................................................ 165

1. Dfinition de la dcision de poursuivre .................................. 165
2. Objet de la dcision de poursuivre.......................................... 165
3. La dcision de poursuivre ne doit pas bouleverser lconomie
du march ni en changer lobjet.............................................. 166
8.5. Linterruption des travaux

en cas de non-paiement ................................ 166
8.5.1.
Continuit du service public ........................................................ 166
8.5.2.
Linterruption est possible aprs plus de six mois dimpays........ 166
8.6. Le traitement des dchets ............................. 167

8.6.1.
Gnralits ................................................................................... 167
8.6.2.
Un tri slectif des dchets doit tre envisag............................... 167
8.6.3.
Faut-il crer un lot spcifique dchets ? ................................ 168
8.6.4.
Faut-il intgrer le cot du traitement dans le compte prorata ?...... 168
8.6.5.
La recommandation n T2-2000.................................................. 168

1. Le cas de la dmolition : le diagnostic pralable ..................... 168
2. Le cas de la construction neuve : lestimation pralable ......... 169
3. Le cas des travaux sur existants............................................... 169
8.7. La gestion du compte prorata ....................... 169

8.7.1.
Gnralits ................................................................................... 169
8.7.2.
Les dpenses communes de chantier ........................................... 170

1. Les dpenses communes dinvestissement ............................. 170
2. Les dpenses communes de consommation ........................... 171
XI
9. La rception des travaux
173
9.1. Caractristiques ............................................ 175

9.2. Effets juridiques et financiers ....................... 176
9.2.1.
9.2.2.
9.2.3.
9.2.4.
Les effets de la rception............................................................. 176

Effets de labsence de rception .................................................. 176
Effets de la rception assortie de rserves................................... 177
1. Coexistence de la garantie de parfait achvement
et de la responsabilit contractuelle
pour les dommages rservs................................................... 177
2. Possibilit dutiliser les garanties dcennale et biennale
pour les dsordres rservs saggravant par la suite............... 177
3. Impossibilit dutiliser les garanties dcennale et biennale
pour la rparation des autres dsordres rservs .................... 177
Effets de la rception sans rserves ............................................. 178
1. lgard des dsordres apparents.......................................... 178
2. lgard des dsordres non apparents (cachs)..................... 178
9.3. La rception dans les marchs publics

soumis au CCAG Travaux .............................. 178
9.3.1.
9.3.2.
9.3.3.
tapes de la rception : les oprations pralables

la rception (OPR) .................................................................... 178
Cas particulier de la rception partielle ....................................... 180
Cas particulier de la mise disposition ....................................... 181
9.4. Le refus de rception .................................... 182

9.5. Les rserves la rception ............................ 183
9.5.1.
9.5.2.
Remdier aux rserves dans le dlai contractuel......................... 183

Comment remdier aux rserves ? .............................................. 183
9.6. La rception tacite ........................................ 184

9.6.1.
9.6.2.
9.6.3.
Problmatique.............................................................................. 184
Conditions.................................................................................... 184
Date deffet.................................................................................. 184
9.7. Les caractristiques de la garantie

de parfait achvement .................................. 185
XII
10. Le rglement des marchs soumis

au CMP et au CCAG Travaux 1976 187
10.1. Sparation de lordonnateur
et du comptable public ................................ 189
10.2. Le dlai de paiement du CMP....................... 189
10.2.1.
10.2.2.
10.2.3.
10.2.4.
Gnralits................................................................................. 189
Le point de dpart du dlai de paiement ................................... 190
Lexpiration du dlai de paiement............................................. 191
Les intrts moratoires .............................................................. 191
10.3. Le march peut prvoir le versement

dune avance et dacomptes ......................... 191
10.3.1.
10.3.2.
Lavance (art. 87 et 115 du CMP)............................................. 191

Les acomptes (art. 91 du CMP)................................................. 192
10.4. Paiement du solde du march : tablissement

du projet de dcompte final et contestation
du dcompte gnral ................................... 193
10.4.1.
10.4.2.
10.4.3.
10.4.4.
tablissement du dcompte gnral .......................................... 194

1. Dlai de production du projet de dcompte final ................. 194
2. Contenu du projet de dcompte final ................................... 194
3. Le dcompte gnral ............................................................ 195
4. Signature du dcompte gnral par le titulaire : DGD ......... 196
Contestation du dcompte gnral ............................................ 196
1. Faire des rserves ................................................................. 196
2. Le mmoire en rclamation est celui de larticle 50.22
du CCAGTravaux ................................................................ 197
3. Suite la rclamation, plusieurs situations peuvent
se prsenter........................................................................... 198
4. Le dsaccord sur le montant du solde,
nempche pas le paiement de ce qui nest pas contest...... 199
Le caractre dfinitif du dcompte accept
par les deux parties : le DGD .................................................... 199
En rsum.................................................................................. 201
10.5. Le paiement dune crance cde ou nantie :

lexemplaire unique ..................................... 202
1.
2.
3.
4.
Dans le cas du march principal........................................... 202

Dans le cas dun groupement conjoint ................................. 203
Dans le cas dun groupement solidaire ................................ 203
Le certificat de cessibilit..................................................... 203
XIII
11. Les contrles et les recours
205
11.1. Le contrle des marchs publics ................... 207

11.1.1.
Les contrles visant les actes administratifs ............................. 207

1. Le contrle de lgalit exerc par le prfet.......................... 207
2. Le contrle des dpenses par le comptable public............... 208
3. Le contrle de la Cour et des chambres rgionales
des comptes.......................................................................... 208
11.1.2.
Les contrles visant les personnes ............................................ 209

1. Le contrle de la Cour de discipline budgtaire
et financire.............................................................................. 209
2. Le contrle de la mission interministrielle denqute
sur les marchs..................................................................... 209
3. Le contrle exerc par les juridictions pnales .................... 209
11.2. Les recours portant sur la passation

des marchs publics ..................................... 211
XIV
11.2.1.
Les recours traditionnels ........................................................... 211

1. Motifs de lviction et caractristiques de loffre retenue
(articles 80 et 83 du CMP) ................................................... 211
2. Les recours gracieux ou hirarchique .................................. 213
3. Recours en annulation devant le juge de lexcs
de pouvoir .................................................................................... 213
4. Recours en indemnisation devant le juge de plein
contentieux........................................................................... 214
5. Injonctions et astreintes (L. 911-1 L. 911-10 du CJA) ...... 214
11.2.2.
Litiges portant sur la passation du march :

le dfr prfectoral .................................................................. 215
1. Le prfet est le seul tiers au contrat qui puisse
en demander lannulation..................................................... 215
2. Le prfet peut obtenir le sursis excution
du march dfr.................................................................. 215
11.2.3.
Litiges portant sur la passation des marchs :

le rfr prcontractuel L. 551-1 du CJA.................................. 216
1. Champ dapplication : les contrats concerns...................... 216
2. Les pouvoirs du juge............................................................ 216
3. Les conditions de recevabilit du recours............................ 217
4. Les limites de cette procdure.............................................. 217
11.3. Les recours contentieux et amiables

portant sur lexcution du march ............... 218
11.3.1.
11.3.2.
11.3.3.
11.3.4.
11.3.5.
Index
La rclamation dans les marchs publics soumis

au CCAG Travaux..................................................................... 218
1. Diffrend entre lentrepreneur et le matre duvre
(article 50.11 du CCAG Travaux)........................................ 219
2. Diffrend entre lentrepreneur et la personne responsable
du march (article 50.22 du CCAG Travaux) ...................... 219
Annulation du march en partie (ou en totalit) excut .......... 222
Le recours amiable devant le CCRA......................................... 222
1. Gnralits............................................................................ 222
2. De quels litiges sagit-il ?..................................................... 223
3. Saisine du Comit ............................................................... 223
4. Contenu et suites de lavis.................................................... 224
5. Adresses des CCRA ............................................................ 224
Le rfr provision....................................................................... 225
Les procdures de mandatement et dinscription doffice........... 226
1. Conditions ............................................................................ 226
2. Mise en uvre ...................................................................... 227
3. Cas particulier des intrts moratoires
dans les marchs publics ...................................................... 228
231
XV
CHAPITRE
LES MATRES DOUVRAGE
1.1. La matrise douvrage
Il ny a pas de dnition ofcielle unique de la matrise douvrage. Il est

nanmoins indispensable didentier clairement le matre douvrage.
Il est possible de dnir le matre douvrage selon trois critres :
le mate douvrage est une personne titulaire dun droit de construire
sur le terrain ou sur limmeuble objet des travaux ; ce nest pas ncessairement le propritaire. Le matre douvrage est le plus souvent propritaire du sol et, par voie de consquence, propritaire de la construction.
Mais les cocontractants recourent de plus en plus souvent des montages
complexes servant prnancer des ouvrages affects (au moins pour partie) des activits dintrt gnral. Ainsi dans un contrat de BEA (bail
emphytotique administratif), un CP (contrat de partenariat) ou en AOT/
LOA (autorisation doccupation temporaire avec option dachat), le matre
douvrage ne sera pas le propritaire du terrain mais un simple titulaire du
droit de construire ;
cest une personne qui conclut un ou plusieurs contrats, ventuellement
par lintermdiaire dun mandataire, en vue de la ralisation de
louvrage : march de matrise duvre et/ou march(s) de travaux ;
le matre douvrage agit pour son compte (contrairement aux mandataires).
Le mode de ralisation de louvrage ou sa destination (habiter personnellement, vendre ou louer) sont indiffrents quant la dtermination du matre
douvrage.
La classication des matres douvrage la plus simple et la plus usite est
la suivante :
matres douvrage publics ;
matres douvrage rglements (publics ou privs) ;
matres douvrage privs.
De cette classication dcoulent :
des rgles spciques de passation et dexcution des marchs de matrise duvre ou de travaux (respect du Code des marchs publics ou de
lordonnance du 6 juin 2005 ou libert contractuelle, respect ou non de la
loi MOP du 12 juillet 1985) ;
des cahiers des charges spciques (CCAG Travaux 1976, norme Afnor
NF P 03 001, CCAG SNCF, CCAG Aroport de Paris, CCAG EDF, etc.) ;
des rgles de comptence juridictionnelle propres (comptence des tribunaux de lordre judiciaire ou des tribunaux de lordre administratif).
LES MATRES DOUVRAGE
Le matre douvrage prend linitiative de lacte de construire. Cest le client.
LE MMENTO DES MARCHS PUBLICS DE TRAVAUX

Il est donc toujours de la plus grande importance, pour larchitecte, lentreprise et lensemble des intervenants lacte de construire, de dterminer pour
quel type de matre douvrage ils interviennent.
1.1.1. Les trois grandes catgories de matres douvrage

1. Les matres douvrage publics soumis au Code des marchs publics
Les matres douvrage soumis au Code des marchs publics sont ltat
(et ses tablissements publics autres que ceux ayant un caractre conomique
et commercial) et les collectivits territoriales (avec lensemble de leurs tablissements publics).
Dans cette acception, la matrise douvrage publique est soumise au respect
de la loi MOP dans ses rapports avec la matrise duvre prive et pour la
passation de ses marchs au respect des dispositions du Code des marchs
publics.
Au titre de ltat, on peut citer :
ltat, cest--dire les services centraux (ministres) et les services dconcentrs (DDE, DDA, direction rgionale du Gnie, etc.) ;
les tablissements publics de ltat autres que les tablissements publics
industriels et commerciaux, savoir des tablissements administratifs
comme les coles nationales type ENA, les beaux-arts, lcole normale
suprieure, les universits, des tablissements caractre culturel, des
tablissement caractre sanitaire et social, etc. ;
les tablissements consulaires tels que les chambres de commerce et
dindustrie (CCI), les chambres dagriculture, les chambres de mtiers.
Bien que qualis dtablissements caractre conomique par la loi
du 8 aot 1994, ils nen restent pas moins des tablissements publics
administratifs. Ils sont ce titre soumis au Code des marchs publics ;
les tablissements de sant et les tablissements publics sociaux ou
mdico-sociaux qui, bien que soumis aux rgles applicables aux collectivits territoriales (en leur qualit dtablissements publics locaux), bncient dun rgime drogatoire. En effet, le Code des marchs publics
prvoit de manire expresse un certain nombre de dispositions spciques
ayant pour objet de les assujettir aux rgles applicables ltat. De mme,
les syndicats inter-hospitaliers sont soumis au mme rgime que les tablissements de sant par le Code de la sant publique. noter toutefois
que la loi de programme n 2006-450 du 18 avril 2006 pour la recherche
soumet les tablissements publics de ltat ayant dans leurs statuts une
mission de recherche, non plus au Code des marchs publics, mais
lordonnance du 6 juin 2005.
Au titre des collectivits territoriales, on peut citer :

les collectivits territoriales, savoir communes, dpartements, rgions
de droit commun ou dotes dun statut spcique (Paris), rgions et dpartements doutre-mer (Saint-Pierre-et-Miquelon, Guyane, Martinique,
Guadeloupe, La Runion, Mayotte), mais pas les territoires doutre-mer ;
les tablissements publics des collectivits territoriales, sans restriction
aucune, quils revtent un caractre administratif ou un caractre industriel et commercial. Ce sont les structures de coopration intercommunale
(EPCI, SIVU, SIVOM, communauts urbaines, etc.), les lyces et collges, les hpitaux publics, les ofces publics dHLM les ofces publics
damnagement et de construction, les centre communaux daction
sociale, etc. Il a par ailleurs t jug que les associations syndicales autorises (ASA) doivent tre considres comme des tablissements publics
rattachs aux collectivits territoriales.
Les tablissements publics sont soumis aux rgles applicables leur collectivit de rattachement.
Ds lors quun article du Code des marchs publics vise les collectivits
locales, il sapplique galement leurs tablissements publics.
2. Les matres douvrage rglements

Il sagit ici de la matrise douvrage rglemente, quelle soit publique (tablissements publics caractre industriel et commercial, EPIC) ou prive
(SA dHLM, organismes de scurit sociale).
Dune faon gnrale va tre considr comme matre douvrage rglement
tout donneur dordres dont lactivit est nance majoritairement par des
fonds publics, ou dont la gestion est soumise un contrle public, ou bien
dont un organe dadministration, de direction ou de surveillance est compos
majoritairement de personnes publiques.
Ces personnes, publiques ou prives, bien que non assujetties au Code des
marchs publics, sont soumises des rgles spciques de passation de
leurs marchs et donc des obligations de mise en concurrence imposes
par le droit communautaire.
Ces organismes ( lexception des organismes de scurit sociale qui doivent
respecter le Code des marchs publics) relvent du rgime de lordonnance
n 2005-649 du 6 juin 2005 relative aux marchs passs par certaines personnes publiques ou prives non soumises au Code des marchs publics et de
ses dcrets dapplication n 2005-1742 du 30 dcembre 2005 relatif aux pou-
1
LES MATRES DOUVRAGE
Ds lors quun article du Code des marchs publics vise ltat, il sapplique
ses tablissements publics, autres que les tablissements publics industriels et
commerciaux.

voirs adjudicateurs et n 2005-1308 du 20 octobre 2005 relatif aux entits
adjudicatrices.
Cest, par ailleurs, la matrise douvrage dite publique au sens de la loi MOP
(n 85-704 du 12 juillet 1985), loi qui rgit les rapports entre la matrise
douvrage publique et la matrise duvre prive.
a) Les matres douvrage privs rglements sont notamment :

les organismes privs dHLM (socits anonymes, coopratives dHLM
et socits de crdit immobilier) ;
les socits dconomie mixte (SEM), les socits dconomie mixte
locales (SEML), des SEM damnagement, des SEM de construction et de
gestion de logements sociaux, etc.
noter que si une personne prive est mandataire dune personne publique soumise au Code des marchs publics, elle doit, pour les marchs passs en excution de ce mandat, respecter les dispositions du Code des
marchs publics ; cest le cas notamment des SEM. Ainsi une SEM,
lorsquelle est mandataire dune personne soumise au Code des marchs
publics, doit respecter le Code des marchs publics et, en cas de litige, le tribunal comptent sera le tribunal administratif ;
la Banque de France, la Caisse des Dpts, etc. ;
la Poste, EDF, GDF, la SNCF, la RATP, RFF, etc. ;
mais aussi des organismes de scurit sociale du rgime gnral (caisses
rgionales et primaires dassurance maladie, caisses dallocations familiales et URSSAF), qui bien quorganismes de droit priv sont soumis au
Code des marchs publics (complt par un arrt du 4 octobre 2005,
modi par un arrt du 6 mars 2006).
En cas de litige avec ces matres douvrage, les tribunaux de lordre judiciaire
sont comptents.
b) Les matres douvrage publics rglements sont notamment :

les tablissements publics de ltat caractre industriel et commercial
(EPIC) ;
les tablissements publics caractre administratif ayant dans leur
statut une mission de recherche, parmi lesquels les tablissements
publics caractre scientique, culturel et professionnel, les tablissements publics de coopration scientique et les tablissements publics
caractre scientique et technologique, pour les achats de fournitures,
de services et de travaux destins la conduite de leurs activits de recherche. Ils relvent de lordonnance n 2005-649 du 6 juin 2005 relative aux
marchs passs par certaines personnes publiques ou prives non soumi-
1.2. Matrise douvrage dlgue quand le matre douvrage

1.1.est
La soumis
matrise douvrage
la loi MOP
les groupements dintrt public (GIP).

En cas de litige avec ces matres douvrage, les tribunaux de lordre administratif sont comptents.
Tous ces matres douvrage rglements, quils soient publics ou privs,
sont galement soumis dans leurs rapports avec la matrise duvre prive
aux dispositions de la loi MOP du 12 juillet 1985 modie qui rgit les rapports entre la matrise douvrage publique et la matrise duvre prive
(MOP).
3. Les matres douvrage privs

Contrairement aux matres douvrage publics et aux matres douvrage rglements qui travaillent avec de largent public, la caractristique commune
tous les matres douvrage privs non rglements est dassumer le risque
nancier de lopration.
On distingue gnralement :
les matres douvrage privs professionnels : les promoteurs constructeurs (une socit civile immobilire SCI spcique lopration est
gnralement cre), les organismes collecteurs du 1 %, etc. ;
les matres douvrage privs institutionnels : les banques, les compagnies dassurances, les mutuelles, etc. ;
les matres douvrage privs occasionnels : industriels, commerants,
associations, particuliers, construisant ou rnovant pour les besoins de leur
activit ou pour des besoins personnels et familiaux, etc.
Assumant le risque nancier de lopration, quils soient professionnels, institutionnels ou occasionnels, ces matres douvrage privs ne sont assujettis
aucune rgle particulire pour la passation de leurs marchs, pas plus le
Code des marchs publics, que lordonnance du 6 juin 2005. Ils ne sont pas
non plus obligs de respecter les rgles xes par la loi MOP et ses dcrets
dapplication.
Le rgime de leurs marchs est donc celui de la libert contractuelle bien
quils soient cependant obligs de respecter les lois dordre public, au
titre desquelles en matire de marchs notamment, la loi du 16 juillet 1971
sur la retenue de garantie, la loi du 31 dcembre 1975 sur la sous-traitance, la
loi du 4 janvier 1978 sur les garanties lgales, la garantie de paiement de
lentrepreneur (art. 1799-1 du Code civil).
1
LES MATRES DOUVRAGE
ses au Code des marchs publics (cf. art. 30 de la loi de programme n

2006-450 du 18 avril 2006 pour la recherche) ;
1.1.2. Les fonctions des matres douvrage

1. Les fonctions des matres douvrage publics et rglements
(soumis la loi MOP)
Une fonction dintrt gnral.
Larticle 2 de la loi MOP nonce que le matre douvrage public (entendu au
sens de matre douvrage public et de matre douvrage rglement) est le
responsable principal de louvrage, il remplit une fonction dintrt
gnral dont il ne peut se dmettre .
Par ailleurs, un avis du Conseil dtat du 31 janvier 1995 (n 356 960 section de lintrieur et section des travaux publics runies) prcise quune personne publique a lobligation dtre matre douvrage des travaux de
ralisation douvrage de btiment ou dinfrastructure lorsque quatre conditions cumulatives sont remplies :
lobjet de lopration doit tre la construction mme (ou la rhabilitation) dun ouvrage pour le compte de la personne publique en cause ;
louvrage doit tre destin devenir la proprit de cette personne ds
son achvement ;
louvrage doit tre destin devenir entirement sa proprit ;
enn, louvrage doit avoir t conu en fonction de ses besoins propres.
Plusieurs obligations.
Larticle 2 et larticle 3 de la loi MOP indiquent que, avant dentreprendre la
ralisation dune opration, le matre douvrage doit rpondre plusieurs
obligations :
il sassure de la faisabilit et de lopportunit de lopration (faut-il le
faire ? est-ce ralisable ?) ;
il dtermine sa localisation (o ?) ;
il dnit le programme (quoi ?) ;
il arrte lenveloppe nancire prvisionnelle (combien ?) ;
il sassure du nancement (avec quel budget ? comment ?) ;
il choisit les procdures de consultation des matres duvre et des
entreprises (avec qui ?).
Le matre douvrage public peut toutefois dcider de coner un matre
douvrage dlgu, une partie de ses attributions.
Mais il doit conserver obligatoirement :
la dcision de raliser louvrage et sa localisation ;
la dnition du programme ;
le montage nancier de lopration ;
lapprobation du choix du matre duvre et des entrepreneurs.
2. Les fonctions des matres douvrage privs

(non soumis la loi MOP)
Ce sont les contrats qui dterminent, sous le contrle du juge, les droits et
obligations des parties.
Les fonctions traditionnelles du matre douvrage priv se rapprochent ncessairement de celles du matre douvrage rglement. Nanmoins, une diffrence de taille existe, puisque le matre douvrage priv assume le risque
nancier de lopration.
Les fonctions traditionnelles du matre douvrage priv ne se limitent pas
commander et payer les travaux.
Il peut galement :
dcider de lopportunit et de la faisabilit de lopration ;
dterminer la localisation de louvrage ;
en dnir le programme ;
en assurer le nancement ;
dcider des modalits selon lesquelles louvrage sera ralis ;
passer les marchs dtudes et de travaux ncessaires ;
souscrire une assurance de dommages dite dommages ouvrage ;
prendre livraison de louvrage achev ;
en assurer la maintenance.
Toutes ces fonctions peuvent se rsumer en une seule : il prend le risque de
lopration sans jamais toutefois devoir simmiscer dans lopration.
1.1.3. Le vocabulaire europen : pouvoir adjudicateur (PA)

et entit adjudicatrice (EA)
Deux directives europennes :
la directive 2004/17/CE du Parlement europen et du Conseil du 31 mars
2004 portant sur la coordination des procdures de passation des marchs
dans les secteurs de leau, de lnergie, des transports et des services
postaux (secteurs dits exclus ou rseaux et dsignant le matre
d'ouvrage comme une entit adjudicatrice ) ;
et la directive 2004/18/CE du Parlement europen et du Conseil du 31
mars 2004 relative la coordination des procdures de passation des marchs publics de travaux, de fournitures et de services (secteurs dits
classiques ou travaux, fournitures, services et dsignant le matre
d'ouvrage comme un pouvoir adjudicateur ) ;
LES MATRES DOUVRAGE
Aucun texte lgislatif ou rglementaire ne xe les fonctions du matre

douvrage priv.

ont t transposes en droit franais :
dans lordonnance n 2005-649 du 6 juin 2005, entre en vigueur le 1er
septembre 2005, relative aux marchs passs par certaines personnes
publiques ou prives non soumises au Code des marchs publics, suivie
de deux dcrets dapplication n 2005-1308 du 20 octobre 2005 relatif
aux entits adjudicatrices et n 2005-1742 du 30 dcembre 2005 relatif
aux pouvoirs adjudicateurs ;
et dans le Code des marchs publics du 1er aot 2006, entr en vigueur
le 1er septembre 2006, comprenant une premire partie concernant les
pouvoirs adjudicateurs et une deuxime partie concernant les entits
adjudicatrices.
Dans ces documents (directives, ordonnance ou Code), le matre d'ouvrage
est :
une entit adjudicatrice lorsque son activit concerne les secteurs de
leau, de lnergie, des transports ou les services postaux ;
un pouvoir adjudicateur lorsque son activit ne concerne pas ces
secteurs et traite donc de travaux, fournitures ou services.
Un mme matre d'ouvrage peut donc tre tantt un pouvoir adjudicateur (travaux, fournitures, services), tantt une entit adjudicatrice (eau,
nergie, transports, services postaux) lorsquil passe des marchs dans ces
deux grandes catgories.
Les mots pouvoir adjudicateur ou entit adjudicatrice se retrouvent
la fois dans lordonnance du 6 juin 2005 (pour les donneurs dordre qui
tombent dans son champ dapplication), et dans le Code des marchs publics
(pour les donneurs dordre qui tombent dans son champ dapplication).
Si un matre d'ouvrage soumis au Code des marchs publics (tat et ses
tablissements publics autres que ceux ayant un caractre industriel et commercial, et les collectivits territoriales et lensemble de leurs tablissements publics) passe un march classique de travaux, de fournitures ou
de services, il sera appel pouvoir adjudicateur et appliquera la premire partie du Code des marchs publics.
Si un matre d'ouvrage soumis au Code des marchs publics (tat et ses
tablissements publics autres que ceux ayant un caractre industriel et commercial, et les collectivits territoriales et lensemble de leurs tablissements publics) passe un march correspondant une des activits
mentionnes larticle 135 du Code des marchs publics, savoir eau, nergie, transports, services postaux, il sera appel entit adjudicatrice et
appliquera la deuxime partie du Code des marchs publics.
Si un matre d'ouvrage soumis lordonnance du 6 juin 2005 (certaines
personnes prives ou publiques non soumises au Code des marchs publics)
10
1.2. La matrise douvrage dlgue (MOD)
Si un matre d'ouvrage soumis lordonnance du 6 juin 2005 (certaines

personnes prives ou publiques non soumises au Code des marchs publics)
passe un march dans les secteurs de leau, de lnergie, des transports
ou des services postaux, il sera appel entit adjudicatrice et appliquera lordonnance du 6 juin 2005 et son dcret dapplication du 20
octobre 2005.

1.2.1. La MOD avec matre douvrage soumis la loi MOP (rglement)
En gnral, le matre douvrage exerce personnellement ses fonctions. Mais il
peut avoir besoin dun assistant .
La loi MOP, partant de lide que le matre douvrage devait assumer luimme sa mission et ses responsabilits dintrt gnral, a nanmoins pris en
compte le fait que certaines collectivits publiques ne sont pas dotes de services leur permettant de pratiquer par elles-mmes la matrise douvrage.
Cest pourquoi elle dnit et encadre lassistance matrise douvrage en
la forme dun mandat (1.2.1) ou dune conduite dopration (1.3) auxquels peut recourir le matre douvrage, tout en prservant sa responsabilit
en qualit de dcideur de lopration.
1. La mission du mandataire
Le mandataire peut assumer tout ou partie des attributions du matre
douvrage, lexclusion des responsabilits nonces larticle 2 de la loi
MOP du 12 juillet 1985.
Il doit sengager raliser lopration dans le strict respect du programme et
de lenveloppe nancire.
La mission du mandataire (loi MOP), appel galement matre douvrage
dlgu (MOD), peut porter sur les lments suivants :
dnition des conditions administratives et techniques selon lesquelles
louvrage sera tudi et ralis ;
prparation du choix des matres duvre ;
signature et gestion des marchs de matrise duvre, versement de la
rmunration des matres duvre ;
11
1
LES MATRES DOUVRAGE
passe un march dans les secteurs dits classiques de travaux, de fournitures ou de services, il sera appel pouvoir adjudicateur et appliquera
lordonnance du 6 juin 2005 et son dcret dapplication du 30 dcembre
2005.

prparation du choix du contrleur technique et autres prestataires ;
signature et gestion des marchs de contrle technique, dtude ou
dassistance ;
versement de leur rmunration ;
prparation du choix des entrepreneurs ;
signature et gestion des marchs de travaux ;
versement de la rmunration des entreprises et fournisseurs ;
rception des travaux ;
gestion nancire et comptable et administrative de lopration ;
actions en justice.
Le matre douvrage dlgu est responsable contractuellement des missions
qui lui ont t cones.
En tout tat de cause, le matre douvrage soumis la loi MOP ne pourra
dlguer :
ni la dcision de raliser louvrage et sa localisation ;
ni la dnition du programme ;
ni le montage nancier de lopration ;
ni lapprobation du choix du matre duvre et des entrepreneurs.
Selon les termes de la loi MOP, la responsabilit du matre douvrage devant
rester pleine et entire pendant la phase de dnition de louvrage raliser,
aucun mandat ne peut intervenir ce stade. Ce nest quune fois le programme et lenveloppe nancire arrts par le matre douvrage que ce dernier pourra dlguer une partie de ses attributions sous la forme dun mandat.
Le mandat se distingue donc de la conduite dopration en ce quil constitue une dlgation de matrise douvrage. Le mandataire a un pouvoir de
reprsentation qui lui permet daccomplir des actes juridiques au nom et pour
le compte du matre douvrage, son mandant, comme par exemple la signature des marchs, des avenants, lacceptation dun sous-traitant, etc. Ce pouvoir de reprsentation est un lment substantiel du contrat qui le diffrencie
de la conduite dopration. Au-del de la mission impartie au conducteur
dopration, le mandat confre un pouvoir de direction de projet et le mandataire dlgataire du matre douvrage devient lunique interlocuteur des
acteurs du projet.
2. Les personnes pouvant tre mandataires

Avant lordonnance du 17 juin 2004, les personnes qui pouvaient tre mandataires dun matre douvrage soumis la loi MOP taient limitativement numres larticle 4 de la loi MOP. Il sagissait notamment de ltat et des
collectivits territoriales, de certains tablissements publics, des socits
12
Larticle 4 de la loi MOP modi par lordonnance n 2004-566 du 17 juin

2004 prcise dornavant que le mandat donn par un matre douvrage public
peut tre exerc par une personne publique ou prive.
Il supprime ainsi la liste nominative des catgories de personnes admises
faire du mandat, et rpond au grief de la Commission europenne qui considrait que la loi MOP violait le principe de non-discrimination prvu par le
trait.
Dsormais, lexercice dun mandat de matrise douvrage publique est autoris toute personne publique ou prive condition toutefois que celle-ci, ou
toute autre personne qui lui serait lie, nexerce aucune mission de matrise
duvre, de ralisation de travaux ou de contrle technique portant sur
louvrage considr.
Cette restriction a pour objet dassurer limpartialit et lindpendance du
mandataire par rapport aux autres professionnels intervenant dans lopration
de construction de louvrage considr.
3. Les conditions dexercice du mandat

Le mandataire est soumis une obligation dexcution personnelle du contrat de mandat.
Le mandataire est soumis aux dispositions applicables son mandant dans
lexercice des attributions qui lui sont cones par celui-ci (respect du Code
des marchs publics ou de lordonnance du 6 juin 2005 pour la passation des
marchs, respect de la loi MOP dans les rapports avec la matrise duvre
prive). Ceci est rappel dans la rdaction, issue de lordonnance du 17 juin
2004, de larticle 4 de la loi MOP : Les rgles de passation et dexcution
des contrats signs par le mandataire sont celles applicables au matre
douvrage . Ce principe reprend la jurisprudence rsultant de plusieurs dcisions (CE, 28 juillet 1995, prfet dIle-de-France, six arrts), relevant que les
dispositions du Code des marchs publics sont applicables aux marchs
passs au nom des collectivits territoriales .
Les conditions dexercice du mandat sont xes par larticle 5 de la loi MOP.
Le matre douvrage passe avec le mandataire de son choix une convention
de mandat qui indique obligatoirement :
les attributions cones au mandataire ;
les modalits de sa rmunration ;
les pnalits encourues ;
les conditions de rsiliation ;
13
1
LES MATRES DOUVRAGE
dconomie mixte locales, et des organismes privs dHLM pour dautres

organismes privs dHLM.

et les modalits dachvement de la mission du mandataire.
Par ailleurs, le contentieux dun march pass par un matre
douvrage dlgu (mme priv) pour lexcution de la mission dun
matre douvrage public relve de la comptence du juge administratif. Un arrt du tribunal des conits (TC, 23 septembre 2002, socits
Sotrane et Metalform c/ GIE Sesam-Vitale, n 3300) donne une illustration de lapplication de la thorie du mandat, selon laquelle une personne
prive peut voir ses agissements soumis au juge administratif si elle agit
en fait pour le compte dune personne publique.
4. Les consquences juridiques du mandat MOP

Un mandat implique les consquences suivantes :
les actes accomplis par le mandataire, en vertu du mandat, engagent le
mandant comme sil les avait accomplis lui-mme ;
le mandataire applique les obligations qui simposeraient au matre
douvrage comme si ce dernier agissait lui-mme (par exemple, le mandataire applique les rgles du Code des marchs publics si le matre
duvre y est assujetti) ;
le mandataire rend compte au matre douvrage de ce quil a fait en
son nom ;
les tiers avec lesquels le mandataire contracte, au nom du matre
douvrage, sont responsables contractuellement envers le matre
douvrage et non envers le mandataire ;
le mandataire nest pas responsable envers le matre douvrage des
obligations des tiers, mais seulement des attributions qui lui ont t cones personnellement.
Certes, en pratique, le mandataire accomplit ncessairement des actes matriels de gestion de march ou encore dlaboration de calendrier par exemple,
mais ces actes ne sont que la consquence ou les accessoires des actes juridiques, objets propres du mandat.
Toutefois, le mandat nopre pas un transfert de matrise douvrage. Le mandataire ne se substitue pas au matre douvrage qui il rendra compte de
lexcution de son mandat, tout au long de llaboration du projet et de sa
ralisation, dans les conditions xes par le contrat.
Il est noter que le mandat de matrise douvrage prvu par la loi MOP
laisse place lexercice des prrogatives du matre douvrage aux
moments cls de lopration, ds lors quest requis un accord pralable ou
une approbation de la proposition faite par le mandataire dans lexercice de
son mandat. Il en est ainsi, par exemple, de lapprobation des avant-projets et
de la rception des travaux qui peuvent tre dlgus au mandataire mais qui
14
5. Les marchs passs par les mandataires sont soumis

au Code des marchs publics
Les marchs passs en excution dun mandat par le mandataire dune collectivit soumise au Code des marchs publics sont assujettis aux dispositions
du Code.
Ceci est rappel dans la rdaction issue de lordonnance du 17 juin 2004, de
larticle 4 de la loi MOP : Les rgles de passation et dexcution des contrats signs par le mandataire sont celles applicables au matre
douvrage, sous rserve dadaptations ventuelles prvues par dcret pour
tenir compte de lintervention du mandataire.
6. Les conventions de mandat peuvent tre passes

en procdure adapte (MAPA)
Le dbat a t relanc par un arrt de la cour de justice des Communauts europennes (CJCE, 20 octobre 2005, Commission c/ France ,
n C-264/03). Cette dcision met en vidence quil est des situations dans lesquelles les conventions de mandat pourraient faire lobjet dune simple procdure adapte, quel que soit par ailleurs le montant de la rmunration du
mandataire.
Pour autant, se pose la question de savoir si le mandat MOP relve de
larticle 29 ou de larticle 30 du Code des marchs publics. la lumire de
larrt du 20 octobre 2005 et compte tenu de la rdaction des articles 29
et 30 du Code, il faut conclure que le mandat MOP qui nest pas
mentionn dans larticle 29, est dans le champ dapplication de
larticle 30.
Concrtement, le matre douvrage peut se limiter mettre en uvre la
procdure adapte, telle quelle est dicte par le Code, quel que soit le
montant du mandat et donc, quand bien mme son estimation serait suprieure aux seuils dapplication de la directive 2004/18. En dautres termes, le
matre douvrage dnira librement, au cas par cas, dans le respect des principes de la commande publique, les mesures de publicit et les modalits de
mise en concurrence quil entend mettre en uvre pour dlguer sa matrise
douvrage.
Il convient de noter enn que la dcision de la cour vaut galement pour les
matres douvrage, pouvoirs adjudicateurs, assujettis lordonnance 2005649 du 6 juin 2005 et son dcret dapplication du 30 dcembre 2005.
15
1
LES MATRES DOUVRAGE
font lobjet dun accord pralable du matre douvrage, dont les modalits
sont dnies dans le contrat.
1.2.2. La MOD avec matre douvrage non soumis la loi MOP

(non rglement)
1. Gnralits
Le mandat, selon larticle 1984 du Code civil est un acte par lequel une
personne donne une autre le pouvoir de faire quelque chose en son nom .
En march priv, le contrat de matrise douvrage dlgue est une convention de mandat unissant un mandataire et un matre douvrage, le mandant.
Ce contrat, bien quil soit un mandat, a nanmoins un rgime fort diffrent du
mandat loi MOP. Le contrat de matrise douvrage prive dlgue ne tombe
pas sous le coup dune rglementation juridique. Il conserve un caractre
essentiellement conventionnel.
Par ce mandat, le mandataire reoit mission de raliser pour le compte
dune personne prive, le plus gnralement propritaire dun terrain, une
construction non destine lhabitation.
La notion de mandat est plutt lie des actes juridiques (signature de marchs, reprsentation), qu des actes matriels (ralisation douvrage, activit). Mme si, en pratique, le mandataire accomplit ncessairement des actes
matriels de gestion de march ou encore dlaboration de calendrier par
exemple, ces actes ne sont que la consquence ou les accessoires des actes
juridiques, objets propres du mandat.
2. Les consquences juridiques du mandat

Un mandat implique les consquences suivantes :
les actes accomplis par le mandataire, en vertu du mandat, engagent le
mandant comme sil les avait accomplis lui-mme. Celui qui est investi
dun mandat est le reprsentant du matre de louvrage. Les actes quil
accomplit dans lexcution de son mandat obligent le mandant, sauf sil a
manifestement excd ses pouvoirs et que le tiers ne pouvait lignorer
(Cass. Civ. III, 21 fvrier 2006, socit Eurovia Champagne c/ Sofadev
n F-D) ;
le mandataire (matre douvrage priv dlgu) applique les obligations
qui simposeraient au matre douvrage, comme si ce dernier agissait
lui-mme ;
le mandataire doit apporter ses meilleurs soins pour la ralisation de
louvrage (il sagit dune obligation de moyens) ;
le mandataire rend compte au matre douvrage de ce quil a fait en
son nom ;
16
les tiers avec lesquels le mandataire contracte, au nom du matre

douvrage, sont responsables contractuellement envers le matre
douvrage et non envers le mandataire ;
le matre douvrage a un droit de regard permanent sil souhaite tre
inform en sa qualit de mandant.
Toutefois, le mandat nopre pas un transfert de matrise douvrage. Le mandataire ne se substitue pas au matre douvrage qui il rendra compte de
lexcution de son mandat, tout au long de llaboration du projet et de sa
ralisation, dans les conditions xes par le contrat.
3. Qui recourt la matrise douvrage prive dlgue ?

La matrise douvrage dlgue prive (le mandat) est classiquement utilise
par :
les socits de crdit-bail pour des locaux usage professionnel, industriel ou commercial ;
les organismes associatifs ;
les banques ;
les compagnies dassurances ;
les investisseurs institutionnels ;
ou, plus gnralement, un matre douvrage non spcialis dans le
domaine de la construction qui veut avoir recours un professionnel, tout
en conservant un contrle sur tout ou partie des missions cones au mandataire (une entreprise construisant ou rnovant son sige social).
Pour conserver son caractre spcique, le contrat de matrise douvrage
prive dlgue :
ne devrait pas comporter dengagement sur le prix et sur les dlais, la
diffrence du contrat de promotion immobilire (CPI) ;
ne peut pas sappliquer la construction dune maison individuelle
qui concerne le secteur protg habitation ;
ne comporte pas dexcution matrielle de louvrage la diffrence du
contrat dentreprise ;
ne comporte pas de cession de droits sur le terrain et sur les constructions, la diffrence de la vente en tat futur dachvement (VEFA) ;
ne comporte pas la mission de conception qui est rserve la matrise
duvre (architecte, BET, etc.).
17
1
LES MATRES DOUVRAGE
le mandataire nest pas responsable envers le matre douvrage des

obligations des tiers, mais seulement des attributions qui lui ont t cones personnellement ;
1.3. Le conducteur dopration (AMO)

en marchs publics ou rglements
1.3.1. Une mission dassistance gnrale
La mission du conducteur dopration (souvent appel assistant matre
d'ouvrage en pratique) se caractrise (article 6 de la loi MOP) par une
assistance gnrale caractre administratif, nancier et technique
apporte au matre douvrage dans toutes les phases de lopration sous
forme de proposition, de conseil, dorganisation, dlaboration doutils, de
suivi, etc. Juridiquement ce contrat sanalyse, non pas comme un mandat,
mais comme un louage douvrage.
Une mission dassistance administrative. Spcialiste de matrise douvrage
publique, le conducteur dopration assiste le matre douvrage dans la rdaction, la passation et le suivi des contrats de travaux, mme si bien sr, en
labsence de convention de mandat, il ne se substitue pas lui pour la passation desdits contrats. Plus gnralement, il a pour mission de coordonner
les tudes de conception et de porter une apprciation qualitative sur les tudes aux diffrents stades de leur excution.
Une mission dassistance nancire. De manire gnrale, le conducteur
dopration est charg de prparer le budget ncessaire la ralisation de
louvrage et dassister le matre douvrage dans lexcution de toutes les oprations comptables ncessaires au rglement de louvrage. Ses missions sont
ainsi trs varies : analyse du budget, montage des dossiers de subventions,
dmarchage en vue de lobtention de prts, assistance dans la ralisation des
oprations de paiement des diffrents intervenants.
Une mission dassistance technique. Cest souvent la mission la plus importante du conducteur dopration. Il doit principalement porter un regard critique
sur les diffrentes solutions techniques proposes par le matre duvre ou les
entrepreneurs. Il est l, galement, pour apprcier les risques ventuels que prsentent les diverses solutions envisages. Au stade de la conception, il doit
conseiller le matre douvrage sur les ajustements du programme. Au moment
du choix des cocontractants, il a un rle important de conseil jouer. Durant
la phase dexcution des travaux, il supervise le chantier et gre les ordres de
service. Enn il assiste le matre douvrage au moment de la rception des
travaux et durant la phase de garantie de parfait achvement.
1.3.2. Les personnes pouvant tre conducteurs dopration

Jusqu lordonnance du 17 juin 2004, les missions de conducteur dopration taient pratiquement rserves aux matres douvrage publics et aux
18
1.3. Le conducteur dopration (AMO) en marchs publics ou rglements
1.3.3. Articulation avec les autres intervenants

Le matre douvrage demeure nanmoins le dcideur tous les stades de
lopration.
Le conducteur dopration est linterlocuteur privilgi des autres partenaires ou prestataires du matre douvrage. Il est le l conducteur du matre
douvrage pour la ralisation de lquipement public souhait.
Il est souhaitable que le conducteur dopration accompagne la collectivit
publique ds sa rexion initiale amenant la dcision de lancer lopration.
Le contrat de conduite dopration se distingue du contrat de matrise
duvre. La conduite dopration apparait plus large. La dimension nancire est en effet prsente alors quelle est absente de la dnition donne de
la matrise duvre (article 7 de la loi MOP). Par ailleurs, elles ne sont pas
substituables lune lautre ds lors que la mission de conduite dopration
est exclusive de toute mission de matrise duvre portant sur le mme
ouvrage.
Le contrat de conduite dopration se distingue de la dlgation de matrise douvrage. Par rapport la dlgation de matrise douvrage, la conduite dopration ne donne pas lieu la conclusion dune convention de
mandat. Elle nopre en effet aucun transfert de responsabilit. Il ny a pas de
substitution du conducteur dopration au matre douvrage. Le rle du conducteur dopration est plutt de servir dinterface entre le matre douvrage
public et tous ceux qui interviennent sur le chantier. Sa mission commence en
aval du projet et sachve avec la garantie de parfait achvement.
1.3.4. Choisir son conducteur dopration

Le matre douvrage public passera un march public de conduite dopration un prestataire, au terme dune procdure prvue par le Code des marchs publics.
La conduite dopration est une prestation de service qui relve de larticle 29
du Code.
Le matre douvrage pourra recourir la procdure adapte pour choisir
son conducteur dopration, ds lors quil estime que lassistance qui lui est
apporte est dun montant infrieur aux seuils europens transposs de
19
1
LES MATRES DOUVRAGE
socits dconomie mixte. Depuis la publication de lordonnance du 17 juin

2004, toutes les missions dassistance, y compris celles qui taient antrieurement rserves, peuvent dsormais tre exerces par une personne publique
ou une personne prive.

135 000 HT pour ltat, et de 210 000 HT pour les collectivits territoriales.
Au-del des seuils europens, la procdure formalise que devra retenir
le matre douvrage pour choisir son conducteur dopration pourra tre
la procdure ngocie si les conditions de larticle 35 du Code des marchs
publics sont runies, ce qui sera le cas si lappel au conducteur dopration se
fait au dmarrage du processus de construction, cest--dire avant que le programme et lenveloppe nancire ne soient arrtes.
1.3.5. Conduite dopration ou mandat ?

Si la collectivit publique (ou tout autre matre douvrage rglement soumis
la loi MOP) souhaite conserver lensemble de son pouvoir de dcision pour
oprer les diffrents choix faire et grer lopration tout en se faisant aider
et conseiller, elle devra sentourer dun conducteur dopration.
En revanche, si la collectivit publique (ou tout autre matre douvrage
rglement soumis la loi MOP) souhaite coner une partie de ses attributions, notamment dans la gestion de son opration, elle devra opter pour un
mandat dans les conditions xes par la loi MOP.
20
CHAPITRE
LA MATRISE DUVRE
2.1. Gnralits
2.1. Gnralits
Elle recouvre les prestations de conseil, dtudes et de direction de travaux

quun professionnel excute pour le compte dun client, le matre douvrage,
en vue de raliser des travaux, et qui consiste principalement :
concevoir un projet de construction neuve ou dintervention sur un btiment existant ;
prparer les marchs de travaux passer avec les entrepreneurs ;
diriger les travaux raliss par les entrepreneurs choisis ;
vrier quils sont excuts conformment aux dispositions des marchs ;
contrler le paiement des travaux ;
assister son client pour la rception des ouvrages.
La loi sur larchitecture du 3 janvier 1977 et les dcrets de la loi MOP du
29 novembre 1993 pris en application de la loi MOP du 12 juillet 1985 modie, confrent larchitecte un rle prminent dans la fonction de matre
duvre.
La matrise duvre est soit publique et, en ce cas, elle est exerce par la
DDE ou par les services techniques de la collectivit, soit prive : elle
incombe alors un architecte ou un bureau dtudes.
2.1.2. Lquipe de matrise duvre : son rle

Il est exceptionnel de rencontrer une structure pouvant assumer seule
lensemble des missions et responsabilits du matre duvre.
En pratique, cette fonction est assume par une quipe constitue pour
lopration :
dingnieurs-conseils ;
de bureaux dtudes techniques ;
de gomtres ;
durbanistes ;
de paysagistes, etc.
Ils remplissent en amont une mission de conception de louvrage, et ont en
aval une fonction de surveillance et de coordination des travaux.
Les deux fonctions, de conception au dbut du processus, de contrle de
lexcution en n de processus, peuvent tre cones des personnes distinctes.
23
LA MATRISE DUVRE
2.1.1. La fonction de matrise duvre
2.1.3. Le dispositif rglementaire

Les trois dcrets dapplication du 29 novembre 1993 de la loi du 12 juillet
1985 modie, dite loi MOP, dtaillent les missions quun matre duvre
priv peut effectuer pour un matre douvrage soumis la loi MOP (matre
douvrage public ou matre douvrage rglement). Ils encadrent le contrat de
matrise duvre et sa rmunration, et xent les rgles des procdures de
concours et de conception ralisation.
Il sagit :
du dcret n 93-1268 relatif aux missions de matrise duvre cones par
des matres douvrage publics des prestataires de droit priv. Ce dcret
encadre le contrat de matrise duvre. Larrt du 21 dcembre 1993 prcise les modalits techniques dexcution ;
du dcret n 93-1269 rglementant la procdure des concours darchitecture et dingnierie organiss par les matres douvrage publics ;
du dcret n 93-1270 rglementant la procdure de conception ralisation.
Ces trois dcrets ont t publis au Journal ofciel du 1er dcembre 1993.
2.1.4. Les matres douvrage assujettis la loi MOP

Il sagit :
des matres douvrage publics ;
et des matres douvrage rglements (cf. supra chapitre 1).
2.1.5. Les ouvrages concerns par la loi MOP

Il sagit :
des btiments ;
de linfrastructure ;
des quipements industriels lis leur exploitation (par exemple, la chaufferie dimmeuble) ;
des constructions neuves ;
des oprations de rhabilitation ;
des oprations de rutilisation.
Ne sont pas concerns :
les ouvrages industriels ;
les ouvrages dinfrastructure raliss dans une ZAC ou un lotissement ;
les oprations de restauration sur les dices protgs par la lgislation
Monuments historiques.
24
2.2. Les lments de mission de matrise duvre (loi MOP)
Il sagit uniquement des contrats relatifs aux ouvrages ci-dessus, dont les
matres douvrage sont soumis la loi MOP, quel quen soit leur montant,
passs avec la matrise duvre prive ; la matrise duvre publique
nest pas concerne.
2.2. Les lments de mission de matrise duvre

(loi MOP)
2.2.1. Phase de conception
1. Les tudes desquisse (ESQ)
Lesquisse permet darrter le parti gnral de louvrage, et dengager le
dialogue entre le matre douvrage et le matre duvre, avant toute tude
plus importante.
2. Les tudes de diagnostic (DIA)

Elles remplacent llment de mission esquisse dans les oprations de
rhabilitation.
3. Les tudes prliminaires (EP)

La nalit des tudes prliminaires est de permettre au matre douvrage
darrter le parti densemble dun ouvrage de gnie civil.
Elles sont remplaces par des tudes de diagnostic pour les oprations de
rhabilitation douvrages dinfrastructure.
4. Les tudes davant-projet (AVP)

Les tudes davant-projet pour le btiment comprennent :
les tudes davant-projet sommaire (APS) ;
les tudes davant-projet dnitif (APD) ;
et ltablissement des dossiers dautorisations administratives (permis de
construire).
Lavant-projet sommaire (APS) a pour objet :
dapprcier les volumes intrieurs et laspect extrieur de louvrage ;
de prciser le calendrier de ralisation ;
dtablir une estimation provisoire du cot prvisionnel des travaux.
25
2
LA MATRISE DUVRE
2.1.6. Les contrats concerns par la loi MOP

Lavant-projet dnitif (APD) doit permettre au matre douvrage :
darrter dnitivement le programme ;
et de passer les marchs de travaux.
Ceci suppose que le cot prvisionnel soit dnitivement estim et dcompos en lots spars.
5. Les tudes de projet (PRO)

Les tudes de projet comprennent toutes les tudes et plans de conception
gnrale qui sont ncessaires une consultation en corps dtat spars.
Elles permettent dtablir :
le dlai global dexcution ;
et un cot prvisionnel des travaux dcomposs par corps dtat sur la
base dun avant-mtr.
6. Lassistance au matre douvrage pour la passation du ou des

contrats de travaux (ACT)
La phase de lassistance la passation des contrats de travaux comporte
quatre lments :
la prparation de la consultation des entreprises en fonction du mode de
passation et de dvolution des marchs ;
la prparation, sil y a lieu, de la slection des candidats et lexamen des
candidatures obtenues ;
lanalyse des offres des entreprises et, sil y a lieu, des variantes ;
la prparation des mises au point permettant la passation (en ralit cest
la conclusion) du ou des contrats de travaux.
2.2.2. Phase de ralisation

1. Les tudes dexcution (EXE)
Les tudes dexcution sont cones en totalit ou en partie la matrise
duvre ou aux entreprises possdant les comptences et les capacits dtudes requises.
Lorsquelles sont effectues par la matrise duvre :
elles comportent tous les plans dexcution et spcications lusage du
chantier ;
sans ncessiter pour lentrepreneur dtudes complmentaires autres que
celles concernant les plans datelier et de chantier (PAC) relatifs aux
mthodes de ralisation, aux ouvrages provisoires et aux moyens de chantier.
26
2.2. Les lments de mission de matrise duvre (loi MOP)
Lexamen de conformit dtecte les anomalies dcelables par lhomme de

lart, mais ne procde ni au contrle ni la vrication intgrale des documents tablis par lentreprise.
La dlivrance du visa ne dgage pas lentreprise de sa responsabilit.
Les plans de synthse (SYN) indispensables la coordination des plans tablis par les diffrentes entits font galement partie de cet lment de mission.
2. La direction de lexcution des contrats de travaux (DET)

Cet lment de mission a quatre nalits essentielles :
a) Vrification du respect du contrat de travaux

Le matre duvre doit sassurer que les documents dexcution et les ouvrages en cours de ralisation respectent les dispositions des tudes effectues.
Il doit galement sassurer que lexcution des travaux est conforme au march de travaux.
b) Ordre de service et runion de chantier

Le matre duvre est charg :
de dlivrer tous ordres de service ;
dtablir tous les procs-verbaux ncessaires lexcution du contrat de
travaux ;
de procder aux constats contradictoires ;
dorganiser et de diriger les runions de chantier.
Ceci implique une prsence physique sufsante mais non permanente du
matre duvre ou de ses prposs sur le chantier sans que le matre
douvrage puisse exiger, sauf clause spciale, la prsence de larchitecte luimme.
c) Contrle des situations

Il sagit de vrier les projets de dcomptes mensuels ou nal ou les demandes davances prsents par lentrepreneur, et dtablir le dcompte gnral.
Larchitecte doit assurer le contrle des situations de travaux produites par
lentreprise.
27
2
LA MATRISE DUVRE
Lorsquelles sont ralises par les entreprises, la matrise duvre :

procde un examen de conformit des tudes dexcution au projet ;
et dlivre son visa sur les plans dexcution et de synthse raliss par les
entreprises.

Il est responsable si les acomptes ne peuvent tre rcuprs par le matre
douvrage, sous rserve, le cas chant, des ngligences du matre douvrage
dans ses tentatives de recouvrement.
d) Assistance aux diffrends

Le matre duvre doit assister le matre douvrage en cas de diffrend sur le
rglement ou lexcution des travaux.
3. Ordonnancement, pilotage et coordination (OPC)

Lordonnancement consiste analyser les tches lmentaires portant sur
les tudes dexcution et les travaux, dterminer leur enchanement ainsi
que leur chemin critique par des documents graphiques.
La coordination consiste harmoniser dans le temps et dans lespace les
actions des diffrents intervenants au stade des travaux.
Le pilotage consiste mettre en application les mesures dorganisation arrtes au niveau de lordonnancement et de la coordination. Cette mission dure
jusqu la leve des rserves.
4. Assistance apporte au matre douvrage lors des oprations

de rception et pendant la priode de garantie de parfait
achvement (AOR)
Cette mission prcise que le matre duvre :
conserve un rle de matre douvrage jusqu la leve des rserves ;
et assure un rle de conseil du matre douvrage jusqu lachvement de
la priode de garantie.
5. Missions complmentaires
Le matre douvrage peut coner des missions complmentaires la matrise
duvre dont une liste non limitative gure dans les annexes de larrt du
21 dcembre 1993.
Elles doivent tre prises en compte pour la xation de la rmunration du
matre duvre dans le cadre de son contrat.
28
2.3. La mission de base (loi MOP)
2.3. La mission de base (loi MOP)
Pour les ouvrages de btiment, la mission de base est obligatoire.

La mission de base fait lobjet dun contrat unique. Il nest donc plus possible pour le matre douvrage de passer des contrats sur des parties de mission de base.
Pour les oprations de rhabilitation ou de rutilisation dun ouvrage de btiment, les tudes de diagnostic ne sont pas comprises dans la mission de
base. En effet, elles sont effectues le plus souvent par le matre douvrage
avant toute dcision de monter ou non lopration.
La mission OPC ne fait pas partie de la mission de base.
Le matre douvrage dispose en effet de plusieurs solutions pour assurer
cette tche :
assurer lui-mme la coordination ;
recourir lentreprise gnrale ou la cotraitance ;
charger le matre duvre de cette mission ;
recourir une entreprise spcialise dans lOPC, qui est alors un lot du
march de travaux.
En revanche, le visa des tudes dexcution faites par les entreprises et la
participation la cellule de synthse font partie de la mission de base.
Toutefois, lorsque le matre douvrage cone la matrise duvre tout ou
partie des tudes dexcution, llment de mission Excution se substitue
llment de mission Visa.
2.4. Le contrat de matrise duvre (loi MOP)

2.4.1. Gnralits
Le contrat est pass avant tout commencement des tudes ou lissue du
concours.
Le contrat prcise la mission qui est cone la matrise duvre :
par lnumration des lments de mission ;
et les ventuelles missions complmentaires.
29
LA MATRISE DUVRE
Pour les ouvrages dinfrastructure, la mission de base nest quune mission

tmoin non obligatoire.

Le matre douvrage indique au matre duvre le mode de dvolution des
travaux au plus tard avant le commencement des tudes de projet, et en tout
cas, avant toute demande dengagement de la matrise duvre.
2.4.2. Le forfait de rmunration de la matrise duvre

Les conditions nancires du contrat, dont la rmunration forfaitaire de la
matrise duvre, sont ngocies par le matre douvrage partir dune proposition tablie par le matre duvre.
Cette ngociation porte :
sur ltendue de la mission ;
son degr de complexit ;
le cot prvisionnel des travaux ;
et les conditions de lengagement de la matrise duvre au respect des
cots.
2.4.3. Lengagement de la matrise duvre

Pour les ouvrages de btiment, lengagement de la matrise duvre au respect des cots est obligatoire.
Il porte successivement sur le cot prvisionnel des travaux puis sur celui qui
rsulte des contrats de travaux.
Chacun de ces engagements est assorti dun seuil de tolrance diffrent qui
sexprime le plus souvent par un taux.
Le premier engagement est obtenu avant la passation des marchs de travaux.
Le respect de lengagement est vri lors de la passation des contrats de travaux. Si le taux de tolrance est dpass, le matre duvre peut tre amen
reprendre gracieusement les tudes.
Le second engagement est obtenu aprs la passation des marchs de travaux.
Le respect de lengagement est vri au moment de ltablissement des
dcomptes gnraux et dnitifs (DGD).
Le contrat prvoit les modalits de pnalisation nancire de la matrise
duvre en cas de dpassement constat du cot initial des contrats de travaux augment du seuil de tolrance. Le montant de cette pnalit est plafonn (15 % des lments de mission DET et AOR).
30
2.5. Le contrat pass avec un matre duvre public (non soumis la loi MOP)
Le contrat liant un matre douvrage public et un matre duvre public ne

fait pas lobjet dune rglementation particulire.
En effet, la loi MOP (du 12 juillet 1985), qui nonce un certain nombre de
rgles impratives, ne sapplique quen prsence dun matre duvre priv.
Il peut tre ngoci librement.
La forme du contrat sera de prfrence crite mais le non-respect de la
recommandation dun crit ne saurait affecter la rgularit de lacte.
2.6. La responsabilit du matre duvre

Parmi lensemble des constructeurs, les matres duvre (architectes,
bureaux dtudes techniques, ingnieurs-conseils, socits dingnierie, services techniques des collectivits publiques) dtiennent, en raison du
caractre spcique de leur mission (conception, contrles, suivi du chantier), une responsabilit particulire lors de la ralisation des constructions.
2.6.1. La conception : les fautes de conception

En pratique, la notion de conception est dnie ngativement par la jurisprudence par les fautes de conception.
Elles sont innombrables et extrmement varies.
Les fautes de conception sont rarement isoles, sy ajoutent dautres fautes de
larchitecte, du matre douvrage ou des constructeurs.
Les plus frquentes sont les suivantes :
omissions douvrages ;
omissions dtudes ;
non-prise en compte de donnes physiques ou dtudes existantes ;
ouvrages ou parties douvrages mal conus ;
insufsance des tudes.
ce titre, le matre duvre engage sa responsabilit vis--vis du matre
douvrage.
Le choix des matriaux fait partie intgrante de la phase de conception,
comptence quasi exclusive de larchitecte. Aussi, lorsque larchitecte prconise lemploi dun type de matriau qui se rvle tre inadapt, soit
31
2
LA MATRISE DUVRE
2.5. Le contrat pass avec un matre duvre public

(non soumis la loi MOP)

lenvironnement, soit la destination de limmeuble, la faute de conception
est incontestablement constitue.
Tel est par exemple le cas lorsque les matriaux choisis se sont avrs inadapts lactivit du site, alors que larchitecte ne peut ignorer la destination de
louvrage quil entend concevoir (jurisprudence constante depuis Cass. civ.
III, 4 avril 1978). Il appartient en effet larchitecte de sentourer de toutes
les informations utiles relatives lutilisation du btiment. Dans cette hypothse, la responsabilit du larchitecte sera, le plus souvent, exclusive (Cass.
civ. II, 5 juillet 2000, n 98 22533).
2.6.2. Le conseil : le dfaut de conseil

La mission de conseil du matre duvre consiste essentiellement appeler
lattention du matre douvrage sur les inconvnients des choix oprs.
Comme pour la faute de conception, la jurisprudence dnit plutt le manquement lobligation de conseil que lobligation de conseil elle-mme.
Contrairement dautres marchs, comme les marchs de travaux, o la mission de conseil est plutt accessoire, dans les marchs de matrise duvre,
elle est souvent principale.
Le matre duvre pourra voir sa responsabilit engage vis--vis du matre
douvrage lorsquil naura pas respecter son obligation de conseil dans les cas
suivants :
budget de lopration ;
caractristiques de louvrage ;
choix des conditions de passation des marchs de travaux ;
choix des entreprises ;
oprations de rception.
En particulier, les matres duvre sont ainsi dbiteurs lgard du matre
douvrage dune obligation de conseil au moment de la rception. Sagissant des constructions publiques, le Conseil dtat a jug (CE, 8 juin
2005, Ville de Caen c/ Dubois , n 26 478) que cette obligation de
conseil a une porte gnrale et ce, alors mme que ces dsordres ne
rendraient pas limmeuble impropre sa destination et nentreraient
pas dans le champ de la garantie dcennale .
Le matre duvre engage sa responsabilit ds lors quil a omis dattirer
lattention du matre douvrage sur les dsordres existant la date de la
rception, quelle que soit la gravit des dsordres. En lespce, dans le
cadre de la construction du muse des beaux-arts de Caen, des malfaons
rendant dangereuse la circulation du personnel dans les combles du muse
ont donn lieu la condamnation solidaire des matres duvre et des
autres constructeurs rparer le prjudice subi par la ville.
32
Lobligation de surveillance incombant au matre duvre concerne dune

part la ralisation matrielle des travaux, et dautre part la vrication des
dcomptes et mmoires prsents par les entrepreneurs, ainsi que ltablissement des propositions de rglement.
Sa responsabilit pourra tre recherche par le matre douvrage en cas de
ngligences commises dans ces tches.
Toutefois, assez frquemment, la responsabilit du matre duvre ne sera
retenue solidairement avec celle des entreprises que si le matre duvre
peut se voir reprocher, en plus dun dfaut de surveillance, une faute de
conception ou des manquements ses obligations vis--vis du matre
douvrage.
Le Conseil dtat a ainsi mis la charge de larchitecte les malfaons affectant une faade en invoquant un dfaut de surveillance dans la fabrication et
la mise en uvre des panneaux de revtement (CE, 26 juillet 1985, n 30 979
et 31 237). Le fait que les matriaux aient fait lobjet, au moment de leur
mise en uvre, dun agrment (type CSTB) ou dun avis technique ne
constitue pas davantage une cause exonratoire de responsabilit.
Un procd conforme aux documents techniques unis (DTU) et considr comme courant au moment de sa mise en uvre pourra nanmoins engager la responsabilit de larchitecte si ce procd sest avr, par la suite,
dfectueux (Cass. civ. III, 17 mai 1983, bull. civ. III, n 115).
Il semble par ailleurs que la Haute juridiction accorde peu de crdit
largument tir du respect des normes, ainsi quen tmoignent deux arrts
rendus en 2005 retenant la responsabilit des constructeurs (Cass. civ.,
12 octobre 2005, n 03 19 759 et Cass. civ., 26 octobre 2005, n 04 16 405).
noter toutefois, un arrt (Cass. civ. III, 18 janvier 2006, n 04-16 521) o
la responsabilit de larchitecte tait recherche pour des dsordres affectant
une maison en bois construite en Guadeloupe, dont il avait imagin lensemble des caractristiques techniques. Alors mme quil est le concepteur du
projet, et quen toute hypothse il a t amen se prononcer sur le matriau
choisi, la Haute juridiction lexonre de toute responsabilit dans la mesure
o, nayant pas t mandat pour surveiller les travaux, il ne peut tre rendu
responsable de linadquation du bois avec son milieu. Il sagit l dune position plus audacieuse qu laccoutume pour la Cour de cassation.
33
2
LA MATRISE DUVRE
2.6.3. Le contrle et la surveillance : le dfaut de surveillance
2.6.4. Lattnuation de la responsabilit du matre duvre

par celle du matre douvrage ou de lentrepreneur
La faute du matre douvrage (imprudence ou ngligence, compte tenu de
la comptence des services techniques dont il dispose) est de nature attnuer la responsabilit du matre duvre, voire exonrer celui-ci de toute
responsabilit.
Le matre duvre peut voir sa responsabilit exonre ou attnue lorsque le
matre douvrage commet une imprudence grave en prononant la rception
sans rserves de travaux dont il ne pouvait ignorer les dfectuosits, ou lorsque la collectivit dispose de services techniques comptents prsents lors de
la rception des ouvrages (CE, 20 octobre 1976, Ville du Havre , rec. CE,
tables, p. 1 003).
La jurisprudence admet depuis longtemps, en ce qui concerne le choix des
matriaux par exemple, que larchitecte ne soit pas le seul responsable.
Dautres intervenants sont en effet susceptibles dintervenir. Cest le cas
de lconomiste qui rdige le cahier des clauses techniques particulires
(CCTP) ou du bureau de contrle amen se prononcer sur la conformit
des matriaux avec la rglementation. La responsabilit de lentrepreneur
est plus frquemment engage, parfois mme de manire exclusive. Cest le
cas sil choisit lui-mme les matriaux ou le procd mettre en uvre, ou
sil sest livr une substitution de matriaux.
Cela tant, la mise en cause de lentrepreneur ou du bureau dtudes nexonre pas ncessairement totalement larchitecte dont la responsabilit continue dtre recherche. En effet, il lui appartient au titre de son devoir de
surveillance de veiller la correcte mise en uvre des matriaux (Cass. civ.
III, 7 octobre 1981, bull civ. III, n 149), y compris de ceux quil naurait pas
choisis. Il doit galement sassurer quil sagit des matriaux prvus lorigine. Ainsi, la responsabilit sera partage entre lentrepreneur, qui a mis en
place un procd dfectueux contraire aux prescriptions du matre duvre,
et larchitecte, qui na pas dcel ou mis dobservations sur ce procd (CE,
14 dcembre 1981, n 12 987).
2.6.5. La responsabilit du matre duvre vis--vis de lentrepreneur

Lorsque sa responsabilit nest pas directement recherche par la matrise
douvrage, le matre duvre peut nanmoins voir sa responsabilit engage par un autre constructeur dont la responsabilit est mise en cause,
dans le cadre dun appel en garantie ou dune action rcursoire fonde sur sa
responsabilit quasi dlictuelle les intresss nayant aucun lien contractuel
entre eux (CE, 22 novembre 1991, Socit Asseco , rec. CE, p. 404).
34
Dans lexercice de sa mission, notamment de direction et de contrle des travaux, le matre duvre peut galement engager sa responsabilit lgard de
lentrepreneur.
Le matre duvre a la comptence pour signer certains ordres de service,
auxquels lentrepreneur doit se conformer, mme sil met des rserves : si
cette obligation dexcution a t prjudiciable lentrepreneur, il pourra
tenter de rechercher la responsabilit du matre duvre.
Les mauvaises conditions dans lesquelles a t dirige lexcution des
travaux publics, ou lallongement de la dure des travaux dune entreprise,
imputable larchitecte (comme, dailleurs, au matre douvrage ou
dautres entreprises), ouvrent aussi droit rparation.
Le matre duvre et lconomiste sont responsables des erreurs faites
sur les quantitatifs, peu importe la rdaction des CCAP ou CCTP, mme
sils sont rdigs de la faon suivante : lentrepreneur est rput, avant la
remise de son offre : avoir apprci toutes les conditions dexcution des
ouvrages et stre parfaitement et totalement rendu compte de leur nature, de
leur importance et de leur particularit, avoir contrl toutes les indications
du dossier de consultation, notamment des plans, des dessins dexcution et
du devis descriptif . Une telle rdaction du CCAP ne dcharge pas pour
autant la responsabilit du rdacteur du quantitatif, mme dans un march au forfait
Tant en marchs publics quen marchs privs, lorsque lconomiste ou
larchitecte commettent des erreurs dans la rdaction des quantitatifs, occasionnant un prjudice pour lentreprise, les tribunaux les condamnent
indemniser presque intgralement le chef dentreprise.
Lconomiste est condamn payer les trois quarts de la somme rclame par lentreprise, augmente des intrts capitaliss ! Dans le cadre
dun march priv, une entreprise excute une plus grande quantit de travaux que celle prvue dans les pices techniques. Lentrepreneur, pour raliser ces travaux, sest bas sur les quantits prvues par lconomiste et
remises lors de la consultation. Il est exact que lentreprise devait vrier les
quantits retenues par le march, mais lconomiste avait pour mission dtablir le descriptif et de spcier explicitement les quantits requises. Ce dernier doit donc rpondre de ces erreurs. Toutefois, face la ngligence de
35
2
LA MATRISE DUVRE
Dans larrt du CE, 8 juin 2005, Ville de Caen c/ Dubois , n 26 478, la

matrise duvre a ainsi t condamne en raison des fautes commises, dans
la conception de louvrage et la surveillance du chantier, garantir lentrepreneur dune partie de ses condamnations au titre de la garantie de parfait achvement.

lentreprise, une part de responsabilit lui est impute : la proportion est de
un quart pour lentreprise et de trois quarts pour lconomiste (Cour dappel
de Rouen, 23 novembre 2005).
Larchitecte est condamn payer la totalit des travaux supplmentaires. Larchitecte, homme de lart, devait prendre en considration les donnes
gologiques et avait commis une autre erreur technique. En consquence,
larchitecte est condamn payer lentreprise le paiement du surcot des
travaux supplmentaires dus ses fautes de conception, hauteur de
63 382 , somme rclame par lentreprise, augmente des intrts (Tribunal administratif de Rouen, 30 juin 2005).
Lconomiste est condamn payer les sept huitimes du prjudice.
Lconomiste de la construction a commis une erreur qui a occasionn un
prjudice pour lentreprise. Cependant, lentreprise devait vrier les quantits et voit sa responsabilit retenue pour un huitime. Lconomiste indemnise lentreprise du reste (Cour dappel de Rouen, 19 septembre 2002).
2.6.6. Garantie de bon fonctionnement et garantie dcennale

Exclusion de la garantie de parfait achvement. La responsabilit du matre duvre ne peut pas tre engage sur le fondement de la garantie de parfait achvement. En effet, lobligation de parfait achvement ne pse que sur
les entrepreneurs.
Garantie de bon fonctionnement. Les vices affectant les lments dquipement dissociables de louvrage qui prsentent un mauvais fonctionnement
sont susceptibles de donner lieu lengagement de la responsabilit des constructeurs sur le fondement des principes dont sinspire larticle 1792-3 du
Code civil dans le dlai de deux ans compter de la rception (CE, 14 mai
1990, socit CGEE Alsthom , rec. p. 124). Les matres duvre sont
tenus la garantie de bon fonctionnement ds lors quils ont concouru la
conception, voire linstallation de llment dquipement dissociable.
Garantie dcennale. Pour les vices graves apparus postrieurement la
rception, le matre douvrage peut rechercher la responsabilit des matres
duvre linstar des autres constructeurs sur le fondement des
principes dont sinspirent les articles 1792 et 2270 du Code civil relatifs
la garantie dcennale (CE, ass., 2 fvrier 1973, Sieur Trannoy , rec. p. 94).
Leur responsabilit dcennale ne sera engage que si les dommages, apparus
lintrieur du dlai de 10 ans compter de la rception des ouvrages, compromettent la solidit des ouvrages ou les rendent impropres leur destination.
36
2.7. La passation dun march public de matrise duvre (CMP)
2.7. La passation dun march public

de matrise duvre (CMP)
2.7.1. Dfinition des contrats de matrise duvre dans le CMP
Les marchs de matrise duvre, dans le Code des marchs publics issu du
dcret du 1er aot 2006, gurent larticle 74 qui prcise quils ont pour
objet, en vue de la ralisation dun ouvrage ou dun projet urbain ou paysager, lexcution dun ou plusieurs lments de mission dnis par larticle 7
de la loi du 12 juillet 1985 et par le dcret du 29 novembre 1993 .
Cette dnition couvre les marchs de matrise duvre de toutes les oprations soumises la loi MOP, mais aussi de celles qui ny sont pas soumises
comme les oprations sur les monuments historiques ou les oprations de
gros entretien ou de maintenance. Elle couvre aussi les projets urbains ou
paysagers.
Ces marchs sont dits de matrise duvre lorsquils comportent un ou
plusieurs lments de mission dnis dans la loi MOP et son dcret dapplication, et notamment les lments de mission de diagnostic, desquisse,
davant-projet, dordonnancement, pilotage et coordination, dtudes prliminaires, etc.
2.7.2. Schma gnral des procdures de passation

La procdure applicable est dtermine sur la base de seuils nanciers :
en dessous de 150 000 HT (tat) ou 210 000 HT (collectivits
territoriales) : marchs passs selon une procdure adapte ;
au-dessus de ces seuils : concours, sous rserve dexceptions permettant le
recours lappel doffres ou au march ngoci ;
ces seuils sapprcient selon les modalits de droit commun telles quelles
sont dnies par larticle 27 du CMP.
37
2
LA MATRISE DUVRE
Dune manire gnrale, le matre duvre est concern, non seulement par
les dsordres imputables des vices du sol (absence de sondage, transmission
dinformations errones ou insufsantes lentrepreneur, etc.) ou de conception (erreur dans ltablissement des plans, dans le choix des matriaux, etc.)
(CE, 10 juillet 1974, Descottes-Genon rec., tables, p. 1059), mais galement par les dsordres imputables des vices de construction en raison de sa
mission de contrle et de surveillance des travaux (CE, sect., 21 octobre
1966, Benne , rec. p. 562).

Pour une parfaite comprhension de la passation des marchs de matrise
duvre soumis au Code des marchs publics, il sera intressant de se reporter aux articles suivants du CMP :
articles 24 et 25 : le jury du concours ;
article 38 : la dnition de procdure du concours ;
article 70 : le droulement dune procdure du concours ;
articles 73 et 74 IV : les marchs de dnition ;
article 74 : les marchs de matrise duvre ;
articles 37 et 69 : conception, ralisation.
2.7.3. La procdure adapte

1. Dfinition
La procdure adapte est une procdure dont les modalits sont librement
xes par le matre douvrage en fonction de la nature et des caractristiques
du besoin satisfaire, du nombre ou de la localisation des oprateurs conomiques susceptibles dy rpondre, ainsi que des circonstances de lachat.
Pour la dtermination de ces modalits, le matre douvrage peut sinspirer
des procdures formalises prvues par le Code des marchs publics, sans
pour autant que les marchs en cause ne soient alors soumis aux rgles formelles applicables ces procdures. En revanche, sil se rfre expressment
lune des procdures formalises prvues par le Code, le pouvoir adjudicateur est tenu dappliquer les modalits prvues par le Code.
Quel que soit son choix, le pouvoir adjudicateur ne peut exiger des oprateurs
conomiques plus de renseignements ou de documents que ceux prvus pour
les procdures formalises par les articles 45, 46 et 48 du Code des marchs
publics.
Larticle 74-I du CMP pose par ailleurs le principe suivant : Dans le cas de
marchs de matrise duvre passs en procdure adapte, toute remise de
prestations donne lieu au versement dune prime .
2. Quand utiliser la procdure adapte ?

La procdure adapte est utilise pour les marchs de matrise duvre compris entre 4 000 HT et 135 000 HT pour les marchs de ltat et entre
4 000 HT et 210 000 HT pour les marchs des collectivits territoriales
(articles 28 et 74-II alina 1er du CMP).
38
Il appartient au matre douvrage de xer lui-mme un contenu de procdure

permettant de constater que lachat a t ralis dans des conditions assurant
transparence et libert daccs. Ce choix dpend bien videmment de
louvrage raliser (nature, complexit, importance, enjeux, etc.).
2.7.4. Le concours de matrise duvre

1. Dfinition
Le concours est la procdure par laquelle le pouvoir adjudicateur choisit,
aprs mise en concurrence et avis du jury mentionn larticle 24, un plan ou
un projet, notamment dans le domaine de lamnagement du territoire, de
lurbanisme, de larchitecture et de lingnierie ou des traitements de donnes, avant dattribuer, lun des laurats du concours, un march (article 38
du CMP).
2. Quand utiliser un concours de matrise duvre ?

Le concours est obligatoire pour tous les marchs suprieurs 135 000 HT
(tat) et 210 000 HT (collectivits territoriales), sauf dans les cas drogatoires suivants :
rutilisation ou rhabilitation dun ouvrage existant ;
ouvrage ralis titre de recherche, essai ou exprimentation ;
march sans mission de conception ;
ouvrage dinfrastructure.
Remarque : Dans ces quatre cas, le matre douvrage peut recourir soit la
procdure ngocie spcique, soit la procdure dappel doffres.
Le concours est toujours possible en dessous de ces seuils, lorsque le matre douvrage le juge opportun (et dispose du nancement ncessaire), et lorsque lenjeu architectural, technique, urbain ou paysager ncessite un dbat
autour de plusieurs solutions.
2.7.5. La procdure ngocie spcifique

1. Dfinition
La procdure ngocie spcique est une procdure par laquelle le pouvoir adjudicateur, aprs avis dun jury, dresse la liste des candidats admis
ngocier, dont le nombre ne peut tre infrieur trois, et engage les ngociations avec ces derniers an de choisir le titulaire du march (article 74-III du
CMP).
39
2
LA MATRISE DUVRE
3. Contenu de la procdure adapte

Le matre douvrage peut limiter la mise en comptition lexamen des comptences, rfrences, et moyens humains et matriels des candidats.
La procdure se droule en deux phases : une phase de slection de candidature sur dossier, et une phase de ngociation.
2. Quand utiliser une procdure ngocie spcifique ?

Cette procdure sutilise pour les marchs suprieurs 135 000 HT
(tat) et 210 000 HT (collectivits territoriales) lorsque :
le concours nest pas obligatoire. Cela correspond aux cas suivants :
rutilisation ou rhabilitation dun ouvrage existant ;
ouvrage ralis titre de recherche, essai ou exprimentation ;
march sans mission de conception ;
ouvrage dinfrastructure.
ou lorsque la prestation raliser est dune nature telle que les spcications du march ne peuvent tre tablies pralablement avec une prcision sufsante pour permettre le recours lappel doffres (article 35-I-2
du CMP).
ou en dessous de ces seuils, la procdure est alors employe lorsque le
matre douvrage le juge opportun.
2.7.6. Lappel doffres

1. Dfinition
Lappel doffres est la procdure par laquelle le matre douvrage choisit
lattributaire, sans ngociation, sur la base de critres objectifs pralablement
ports la connaissance des candidats (article 33 du CMP).
Larticle 59 du CMP rappelle quil ne peut y avoir de ngociation avec les
candidats. Il est seulement possible de leur demander de prciser ou complter la teneur de leur offre. Le pouvoir adjudicateur peut procder une mise
au point des composantes du march avec le candidat retenu, sans que ces
modications ne puissent remettre en cause les caractristiques substantielles
de loffre ni le classement des offres.
2. Lappel doffres nest pas appropri pour les marchs de matrise

duvre avec conception
Mme si le matre douvrage a pralablement tabli un programme et dtermin les lments de mission quil conera au matre duvre, le programme, au moment de la consultation, ne constitue pas un cahier des
charges immuable. Larticle 2 de la loi MOP prvoit en effet que le programme peut se prciser, voire son laboration se poursuivre pendant les tu-
40
des davant-projet (oprations de rutilisation et de rhabilitation dun

ouvrage existant, ralisation douvrages neufs complexes si le matre
douvrage lannonce dans lavis dappel public la concurrence).
Loffre ne peut tre nalise et dnitive quen phase davant-projet, cest-dire aprs la signature du march de matrise duvre, et donc aprs le
commencement de la mission et la remise des premiers lments de cette
mission (articles 29 et 30 du dcret Missions ). Larticle 19-III du CMP
rappelle que les marchs de matrise duvre sont passs prix provisoire.
Au moment de la signature du march, ses spcications ne sont donc pas
sufsamment prcises pour permettre le recours lappel doffres.
LA MATRISE DUVRE
Dailleurs, larticle 35-I-2 du CMP le conrme en prcisant que les marchs

qui comportent une phase de conception peuvent tre passs sous la forme
ngocie, leurs spcications ne pouvant tre tablies avec une prcision sufsante.
Toutefois lappel doffres peut tre utilis pour certains types de marchs, sans conception, et pour lesquels les offres peuvent tre objectivement
compares comme lordonnancement, le pilotage et la coordination de chantier (OPC). Dans ce cas, il est recommand de faire un appel doffres restreint. La commission dappel doffres (CAO) est compose comme un jury
avec un tiers de matres duvre (article 24 du CMP).
2.7.7. Les marchs de dfinition

1. Dfinition
Ces marchs ont pour objet dexplorer les possibilits et les conditions dtablissement dun march ultrieur. Ils doivent galement permettre destimer
le niveau du prix des prestations (article 73 du CMP).
2. Quand utiliser un march de dfinition ?

La personne publique fait appel un march de dnition lorsquelle nest
pas en mesure de prciser les buts et performances atteindre par le march,
les techniques de base utiliser, les moyens en personnel et en matriel
mettre en uvre. En matrise duvre, le recours aux marchs de dnition
est pertinent notamment pour les oprations de renouvellement urbain, de
rhabilitation importante impliquant un changement de destination, les
infrastructures complexes, lamnagement de grands espaces publics, etc.
3. Comment utiliser un march de dfinition ?

Les procdures applicables sont celles des marchs de services (appel doffres).
41

Le march de dnition est attribu par le pouvoir adjudicateur pour ltat,
ou par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales.
4. March de matrise duvre ultrieur

Larticle 74-IV du CMP offre la possibilit dattribuer un march de matrise
duvre faisant suite plusieurs marchs de dnition ayant un mme objet
et excuts simultanment, aprs remise en concurrence des seuls titulaires
des marchs de dnition.
5. Conditions pour pouvoir passer un march de matrise duvre

ultrieur (article 73 du CMP)
Pour dterminer le seuil de procdure, il faut tenir compte du montant
cumul des tudes de dnition et du montant estim du march de matrise duvre ultrieur.
Le nombre de marchs de dnition passs simultanment dans le cadre de
cette procdure ne peut tre infrieur trois, sous rserve dun nombre sufsant de candidats.
Lavis dappel public la concurrence doit obligatoirement contenir les
informations suivantes :
lobjet des marchs de dnition passs simultanment et celui du march
de matrise duvre ultrieur ;
les critres de slection des candidatures (qui tiennent compte des capacits et comptences exiges des candidats) ;
et les critres de slection des offres qui doivent tre identiques tant pour
les marchs de dnition que pour le march de matrise duvre.
Le march est attribu par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales, ou aprs avis de la commission dappel doffres pour ltat.
La mise en concurrence en vue de lattribution du march de matrise
duvre porte sur llaboration dune tude de dnition du projet envisag. Elle permet de mettre en place un processus continu de maturation du
programme et dlaboration du projet avec plusieurs matres duvre.
Pour ce faire, le matre douvrage conclut des marchs de dnition avec plusieurs quipes (au moins trois). Les tudes sont ensuite menes simultanment par toutes les quipes selon un cadre commun. lissue des tudes, le
matre douvrage pourra attribuer le march de matrise duvre, aprs
remise en concurrence, celle des quipes qui aura le mieux rpondu ses
attentes et propos la solution la meilleure.
42
CHAPITRE
LE COORDONNATEUR
SCURIT ET PROTECTION
DE LA SANT
3.1. Gnralits
3.1. Gnralits
3.1.1. Espace clos et indpendant

Il sagit de lieux clos o lensemble des travaux raliss dans le cadre de
lopration de BTP peuvent tre matriellement isols.
Exemples :
construction dun btiment sur un site qui peut tre cltur ;
rhabilitation dun btiment vide doccupants et dont laccs est limit
aux seuls ouvriers du chantier ;
travaux de dmolition dun site parfaitement isol.
Lorsque les lieux o se droulent les travaux ne peuvent pas tre clos, la
rglementation applicable est celle du dcret du 20 fvrier 1992 visant les
travaux raliss par des entreprises de btiment, appeles entreprises
extrieures , au sein dentreprises en activit, appeles entreprises
utilisatrices .
Exemples :
ramnagement de sites industriels ou commerciaux alors que les sites
restent en exploitation ;
extension de locaux dans un site sanitaire et social occup.
Dans ces cas, le risque dexploitation est principal alors que le risque de
coactivit est accessoire.
3.1.2. Risques de coactivit

La coactivit rsulte de lactivit dau moins deux entreprises effectuant des
travaux dans le cadre dun mme chantier pour concourir un mme objectif
ou un objectif commun. Cette notion est diffrente de la simple coexistence.
45
ET PROTECTION DE LA SANT
La coexistence de deux entreprises sur un programme de travaux est une condition ncessaire pour dclencher lobligation de coordination, elle nest pas
sufsante lorsquil ny a pas de risques lis la coactivit.
LE COORDONNATEUR SCURIT
Depuis le 1er janvier 1996, sur tout chantier clos et indpendant de btiment
ou de gnie civil sur lequel sont appeles intervenir au moins deux entreprises (ou travailleurs indpendants) et pour lequel existent des risques lis
la coactivit, le matre douvrage doit dsigner ds la phase de conception de
louvrage un coordonnateur scurit et protection de la sant.

Il convient en effet dviter toute confusion entre coexistence dentreprises et
risque de coactivit rsultant de la prsence simultane ou successive dentreprises.
La coexistence dentreprises est une condition ncessaire la mise en uvre
de la coordination SPS mais pas sufsante car elle ne cre pas ipso facto de
risques de coactivit, notamment dans les oprations simples dun faible
montant.
Exemples :
au moins deux entreprises peuvent coexister sur un site de logements pour
raliser des travaux dentretien et de rnovation sans gnrer de risques de
coactivit ;
deux entreprises peuvent intervenir successivement sur un site sans que
lon puisse identier de risques de coactivit.
Laddition des trois critres dapplication, au moins deux entreprises, espace
clos et indpendant, existence de risques de coactivit, est ncessaire pour
dclencher la mise en uvre de la coordination et justier la dsignation dun
coordonnateur.
Lexique
PGC
Plan gnral de coordination
PPSPS
Plan particulier de scurit et de protection de la sant
RJ
Registre journal
DIUO
Dossier dintervention ultrieure sur louvrage
CISSCT
Collge interentreprises de scurit, de sant, et des conditions

de travail
VRD
Voies et rseaux divers
DDTE
Direction dpartementale du travail et de lemploi
CRAM
Caisse rgionale dassurance maladie
OPP-BTP
Ofce professionnel de prvention du btiment et des travaux

publics
3.1.3. Le dispositif lgal et rglementaire
La loi
Loi du 31 dcembre 1993 n 93-1418 appele chantiers temporaires et
mobiles (entre en vigueur le 1er mars 1995).
46
3.1. Gnralits
Dcret du 4 mai 1995 n 95-543 relatif au collge interentreprises de scurit,

de sant et des conditions de travail.
Dcret du 6 mai 1995 n 95-607 relatif aux prescriptions rglementaires
applicables aux travailleurs indpendants.
Dcret du 6 mai 1995 n 95-608 modiant les dispositions rglementaires
applicables aux travailleurs indpendants.
Dcret n 2003-68 du 24 janvier 2003 apportant des modications et prcisions
destines amliorer les conditions de mise en uvre de la coordination.
Les arrts
Arrt du 7 mars 1995 xant le contenu de la dclaration pralable.
Arrt du 7 mars 1995 relatif la formation des coordonnateurs et des formateurs de coordonnateurs.
Arrt du 25 fvrier 2003 xant la liste des travaux prsentant des risques
particuliers.
Pour en savoir plus : Circulaire du ministre du Travail du 10 avril 1996 (Le
Moniteur du 19 avril 1996).
3.1.4. Les trois niveaux dopration

1. Les oprations de catgorie III
Il sagit :
de chantiers ne relevant ni de la catgorie I, ni de la catgorie II ;
et de chantiers soumis lobligation dtablir des PGC et PPSPS
simplis en raison de la prsence de travaux prsentant des risques
particuliers.
Aucun seuil minimal nest x par la rglementation. Toutefois un coordonnateur ne sera dsign que sil apparat que la coactivit gnre des risques.
Ce sont quantitativement les oprations les plus nombreuses. Pour ces chantiers, les contraintes en matire de coordination sont allges.
Il sagira uniquement :
dappliquer des principes gnraux de prvention (cf. infra) ;
de rdiger le registre journal ;
de rdiger le dossier dintervention ultrieure sur louvrage (DIUO).
47
3
Dcret du 26 dcembre 1994 n 94-1159 relatif lintgration de la scurit

et lorganisation de la coordination en matire de scurit et de protection
de la sant lors des oprations de btiment ou de gnie civil.
Les dcrets
2. Les oprations de catgorie II

Il sagit de chantiers dont les oprations sont soumises dclaration pralable (art. L 235-2 et R 238-1 du Code du travail), cest--dire les chantiers
dun volume suprieur 500 hommes/jour (3 500 heures de travail), ou les
oprations dont leffectif prvisible doit dpasser un moment donn 20 travailleurs et dont la dure doit excder 30 jours ouvrs.
Exemple :
25 jours 20 personnes
500 hommes/jour
4 jours 10 personnes
40 hommes/jour
Total
540 hommes/jour
Cest ce stade que commence la coordination lourde.

Il sagira de remplir les contraintes imposes aux oprations de niveau III
(principes gnraux de prvention, RJ et DIUO) et de remplir celles spciques aux oprations de niveau II :
dclaration pralable du matre douvrage ;
laboration dun plan gnral de coordination (PGC) par le
coordonnateur ;
laboration de plans particuliers par les entreprises (PPSPS).
Les oprations de niveau II se scindent en deux sous-catgories : les oprations < 760 000 , et celles dun montant > 760 000 pour lesquelles les
VRD doivent tre mis en uvre avant lintervention des entreprises sur le
chantier.
Un coordonnateur de niveau II est apte coordonner des oprations de niveau
II ou de niveau III.
3. Les oprations de catgorie I

Il sagit de chantiers dont le volume est > 10 000 hommes/jour (soit lquivalent de 75 000 heures de travail) et o sont prsentes au moins 10 entreprises
sil sagit dune opration de btiment, ou au moins 5 entreprises sil sagit
dune opration de gnie civil.
Par entreprise , il faut comprendre aussi les travailleurs indpendants et les
sous-traitants.
La seule obligation supplmentaire par rapport aux obligations des oprations
de niveau II est la constitution du collge interentreprises de scurit, de sant
et des conditions de travail (CISSCT).
Un coordonnateur de niveau I est apte coordonner toutes les oprations.
48
3.2. Les obligations des intervenants lacte de construire en matire de SPS
Sagissant des travaux de btiment :

les travaux de terrassement ;
les travaux de construction ;
les travaux dinstallation ;
les travaux de dmolition ;
les travaux dentretien et de rnovation qualis de structurants .
Sagissant des travaux de gnie civil :
les travaux de gnie civil industriel ;
les travaux sur les ouvrages dart ;
les travaux sur les routes et les autoroutes ;
les travaux sur les voies ferres ;
les travaux sur les rseaux deau ;
les travaux de voirie et de rseaux divers ;
les travaux dans les stades et les piscines ;
les travaux dentretien et de rnovation qualis de lourds .
3.2. Les obligations des intervenants lacte

de construire en matire de SPS
3.2.1. Le coordonnateur SPS
Cest la pice matresse du nouveau dispositif.
Qui dsigne le coordonnateur ? Cest le matre douvrage.
Le cadre dintervention du coordonnateur SPS

La mission de coordination est contractuelle et doit tre rmunre distinctement.
Le coordonnateur agit :
sous lautorit du matre douvrage ;
sous la responsabilit du matre douvrage.
Les missions du coordonnateur ont t dnies par la rglementation (R 23816 R 238-25 du Code du travail) et explicites par circulaire ministrielle du
10 avril 1996.
49
3
Si la notion de btiment est gnralement connue, celle de travaux de gnie

civil est plus complexe. Ainsi et trs concrtement sont vises les catgories
suivantes.
3.1.6. La notion de travaux de btiment et de gnie civil

Le coordonnateur ne peut intervenir que dans les cadres suivants :
le cadre de la coactivit, cest--dire lorsque les problmes sont communs plusieurs intervenants et quil y a des risques imports ou exports
par les entreprises intervenantes ;
le cadre de lexistence dun ou plusieurs travaux prsentant des risques
particuliers sur les chantiers de catgorie III ;
le cadre de lentretien ultrieur du btiment, cest--dire quil doit prvoir les amnagements ncessaires pour faciliter les oprations dentretien
et de maintenance et conserver les renseignements relatifs ces amnagements dans le dossier dintervention ultrieure sur louvrage.
Contenu de la mission du coordonnateur

Dans tous les cas, le coordonnateur doit veiller ce que les principes gnraux de prvention soient pris en compte tout au long de lopration (cf. infra
3.2.2.1).
Le coordonnateur conception-tude doit :
laborer le plan gnral de coordination (PGC) ;
constituer le dossier dintervention ultrieure sur louvrage ;
ouvrir le registre journal de la coordination ;
dnir les sujtions affrentes la mise en place et lutilisation des protections collectives, des appareils de levage, des accs provisoires, des installations gnrales, des installations lectriques ;
mentionner, dans les pices crites, la rpartition des sujtions entre les
diffrents corps dtat ou de mtier qui auront intervenir sur le chantier ;
assurer le passage des consignes et la transmission du PGC, ainsi que du
dossier dintervention ultrieure de louvrage et du registre journal, au
coordonnateur ralisation lorsque celui-ci est diffrent.
Le coordonnateur ralisation de louvrage doit :
organiser entre les diffrentes entreprises (y compris sous traitantes) :
la coordination de leurs activits simultanes ou successives,
les modalits de leur utilisation en commun des installations, des matriels,
leur information mutuelle et lchange entre elles des consignes en
matire de scurit ;
accueillir chaque entreprise et procder pralablement son intervention
(et avant remise du PPSPS lorsquil y a lieu den tablir un) une inspection commune, au cours de laquelle sont prcises toutes les consignes
observer ou transmettre ;
veiller lapplication correcte des mesures de coordination dnies ;
tenir jour le PGC ;
50
Le coordonnateur ne dtient aucun pouvoir spcique attach sa fonction. Il

na pas de lien contractuel avec les entreprises et il est sous lautorit et sous
la responsabilit du matre douvrage.
Le matre douvrage ne peut se librer de ses obligations en matire de mise
en uvre de la politique de scurit et de protection de la sant en dlguant
ses pouvoirs au coordonnateur.
Seul le matre douvrage a autorit sur les entreprises dans la limite de leur
engagement contractuel rciproque.
3.2.2. Les obligations du matre douvrage

1. Les obligations de faire
Mettre en uvre les principes gnraux de prvention (L 235-1 du Code
du travail) :
viter les risques ;
valuer les risques qui ne peuvent pas tre vits ;
combattre les risques la source ;
tenir compte de ltat dvolution de la technique ;
remplacer ce qui est dangereux par ce qui nest pas dangereux ou par ce
qui est moins dangereux ;
planier la prvention en y intgrant, dans un ensemble cohrent, la technique, lorganisation du travail, les conditions de travail, les relations
sociales et linuence des facteurs ambiants ;
prendre des mesures de protection collective en leur donnant la priorit sur
les mesures de protection individuelle.
Prendre en compte ces principes de prvention lors de choix architecturaux et
techniques ainsi que dans lorganisation du chantier.
Dclarer lopration raliser (L 235-2 du Code du travail)

Il sagit de la dclaration pralable.
Pour les chantiers de catgories I et II, le matre douvrage doit adresser une
dclaration pralable :
linspecteur du travail ;
51
Les pouvoirs du coordonnateur
3
complter le dossier dintervention ultrieure sur louvrage ;

prsider le CISSCT ;
prendre les dispositions ncessaires pour que seules les personnes habilites puissent accder au chantier.

la CRAM ;
lOPP-BTP
soit 30 jours avant le dbut des travaux sil ny a pas de permis de construire,
soit au moment du dpt de la demande de permis de construire.
Le contenu de la dclaration pralable a t x par larrt du 7 mars 1995.
Organiser la coordination
Le matre douvrage doit dsigner un coordonnateur comptent.
Cette dsignation doit intervenir :
ds le dbut de la phase dlaboration de lavant-projet sommaire
pour les chantiers soumis au Code des marchs publics ;
avant le lancement de la consultation des entreprises, lorsque le coordonnateur de la phase de ralisation est diffrent du coordonnateur de la
phase de conception.
Le matre douvrage doit donner au coordonnateur dsign lautorit et les
moyens indispensables lexercice de sa mission.
An de permettre ladministration de vrier les moyens octroys par le
matre douvrage au coordonnateur, notamment en matire de temps pass
lexercice de la mission, les textes exigent un contrat crit entre le matre
douvrage et le coordonnateur et xent le contenu de ce contrat crit.
Le contrat du coordonnateur doit dnir clairement :
le contenu de la mission du coordonnateur ;
les moyens, notamment nanciers, que le matre douvrage met la disposition du coordonnateur ;
lautorit confre au coordonnateur par rapport lensemble des intervenants sur chantier ;
les obligations du coordonnateur, notamment les modalits de sa prsence
aux runions lors de la phase de conception, dtude et dlaboration du
projet et aux runions de chantier pendant la phase de ralisation de
louvrage.
2. Les obligations de faire faire
Faire tablir le PGC par le coordonnateur

Le PGC doit tre tabli ds la phase de conception, dtude et dlaboration
du projet pour les chantiers des catgories I et II, et pour les chantiers de la
catgorie III sur lesquels doivent tre excuts des travaux prsentant des risques particuliers.
52
Le registre journal doit tre ouvert ds la signature du contrat du coordonnateur. Cest un outil de communication pour toutes les mesures relatives la
coordination.
Faire constituer le dossier dintervention ultrieure sur louvrage

(DIUO)
Le DIUO est un dossier comportant des plans, notes techniques et notices de
nature faciliter la prvention des risques professionnels lors dinterventions
ultrieures (au sens de travaux normalement prvisibles pour maintenir
louvrage en bon tat).
Cest en quelque sorte un guide dentretien du btiment.
Le DIUO est constitu ds la phase de conception.
3.2.3. Les droits et obligations des entreprises et des sous-traitants

1. laborer le PPSPS lorsquil est requis (L 235-7 et R 238-26 36
du Code du travail)
Le PPSPS doit tre rdig :
lorsque les entreprises interviennent sur un chantier soumis un plan
gnral de coordination de scurit et de sant (PGC), cest--dire sur les
chantiers de catgories I et II ainsi que sur les chantiers de catgorie III o
sont excuts des travaux prsentant des risques particuliers ;
ou lorsquune entreprise intervient seule sur un chantier pour excuter des
travaux dune dure suprieure un an et ncessitant un moment quelconque plus de 50 salaris.
Le PPSPS doit tre remis avant le dbut des travaux au coordonnateur ou au
matre douvrage (pour lentreprise excutant seule des travaux importants).
Attention : Lentreprise doit disposer de 30 jours, compter de la rception
du contrat sign par le matre douvrage, pour tablir son PPSPS.
Sil sagit dun sous-traitant, celui-ci doit galement disposer de 30 jours,
dcompts partir de la rception du contrat de sous-traitance. Ce dlai est
ramen 8 jours si le sous-traitant ralise des travaux de second uvre ou
des travaux accessoires, condition que ces travaux ne soient pas sur la liste
des travaux prsentant des risques particuliers.
53
3
Les sujtions dcoulant de lobservation dun PGC rdig aprs le dbut des
travaux sont rgles, le cas chant, par voie davenants aux diffrents contrats passs avec les entreprises charges de lexcution des travaux.
Faire ouvrir le registre journal de la coordination
2. Respecter les mesures gnrales de prvention applicables

la profession du btiment
Cela concerne notamment :
le dcret du 8 janvier 1965 ;
la lgislation sur les produits et substances dangereuses ;
les prescriptions relatives aux quipements de travail et aux moyens de
protection ;
la prvention des chutes de hauteur.
3. Informer les sous-traitants sur les obligations lies

la coordination SPS
Ces obligations portent notamment sur :
lexistence et le contenu du PGC ;
lobligation de rdiger un PPSPS ;
lobligation de participer au CISSCT lorsquil existe ;
les mesures dorganisation gnrale retenues pour la partie du chantier
raliser.
Le sous-traitant doit disposer de toutes les informations ncessaires pour
rdiger le PPSPS et dun dlai, compter de la rception du contrat sign par
lentrepreneur, de :
30 jours pour les travaux de gros uvre ou prsentant des risques
particuliers ;
8 jours pour les travaux du second uvre.
3.3. Les documents

3.3.1. Le plan gnral de coordination sant et scurit (PGC)
Cest le matre douvrage qui le fait tablir. Le coordonnateur le rdige ds la
phase conception-tude.
Quand tablir un PGC ?

Lorsque deux entreprises ou plus doivent intervenir sur un chantier :
soit soumis dclaration pralable ;
soit ncessitant des travaux prsentant des risques particuliers.
54
3.3. Les documents
Le contenu du PGC
Un PGC doit mentionner :
les renseignements administratifs concernant le chantier ;
les mesures dorganisation gnrale du chantier arrtes par le matre
duvre en concertation avec le coordonnateur ;
les sujtions dcoulant des interfrences avec des activits dexploitation
sur le site lintrieur ou proximit du chantier (EDF, GDF, SNCF,
Compagnie des Eaux) ;
les mesures gnrales pour assurer le maintien du chantier en bon ordre et
en tat de salubrit satisfaisant (VRD pralables et installations
sanitaires) ;
les renseignements pratiques sur lorganisation des secours et lvacuation
des personnels ;
les modalits de coopration entre les entrepreneurs, employeurs ou travailleurs indpendants ;
la mission du CISSCT lorsquil existe.
De plus, le PGC, tenu sur le chantier, est complt et adapt en fonction de
lvolution du chantier. Il intgre notamment, en les harmonisant, les PPSPS
des entreprises.
3.3.2. Le plan particulier de scurit et de protection de la sant
Dans quel cas laborer un PPSPS ?

Les entreprises sont amenes rdiger un PPSPS dans trois cas de gure :
une entreprise excute seule des travaux dune dure de plus dun an et
emploie un moment quelconque plus de 50 salaris ;
les entreprises et les sous-traitants sont appels intervenir sur un chantier
de catgories I et II ;
ou sur un chantier de catgorie III o sont excuts des travaux comportant des risques particuliers.
Sil ne peut y avoir de modle type, il est possible de donner un aperu des
rubriques qui doivent se retrouver dans les PPSPS. On distinguera successivement les chantiers de catgorie I ou II et les chantiers de catgorie III.
55
3
Le PGC est un document crit qui dnit lensemble des mesures que devront
prendre les entreprises pour prvenir les risques dcoulant de linterfrence
ou de la succession de leurs activits, et amliorer les conditions de travail.
La forme du PGC
1. Chantiers de catgorie I ou II : diffrentes rubriques du PPSPS

Les renseignements administratifs, la prvention des risques lis aux modes
opratoires de lentreprise, les risques susceptibles dtre exports vers
dautres entreprises, la prvention des risques imports par lenvironnement
et/ou les autres entreprises, lorganisation des premiers secours en cas daccident.
2. Chantiers de catgorie III : cas particulier du PPSPS simplifi

pour les travaux prsentant des risques particuliers
Les chantiers de catgorie III sont des petits chantiers, dispenss de la rdaction des plans de prvention (PGC et PPSPS) sauf lorsque doivent sy drouler des travaux prsentant des risques particuliers.
La rglementation a prvu pour cette catgorie de chantier des procdures et
documents allgs (art. R 238-36-1 du code du travail).
Tout dabord, seules les entreprises amenes excuter lun des travaux de la
liste devront rdiger un PPSPS.
Par ailleurs, les rubriques du PPSPS simpli se limitent aux conditions
dexcution des travaux prsentant des risques particuliers.
Le PPSPS simpli doit :
analyser les risques particuliers prsents par les travaux raliss ;
dcrire les modes opratoires ;
noncer les consignes respecter par les salaris appels excuter les
travaux.
3.3.3. Registre journal

Le registre journal (RJ) doit permettre au coordonnateur de garder trace des
vnements lis la coordination (observations, consignes, incidents, etc.).
Cest le coordonnateur de la phase conception-tude qui le rdige, ds sa
dsignation par le matre douvrage.
Le contenu du registre journal

Le registre journal doit mentionner :
les observations ou notications faites au matre douvrage, au matre
duvre ou tout autre intervenant sur le chantier. Ces observations ou
notications sont vises par les intresss et suivies de leur rponse
ventuelle ;
les noms et adresses des entrepreneurs contractants, cocontractants et
sous-traitants, ainsi que la date approximative dintervention de chacun
56
3.3. Les documents
Le dossier de louvrage doit permettre de faciliter la prvention des risques

professionnels lors des interventions ultrieures sur louvrage.
Cest le matre douvrage qui le fait tablir et le coordonnateur qui le rdige,
ds la phase conception-tude.
Le contenu du DIUO
Le DIUO doit mentionner les lments suivants :
les documents, plans et notes techniques de nature faciliter les interventions ultrieures sur louvrage ;
le dossier de maintenance lorsquil sagit de lieux de travail ;
les dispositions prises pour :
le nettoyage des surfaces vitres en lvation et en toiture,
laccs en couverture (moyens darrimage, mise en place rapide de
garde-corps ou de lets de protection),
lentretien des faades (moyens darrimage et stabilit des chafaudages et des nacelles),
les travaux dentretien intrieur (ravalement de halls de grande hauteur,
accs aux gaines techniques, accs aux cabines dascenseurs, etc.) ;
les indications relatives aux locaux techniques et sanitaires mis la disposition du personnel charg des travaux dentretien, lorsque ces locaux
existent ;
les procs-verbaux de transmission :
entre le coordonnateur conception-tude et le coordonnateur ralisation
de travaux lorsque celui-ci est diffrent,
entre le coordonnateur ralisation de travaux et le matre douvrage
lors de la rception de louvrage.
La diffusion du DIUO
Le dossier dintervention ultrieure sur louvrage doit tre remis au syndic de
limmeuble lorsquil sagit dune coproprit, et aux notaires chargs de la
mutation de louvrage, pour tre joint aux actes notaris.
57
3.3.4. Dossier dintervention ultrieure sur louvrage (DIUO)
3
deux sur le chantier et, par entreprise, leffectif prvisible des travailleurs
affects au chantier et la dure prvue des travaux. Cette liste est, si ncessaire, prcise lors de lintervention sur le chantier et tenue jour.
3.4. Le collge interentreprises de scurit,

de sant et des conditions de travail
Cest le matre douvrage qui le constitue lorsque le chantier est suprieur
10 000 hommes/jours et que le nombre dentreprises (travailleurs indpendants et entreprises sous-traitantes inclus) est suprieur 10 sil sagit dune
opration de btiment, ou 5 sil sagit dune opration de gnie civil.
La constitution doit tre effective au plus tard 21 jours avant le dbut des travaux.
Le CISSCT se runit pour la premire fois ds que deux entreprises, au
moins, sont effectivement prsentes sur le chantier.
58
CHAPITRE
LA DVOLUTION
DES MARCHS :
LES ENTREPRENEURS
4.1. Les marchs en lots spars : lallotissement
La sous-traitance peut se retrouver dans tous les marchs, quel quait t le

mode de dvolution initial (4.4.).
4.1. Les marchs en lots spars : lallotissement

Dans un march alloti, ou pass en lots spars :
les prestations sont divises en lots qui peuvent tre attribus des
entreprises diffrentes ;
les lots peuvent tre gographiques : secteur nord, secteur sud, etc. Ils
sont gnralement techniques : le lot gros uvre, le lot couverture plomberie, le lot lectricit, le lot menuiseries intrieures et/ou extrieures, le
lot peinture, etc. ;
il est pass autant de contrats que dentreprises, celles-ci nayant aucun
lien entre elles ;
un lot coordination et/ou pilotage du chantier est attribu soit une
entreprise spcialise soit au titulaire du lot gros uvre. Il peut aussi tre
gard par le matre douvrage ou tre con au matre duvre.
La formule des marchs spars en lots prsente lavantage de donner du travail aux entreprises artisanales et aux petites et moyennes entreprises.
Les entreprises trouvent un intrt cette formule puisquelles ont un lien
contractuel direct avec le matre douvrage. Cela leur vite les abus de certains donneurs dordre et peut limiter les risques dimpays quentraine la
sous-traitance irrgulire.
Cela permet de maintenir un tissu conomique local et est, ce titre, encourag par les pouvoirs publics.
Larticle 10 du Code des marchs publics 2006 pose pour la premire fois
lallotissement comme la rgle, et le march unique comme lexception :
An de susciter la plus large concurrence, et sauf si lobjet du march ne
permet pas lidentication de prestations distinctes, le pouvoir adjudicateur
passe le march en lots spars. cette n, il choisit librement le nombre de
61
LES ENTREPRENEURS
On parlera dans le premier cas de marchs spars ou de lots spars (4.1.),

dans le second cas de march unique ou pass lentreprise gnrale (4.2.).
Dans le dernier cas de march attribu des entreprises groupes ou de
cotraitance, les entreprises seront groupes conjointes ou groupes solidaires (4.3.).
4
LA DVOLUTION DES MARCHS :
Dans le cadre dune opration de construction, le matre douvrage public

peut passer un ou plusieurs marchs. Il contracte soit avec plusieurs entreprises sparment, soit avec une seule entreprise, ou avec des entreprises groupes.

lots, en tenant notamment compte des caractristiques techniques des prestations demandes, de la structure du secteur conomique en cause et, le cas
chant, des rgles applicables certaines professions. Les candidatures et
les offres sont examines lot par lot. Les candidats ne peuvent prsenter des
offres variables selon le nombre de lots susceptibles dtre obtenus. Si plusieurs lots sont attribus un mme titulaire, il est toutefois possible de ne
signer avec ce titulaire quun seul march regroupant tous ces lots .
Si le pouvoir adjudicateur recourt des lots spars pour une opration ayant
la fois pour objet la construction et lexploitation ou la maintenance dun
ouvrage, les prestations de construction et dexploitation ou de maintenance
ne peuvent tre regroupes dans un mme lot.
Si le pouvoir adjudicateur recourt un march global, celui-ci fait obligatoirement apparatre, de manire spare, les prix respectifs de la construction et
de lexploitation ou de la maintenance. La rmunration des prestations
dexploitation ou de maintenance ne peut en aucun cas contribuer au paiement de la construction.
Larticle 51 du Code des marchs publics instituant un principe de libert
de groupement des entreprises, il sera toujours possible mme lorsque la
consultation est lance en lots spars de rpondre groups conjoints ou
groups solidaires.
4.2. Le march unique ou lentreprise gnrale

Le march est conclu avec un unique attributaire qui peut nanmoins soustraiter certaines parties de son march.
Lentrepreneur gnral est personnellement responsable vis--vis du matre
douvrage du respect de toutes les obligations rsultant du march, et assume
ce titre les tches de coordination en cas de dcomposition de la prestation
en lots.
La notion dentreprise gnrale ne fait lobjet daucune dnition spcique
en droit franais.
Lattribution dun march lentreprise gnrale suppose que lattributaire
prsente les garanties professionnelles et nancires adquates.
Ces garanties professionnelles peuvent tre dtenues personnellement par le
titulaire du march ou au travers dautres oprateurs conomiques
puisquil peut demander, comme ly autorise larticle 45 du Code des marchs publics, que soient galement prises en compte les capacits professionnelles, techniques et nancires dautres oprateurs conomiques, quelque
62
4.3. Les groupements momentans dentreprises (GME) : la cotraitance
que la dvolution en lots spars est de nature, dans le cas particulier,

restreindre la concurrence ;
ou quelle risque de rendre techniquement difcile ;
ou nancirement coteuse lexcution des prestations ;
ou encore nest pas en mesure dassurer par lui-mme les missions dorganisation, de pilotage et de coordination.
4.3. Les groupements momentans dentreprises

(GME) : la cotraitance
4.3.1. Gnralits
1. Dfinition dun GME
Aucune dnition prcise ne peut tre donne du groupement dentreprises,
ni lgale ni rglementaire. Il est issu de la pratique.
Un groupement momentan dentreprises est compos de personnes morales, mais il na pas lui-mme la personnalit morale.
Cest une juxtaposition temporaire dentreprises :
qui mettent en commun leurs moyens (hommes, matriel, capacit nancire, savoir-faire) ;
pour faire ensemble ce que chacun na pas les moyens de faire
sparment ;
pour un chantier donn.
On parle de groupements momentans dentreprises par opposition aux
groupements permanents que sont les groupements dintrt conomique
(GIE), les associations, ou les socits commerciales ou civiles.
Dans un groupement momentan (GME), chaque membre du groupement
(chaque cotraitant) conserve le bnce de son activit.
Contrairement un groupement momentan, un groupement permanent a
la personnalit morale (sauf socit de fait ou socit en participation) distincte de celle des entreprises qui le composent. De plus, dans un groupe-
63
LES ENTREPRENEURS
Larticle 10 du Code des marchs publics prvoit quatre drogations au

principe de lallotissement des marchs. Le pouvoir adjudicateur peut
toutefois passer un march global, avec ou sans identication de prestations
distinctes, sil estime :
4
soit la nature des liens juridiques existant entre ces oprateurs et lui. Dans ce
cas, il doit justier des capacits de ce ou de ces oprateurs conomiques et
apporter la preuve quil en disposera pour lexcution du march.

ment permanent (qui est une mise en commun prenne de moyens), les
bnces ou les pertes sont supports par le groupement.
2. Avantages des GME
Avantages pour le matre d'ouvrage

Le matre douvrage a un interlocuteur unique : le mandataire commun.
Le matre d'ouvrage a un responsable unique : le mandataire commun.
Le matre d'ouvrage traite avec des entreprises spcialises par corps
dtat.
Avantages pour les entreprises

Le groupement permet aux entrepreneurs daccder de plus gros marchs que ceux quils pourraient obtenir seuls.
Il valorise lentrepreneur par des contacts plus directs avec les clients.
Il permet lentrepreneur dobtenir des rfrences plus prestigieuses que
celles reues en qualit de sous-traitant.
3. La cotraitance est diffrente de la sous-traitance

Dans un groupement, chaque cotraitant a sign lacte dengagement (ou
donn pouvoir au mandataire commun de le signer en son nom), il a donc un
lien contractuel direct avec le matre douvrage. Alors que le sous-traitant,
mme pay directement par le matre douvrage, na aucun lien contractuel
direct avec lui.
Le mandataire commun nest pas une entreprise gnrale : il ne donne
pas dordre ses partenaires. Il nest quun intermdiaire. Cest une bote
lettres, une courroie de transmission.
4.3.2. Les deux formes de groupement : conjoint ou solidaire

1. Caractristiques communes aux deux groupements
Dans un groupement (conjoint ou solidaire), chaque entreprise (chaque
oprateur conomique) est lie au matre douvrage (le pouvoir adjudicateur) par un march de travaux, mme sil nexiste quun seul acte
dengagement.
Dans un groupement conjoint ou dans un groupement solidaire, le mandataire commun est linterlocuteur unique du matre douvrage.
Dans les deux cas, la coordination interentreprises (OPC) est assure par
le mandataire commun.
Les GME nont pas la personnalit morale. Il ny a pas dapport
dargent, pas de partage des bnces ou des pertes rsultant du march.
64
Dans les groupements momentans conjoints, les prestations excuter

pour le compte du matre douvrage sont dcomposes et sont excutes par
les membres du groupement. Chaque membre du groupement, cest--dire
chaque cotraitant, nest engag que pour la seule partie quil excute.
Chaque cotraitant peut sous-traiter.
Larticle 51 du Code des marchs publics indique que le groupement est conjoint lorsque chacun des oprateurs conomiques membres du groupement
sengage excuter la ou les prestations qui sont susceptibles de lui tre attribues dans le march.
Seul lun des cotraitants, dsign dans lacte dengagement comme mandataire, peut tre solidaire de chacun des membres du groupement pour ses
obligations contractuelles, lgard du pouvoir adjudicateur, pour lexcution du march, condition que le march ait prvu cette solidarit. Il reprsente lensemble des membres du groupement vis--vis du pouvoir
adjudicateur et coordonne les prestations des membres du groupement.
Dans un groupement conjoint, il ny a pas de solidarit entre les entreprises.
Dans un groupement conjoint, seul le mandataire commun peut, si le march le prvoit, rpondre devant le matre douvrage du bon achvement des
travaux et pallier les dfaillances de ses partenaires.
La solidarit (ventuelle) du mandataire commun ne bncie quau
matre douvrage et non aux autres membres du groupement ou aux tiers :
par exemple les fournisseurs ou les sous-traitants des cotraitants, le sc, etc.
En marchs publics, en cas de groupement conjoint, lacte dengagement est
un document unique qui indique le montant et la rpartition dtaille des
prestations que chacun des membres du groupement sengage excuter.
Ce type de groupement se rencontre trs souvent dans le secteur du btiment o les entreprises, par hypothse, seront de corps dtat diffrents et de
tailles diffrentes.
65
LES ENTREPRENEURS
2. Le groupement conjoint
4
Larticle 51 du Code des marchs publics 2006 prvoit que les oprateurs conomiques (les entreprises) sont autoriss se porter candidat
sous forme de groupement solidaire ou de groupement conjoint, sous
rserve du respect des rgles relatives la concurrence . Cest donc un
principe gnral de libert de se grouper qui est instaur par le Code.
3. Le groupement solidaire
Dans un groupement momentan solidaire, chaque entreprise est engage et responsable pour la totalit du march que lopration soit ou non
divise en lots. Elles sont donc toutes solidaires les unes des autres.
Cette solidarit prote au seul matre douvrage, pour le respect des obligations contractuelles. Elle nexiste ni lgard des tiers, ni lgard des
autres membres du groupement.
Comme dans un groupement conjoint, les entreprises mandatent lune dentre
elles le mandataire commun pour les reprsenter auprs du matre
douvrage et du matre duvre, et pour la coordination des travaux.
Chaque cotraitant peut sous-traiter.
Larticle 51 du Code des marchs publics prcise que le groupement est solidaire lorsque chacun des oprateurs conomiques membres du groupement
est engag nancirement pour la totalit du march.
Larticle 51 ajoute quen cas de groupement solidaire, lacte dengagement
est un document unique qui indique le montant total du march et lensemble
des prestations que les membres du groupement sengagent solidairement
raliser.
Ce type de groupement est envisageable pour des entreprises de mme spcialit et de mme taille. Il se rencontre frquemment dans le secteur des
travaux publics ou, pour lexcution dun lot technique, dans le secteur
du btiment.
4. Un groupement ne peut pas tre conjoint et solidaire

Un groupement est soit un groupement conjoint, soit un groupement solidaire. Dans les march publics qui se rfrent expressment au CCAG Travaux, quand lacte dengagement nindique pas si les entrepreneurs groups
sont solidaires ou conjoints, le CCAG prcise dans son article 2.3 que :
si les travaux sont diviss en lots dont chacun est assign lun des
entrepreneurs et si lun de ces derniers est dsign dans lacte dengagement comme mandataire, les entrepreneurs sont conjoints ;
si les travaux ne sont pas diviss en lots dont chacun est assign lun
des entrepreneurs ou si lacte dengagement ne dsigne pas lun de ces
derniers comme mandataire, les entrepreneurs sont solidaires (article
2.3 du CCAG).Le CCAG Travaux ajoute que dans le cas dentrepreneurs
groups solidaires, si le march ne dsigne pas lentrepreneur mandataire,
celui qui est numr le premier dans lacte dengagement est le mandataire des autres entrepreneurs.
66
Toutefois, les deux types de groupement peuvent tre combins. Le march

pourrait tre globalement attribu des entreprises groupes conjointes, et,
paralllement, lintrieur de ce groupement, un ou plusieurs lots dtermins
pourraient tre excuts par des entreprises groupes solidaires, et un ou plusieurs autres tre excuts par des entreprises groupes conjointes.
4.3.3. Le fonctionnement des GME

1. Le mandataire commun
a) Le statut de mandataire commun
Le mandataire nest solidaire des autres membres du groupement que si la
solidarit est expressment prvue par les pices du march ou par la convention de groupement.
En marchs publics, larticle 51 du Code des marchs publics dit que, si le
march le prvoit, le mandataire du groupement conjoint est solidaire, pour
lexcution du march, de chacun des membres du groupement pour ses obligations contractuelles lgard du pouvoir adjudicateur.
Pour prsenter une offre en groupement, puis pour excuter le march, les
entreprises groupes doivent choisir parmi elles un mandataire commun.
Il sagit en gnral de lentreprise qui dtient la plus grosse part du march.
Le statut du mandataire commun et ltendue de ses responsabilits sont
variables.
Le mandataire ne peut exercer les fonctions particulires qui lui incombent
quen vertu dun mandat donn par les cotraitants.
Si le mandataire agit en dehors du cadre de son mandat, il nengage pas les
entreprises du groupement.
La socit mandataire dun groupement ne doit pas omettre de lindiquer ds
le stade de la candidature un march public. Dans une dcision du 28 avril
2006, le Conseil dtat a annul un jugement qui estimait que labsence
dindication du mandat dont disposait une des socits du groupement ne
67
LES ENTREPRENEURS
5. Les deux types de groupement peuvent tre combins
4
En marchs privs ou en marchs publics, lorsque la convention de groupement momentan ne prcise pas le caractre conjoint ou solidaire du
groupement, et lorsque les documents contractuels sont galement muets sur
ce point, il appartiendra, le cas chant, au matre douvrage de dmontrer en
justice la solidarit des entreprises son gard. En effet, la solidarit ne se
prsume jamais (sauf en matire commerciale).

revtait pas un caractre substantiel. La Haute juridiction rappelle que la personne publique a la facult de demander, sur un plan de stricte galit, aux
candidats de fournir certains documents lis leur capacit technique ou
nancire dexcuter le march. Toutefois, ces dispositions ne peuvent lui
confrer la possibilit, ds lors quun candidat na pas justi de sa capacit
juridique lui permettant de dposer sa candidature, de complter le dossier
de celle-ci pour assurer la recevabilit de sa demande . Les juges du PalaisRoyal ont prcis que la facult offerte par larticle 52 ne saurait tre exerce
quantrieurement ladmission des candidatures (CE, 28 avril 2006,
syndicat mixte du dpartement de lHrault).
b) Les missions du mandataire commun sont multiples

Les missions du mandataire sont les suivantes :
il reoit mandat de ses partenaires lui permettant dtre linterlocuteur unique du matre douvrage lors de la prparation comme de lexcution du
chantier ;
il remet les offres (initiales ou complmentaires) ;
il transmet au matre douvrage les demandes dacceptation et dagrment
des sous-traitants ventuels de ses partenaires ;
il est galement habilit signer le march ou les avenants concernant les
lots des cotraitants ;
il vise et transmet leurs situations de travaux et leurs mmoires de rclamation, le cas chant ;
il sert dintermdiaire pour les rclamations ou demandes de travaux supplmentaires prsentes par le matre douvrage, mais en aucun cas ne
peut rpondre la place de ses partenaires.
ces missions peuvent sajouter celles :
de coordonner le chantier (tenue du planning, organisation gnrale du
chantier, etc.) ;
de grer le compte prorata, etc.
c) La rmunration du mandataire doit tre prvue dans la convention

de groupement
Elle se fera soit :
par les membres du groupement eux-mmes : cette dpense est alors
incluse dans leur devis de travaux ;
par le matre douvrage au titre du lot du mandataire.
68
2. Les cotraitants
b) Paiement des cotraitants

Les entreprises groupes conjointes seront payes individuellement par
le matre douvrage.
Leurs dcomptes sont dcomposs en autant de parties quil y a dentrepreneurs payer sparment, concurrence du montant d chacun.
Les entreprises groupes solidaires seront payes :
soit individuellement (sil y a eu individualisation des crances) ;
soit sur un compte commun, sil ny a pas dindividualisation des prestations. Un compte commun nest pas sans prsenter quelques difcults en
cas de dpt de bilan de lun des membres. Ce compte commun ne doit
tre quun compte de passage. Les sommes doivent trs vite tre transfres sur les comptes de chaque cotraitant.
c) Un cotraitant peut sous-traiter

Un cotraitant qui sous-traite doit respecter la loi du 31 dcembre 1975, pralablement faire accepter son sous-traitant, et faire agrer ses conditions de
paiement par le matre douvrage.
Le groupement, quant lui, ne peut jamais sous-traiter : il na pas la personnalit morale et ce nest pas lui qui dtient le march, mais chaque cotraitant
pour sa part respective.
Le mandataire commun pourra lui aussi sous-traiter sa part de march.
Si le sous-traitant est pay directement par le matre douvrage, le cotraitant
devra joindre son projet de dcompte (comme toute entreprise qui soustraite) la demande de paiement du sous-traitant indiquant la somme que la
personne responsable du march devra rgler directement ce sous-traitant.
3. La convention de groupement
Tout groupement dentreprises est caractris par au moins deux contrats
(auxquels peuvent sajouter des contrats de sous-traitance).
Le march de travaux lie le matre douvrage chacune des entreprises
reprsentes par le mandataire commun. Il dnit :
69
LES ENTREPRENEURS
Il est fortement souhaitable quelle sengage, dans la convention de groupement, en faire son affaire personnelle ou garantir le mandataire qui aurait
t amen se substituer elle sur la demande du matre douvrage.
a) Chaque entreprise demeure responsable de ses actes ou dfaillances

et de leurs consquences

les travaux raliser ;
le dlai dexcution ;
les conditions nancires, etc.
La convention de groupement dentreprises xe lensemble des rgles
qui rgissent les relations interentreprises. Elle na pas de statut lgal.
Aucune disposition nen impose la conclusion, mais en pratique les entreprises ont besoin dun instrument pour organiser le fonctionnement du groupement et ses relations avec le matre douvrage.
Le contenu de la convention est dtermin par les parties en toute libert. Les
organisations professionnelles ont labor des modles pour faciliter la tche
de leurs adhrents (SEBTP 6/14, rue La Prouse, 75784 Paris Cedex 16).
Elle dnit gnralement :
le rle du mandataire, sa rmunration ;
les obligations envers le matre d'ouvrage (notamment stipulation du
caractre solidaire ou conjoint du groupement) ;
le rle des cotraitants ;
les modalits de paiement ;
les responsabilits ;
la dfaillance, etc.
4. Les prcautions prendre pour constituer et faire fonctionner

un GME
Un certain nombre de prcautions doivent tre prises pour viter une ventuelle requalication en socit de fait du groupement par le juge. ce
titre, il faut pouvoir dmontrer la volont des cotraitants de ne pas
sassocier :
chaque entreprise doit acheter les matriaux et matriel pour ses besoins
propres et non pour ceux du groupement. En cas de commandes groupes,
les individualiser et demander une facture au nom de chaque entreprise ;
ne jamais utiliser de papier len-tte du groupement ou aux logos des
entreprises groupes, ni de cachet grav au nom du groupement et, dune
faon gnrale, ne pas faire de publicit au nom du groupement ;
en cas de prt de matriel, un prix de location devra tre rclam aux
utilisateurs ;
paiement un compte unique : effectuer le remboursement immdiatement aux cotraitants.
70
En cas de groupement solidaire, chaque cotraitant doit galement avoir

dclar son assureur quil est membre de ce GME et tre ainsi assur pour
lensemble des prestations cones au groupement :
responsabilit civile pour les dommages causs autrui (accident, etc.) ;
dgts des eaux, incendie, explosion, foudre ;
effondrement en cours de travaux ;
responsabilit dcennale et garantie de bon fonctionnement.
Le mandataire dun GME, mme conjoint, doit souscrire une assurance spcique.
6. La dfaillance
Lorsquun cotraitant est dfaillant, si le march a prvu la solidarit du mandataire commun, celui-ci a lobligation de prendre les mesures appropries
pour pallier cette dfaillance sans modication des clauses du march et
surtout du prix :
soit en effectuant lui-mme les prestations ;
soit en les sous-traitant ;
ou, si le matre douvrage laccepte par avenant, en prenant une nouvelle
entreprise.
Les rgles appliquer en cas de dfaillance due un redressement judiciaire (RJ) ou une liquidation judiciaire (LJ) sont les suivantes : il appartient
au matre douvrage inform, le cas chant, par les autres cotraitants, de
mettre en demeure ladministrateur ou le dbiteur autoris (RJ) ou le liquidateur (LJ), et de se prononcer sur le sort du march du cotraitant dfaillant,
puisque eux seuls peuvent dcider de sa poursuite ou de sa rsiliation (cette
procdure est dcrite dans les conventions types de groupements momentans
rdiges par les organisations professionnelles - cf. loi n 2005-845 du 26
juillet 2005 dite loi de sauvegarde des entreprises et son dcret dapplication
n 2005-1677 du 28 dcembre 2005).
7. Les qualifications dentreprises dans un groupement :

une solidarit purement financire
En cas de groupement solidaire, les qualications ne doivent pas tre fournies
par lensemble des entreprises pour la totalit des lots ou travaux.
71
4
LES ENTREPRENEURS
Chaque membre dun groupement doit tre titulaire dassurances couvrant les
risques quil peut encourir au titre de son lot (et ventuellement au titre des
travaux sous-traits).
5. Les assurances

Larticle 52 I dernier alina du Code des marchs publics indique que
lapprciation des capacits professionnelles, techniques et nancires
des membres dun groupement est globale . Il nest pas exig que chaque membre du groupement ait la totalit des comptences techniques
requises pour lexcution du march .
Il en est de mme pour le mandataire dun groupement conjoint lorsquil est
solidaire.
8. Respect des rgles de concurrence en marchs publics soumis

au CMP
Il convient de rappeler que le groupement dentreprises ne doit pas porter
atteinte aux rgles de transparence et de libre concurrence. Larticle 51 I rappelle dailleurs que les oprateurs conomiques sont autoriss se porter
candidat sous forme de groupement solidaire ou de groupement conjoint sous
rserve du respect des rgles relatives la concurrence .
Les candidatures et les offres sont prsentes soit par lensemble des oprateurs conomiques groups, soit par le mandataire sil justie des habilitations ncessaires pour reprsenter ces oprateurs conomiques au stade de la
passation du march.
Un mme oprateur conomique ne peut pas tre mandataire de plus dun
groupement pour un mme march.
Interdiction de modier la composition du groupement entre la remise
des candidatures et la remise des offres. Sous lempire du Code des marchs publics 2004, il tait interdit de modier la composition du groupement
entre la remise des candidatures et la remise des offres. Le Code des marchs
publics 2006 (article 51 V) modie compltement cette rgle puisquil prvoit dsormais une drogation : La composition du groupement ne peut tre
modie entre la date de remise des candidatures et la date de signature du
march . Toutefois, si le groupement apporte la preuve quun de ses membres est mis en liquidation judiciaire ou quun de ses membres se trouve dans
limpossibilit daccomplir sa tche pour des raisons qui ne sont pas de son
fait, le groupement peut demander au pouvoir adjudicateur lautorisation de
continuer participer la procdure de passation sans cet oprateur
dfaillant, en proposant le cas chant lacceptation du pouvoir adjudicateur
un ou plusieurs sous-traitants. Le pouvoir adjudicateur se prononce sur cette
demande aprs examen de la capacit professionnelle, technique et nancire
de lensemble des membres du groupement ainsi transform et, le cas
chant, des sous-traitants prsents son acceptation.
72
4.4. La sous-traitance
4.4.1. Gnralits
1. Dfinition de la sous-traitance
Larticle 1er de la loi du 31 dcembre 1975 (modie par la loi n 2001-1148
du 11 dcembre 2001 et celle n 2005-845 du 26 juillet 2005) dnit la soustraitance comme lopration par laquelle un entrepreneur cone par un
sous-trait, et sous sa responsabilit, une autre personne appele soustraitant, lexcution de tout ou partie du contrat dentreprise ou dune partie
du march public conclu avec le matre douvrage .
La sous-traitance est donc lopration par laquelle un entrepreneur - appel
entrepreneur principal - cone sous sa responsabilit un autre entrepreneur appel sous-traitant - lexcution :
de tout ou partie du march priv,
ou dune partie du march public,
conclu avec le matre d'ouvrage.
La sous-traitance implique donc lintervention de trois personnes et la conclusion conscutive dau moins deux contrats dentreprise : le march
principal conclu entre le matre douvrage et lentrepreneur principal, et le
contrat de sous-traitance conclu entre lentrepreneur principal et le sous-traitant charg dexcuter tout ou partie du march principal.
73
LES ENTREPRENEURS
4
La personne publique peut imposer au groupement, aprs attribution du

march, une nouvelle forme, condition que cette obligation ait t mentionne dans le rglement de la consultation. Le passage dun groupement
dune forme une autre ne peut tre exig pour la prsentation de loffre,
mais le groupement peut tre contraint dassurer cette transformation lorsque
le march lui a t attribu, si cette transformation est ncessaire pour la
bonne excution du march. Dans ce cas, la forme impose aprs attribution
est mentionne dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de la consultation (article 51 VII).
Possibilit dinterdire de prsenter des offres plusieurs titres. Le rglement de la consultation peut interdire aux candidats de prsenter pour le march, ou un de ses lots, plusieurs offres en agissant la fois en qualit de
candidats individuels ou de membres dun ou plusieurs groupements.
Lavis dappel public la concurrence ou le rglement de la consultation
peut interdire aux candidats de prsenter pour le march ou certains de ses
lots plusieurs offres en agissant la fois : 1 En qualit de candidats individuels et de membres dun ou plusieurs groupements ; 2 En qualit de membres de plusieurs groupements (article 51 VI).
2. Acceptation des sous-traitants et agrment de leurs conditions

de paiement par le matre douvrage
Pour bncier de la protection instaure par la loi du 31 dcembre 1975, le
sous-traitant doit tre accept par le matre douvrage et les conditions de
paiement du contrat de sous-traitance conclu avec lentrepreneur principal
doivent tre agres par le matre douvrage (art. 3 de la loi de 1975).
Larticle 114-4 du Code des marchs publics prcise que le silence de la personne publique contractante gard pendant vingt et un jours compter de la
rception des documents viss cet article vaut acceptation du sous-traitant
et agrment des conditions de paiement.
3. Il nest pas ncessaire dintervenir sur le chantier

pour tre sous-traitant
Des calculs cons par lentrepreneur un bureau dtudes ou un ingnieur-conseil peuvent donc faire lobjet dun contrat de sous-traitance.
Le fabricant de matriaux peut aussi avoir la qualit de sous-traitant ds
lors quil a ralis un travail spcique destin un chantier dtermin :
armatures mtalliques, panneaux de faades en bton, tubes de gaz adapts au
site, etc.
En revanche, le loueur de matriels et dengins nest pas un sous-traitant
car lentrepreneur jouit de la chose loue avec indpendance et laffecte
lexcution des travaux dont il ne se dcharge pas (exemple : location de
grues).
4. La sous-traitance de pose est nanmoins possible

La loi ninterdit pas l'entrepreneur de sous-traiter la pose de matriaux mis
la disposition du sous-traitant. Mais les juges peuvent requalier le contrat
en contrat de travail si le sous-traitant excute les travaux en situation de
subordination juridique permanente. Quand le sous-traitant emploie des salaris et les met la disposition de l'entrepreneur principal, les juges peuvent
constater un prt illicite de main duvre et un dlit de marchandage. An
dviter la requalication du contrat et les sanctions pnales et civiles qui en
dcoulent, il convient de respecter le critre fondamental du contrat dentreprise, savoir lindpendance du sous-traitant dans lexcution des travaux.
Cela implique notamment que le contrat comporte une tche prcise, une
rmunration forfaitaire et que le sous-traitant dirige lui-mme ses salaris.
74
Le droit de recourir la sous-traitance en cascade sapprcie dans les mmes

conditions quen matire de sous-traitance simple. Le sous-traitant est considr comme entrepreneur principal lgard de ses propres sous-traitants.
Toutefois, le matre douvrage est toujours le mme (cest--dire celui pour
le compte duquel la construction est ralise) vis--vis de tous les sous-traitants. Cest donc au matre douvrage que lentrepreneur principal doit
demander daccepter et dagrer les conditions de paiement des soustraitants en cascade et, le cas chant, fournir les contrats de soustraitance.
6. Sanctions en cas de sous-traitance irrgulire

L'entrepreneur principal est tenu de dclarer son sous-traitant au matre
d'ouvrage car la loi de 1975 est dordre public. Elle impose l'entrepreneur
principal de faire accepter et agrer les conditions de paiement de son soustraitant par le matre d'ouvrage.
La loi prive l'entrepreneur principal qui na pas respect ces obligations
du droit dinvoquer le contrat de sous-traitance, tout en restant tenu
envers le sous-traitant (article 3 de la loi). Cest ce que certains appellent
lhmiplgie du contrat , lorsque le contrat ne fonctionne plus que dun
seul ct, celui du sous-traitant. La cour de cassation considre toutefois que
le sous-traitant, mme non accept par le matre d'ouvrage, reste tenu de
livrer exempts de vices et de malfaons les ouvrages dont il a obtenu ou dont
il rclame le paiement l'entrepreneur principal.
4.4.2. La sous-traitance dans les marchs publics
Les matres douvrage concerns

Le titre II de la loi de 1975 instituant le paiement direct des sous-traitants par
le matre douvrage sapplique principalement aux marchs passs par ltat,
les collectivits territoriales, les tablissements publics et les entreprises
publiques. Ce sont donc essentiellement les matres douvrage publics qui
doivent payer directement les sous-traitants.
Mais relvent aussi du titre II de la loi, des matres douvrage qui, bien que
personnes morales de droit priv, sont considrs comme des entreprises
75
4
LES ENTREPRENEURS
La sous-traitance en chane peut contenir deux ou plusieurs maillons ; on

parle alors indiffremment de sous-traitant de rang suprieur un ou de
sous-traitant de deuxime, troisime rang, etc.
5. La sous-traitance en chane

publiques par la jurisprudence qui se base sur la proportion de leur capital
social dtenu majoritairement par une ou plusieurs personnes publiques.
Interdiction de sous-traitance totale
Larticle 1er de la loi du 31 dcembre 1975, depuis dcembre 2001, interdit la
sous-traitance totale dans les marchs publics. Cette interdiction de soustraitance totale a toujours nanmoins gur dans les codes des marchs
publics. Elle gure galement dans celui de 2006.
Obligation dindiquer dans loffre la sous-traitance envisage
Pour les marchs publics, larticle 5 de la loi de 1975 est ainsi rdig :
Sans prjudice de lacceptation prvue larticle 3, lentrepreneur principal doit, lors de la soumission, indiquer au matre de louvrage la nature et
le montant de chacune des prestations quil envisage de sous-traiter ainsi que
les sous-traitants auxquels il envisage de faire appel. En cours dexcution
du march, lentrepreneur peut faire appel de nouveaux sous-traitants, la
condition de les avoir dclars pralablement au matre douvrage.
La dclaration dans la soumission de lintention de sous-traiter doit donc tre
complte par lindication du nom des sous-traitants auxquels lentrepreneur
principal envisage de faire appel.
Toutefois, aprs la conclusion du march, il demeure possible de dclarer de
nouveaux sous-traitants.
4.4.3. Le paiement direct du sous-traitant de rang un

Depuis dcembre 2001, la loi n 75-1334 du 31 dcembre 1975 sur la soustraitance dans les marchs publics, rserve le paiement direct aux seuls soustraitants de rang un.
1. La mise en place du paiement direct des sous-traitants de rang un
Quels sont les sous-traitants concerns ?

Le paiement direct ne simpose que pour les sous-traitants de premier rang,
cest--dire ceux qui contractent avec lentreprise qui a un contrat avec le
matre douvrage public.
Comment obtenir le paiement direct de faon certaine ?

Le sous-traitant doit tre accept et les conditions de paiement du contrat de
sous-traitance conclu avec lentrepreneur principal doivent tre agres par le
matre douvrage (art. 3, loi 1975).
Ces formalits remplies, le sous-traitant sera pay directement par le matre
douvrage, pour la part du march dont il assure lexcution, si le montant de
76
1. Dans le cas o la demande de sous-traitance intervient au moment du

dpt de loffre ou de la proposition, le candidat fournit au pouvoir adjudicateur une dclaration mentionnant :
a) la nature des prestations sous-traites ;
b) le nom, la raison ou la dnomination sociale et ladresse du sous-traitant
propos ;
c) le montant maximal des sommes verser par paiement direct au sous-traitant ;
d) les conditions de paiement prvues par le projet de contrat de soustraitance, et les modalits de variation des prix ;
e) les capacits professionnelles et nancires du sous-traitant.
Il lui remet galement une dclaration du sous-traitant indiquant quil ne
tombe pas sous le coup dune interdiction daccder aux marchs publics.
La notication du march emporte acceptation du sous-traitant et agrment
des conditions de paiement.
2. Dans le cas o la demande est prsente aprs le dpt de loffre, le
titulaire remet contre rcpiss au pouvoir adjudicateur, ou lui adresse par lettre recommande avec demande davis de rception, une dclaration contenant les renseignements mentionns ci-dessus, partie 1.
Le titulaire tablit en outre quaucune cession ni aucun nantissement de
crances rsultant du march ne font obstacle au paiement direct du sous-traitant, dans les conditions prvues larticle 116, en produisant soit lexemplaire unique ou le certicat de cessibilit du march qui lui a t dlivr, soit
une attestation ou une mainleve du bnciaire de la cession ou du nantissement des crances.
Lacceptation du sous-traitant et lagrment des conditions de paiement sont
alors constats par un acte spcial sign des deux parties dans lequel gurent les renseignements mentionns ci-dessus, partie 1.
3. Si, postrieurement la notication du march, le titulaire envisage de
coner des sous-traitants bnciant du paiement direct lexcution de
prestations pour un montant suprieur celui qui a t indiqu dans le
77
4
LES ENTREPRENEURS
Lacceptation de chaque sous-traitant et lagrment de ses conditions de paiement doivent tre demands dans les conditions xes par larticle 114 du
CMP.
son contrat de sous-traitance est dau moins 600 TTC (art. 6, loi 1975 et
art. 115 du CMP).

march ou lacte spcial, il demande la modication de lexemplaire unique
ou du certicat de cessibilit prvus larticle 106 du Code.
Lentrepreneur principal peut-il nantir son march et sous-traiter ?

Oui, mais le montant maximal de la crance que lentrepreneur principal est
autoris cder ou donner en nantissement sa banque est limit aux travaux quil effectue personnellement.
En cas de nantissement ou de cession de la totalit des crances, lentrepreneur principal dsirant sous-traiter doit donc rduire le nantissement ou la
cession (et en justier auprs du matre douvrage par une attestation de sa
banque) an de ne pas faire obstacle au paiement direct du sous-traitant (art.
9, loi 1975 et art. 114-3 du Code des marchs publics).
En effet, larticle 114-3 du Code des marchs publics prvoit : Si lexemplaire unique ou le certicat de cessibilit a t remis en vue dune cession ou
dun nantissement de crances et ne peut tre restitu, le titulaire justie soit
que la cession ou le nantissement de crances concernant le march est dun
montant tel quil ne fait pas obstacle au paiement direct de la partie sous-traite, soit que son montant a t rduit an que ce paiement soit possible.
Cette justication est donne par une attestation du bnciaire de la cession
ou du nantissement de crances rsultant du march.
Le pouvoir adjudicateur ne peut pas accepter un sous-traitant ni agrer ses conditions de paiement si lexemplaire unique ou le certicat de cessibilit na pas t
modi ou si la justication mentionne ci-dessus ne lui a pas t remise.
Toute modication dans la rpartition des prestations entre le titulaire et les
sous-traitants pays directement ou entre les sous-traitants eux-mmes exige
galement la modication de lexemplaire unique ou du certicat de cessibilit ou, le cas chant, la production dune attestation ou dune mainleve du
ou des cessionnaires .
En cas de travaux supplmentaires, le sous-traitant bnficie-t-il

du paiement direct ?
Oui, condition que lentrepreneur principal ait fait signer au matre
douvrage un acte spcial xant le nouveau montant des sommes payer
directement au sous-traitant.
78
Le sous-traitant adresse sa demande de paiement (une lettre daccompagnement des factures) libelle au nom du pouvoir adjudicateur au titulaire du
march, sous pli recommand avec accus de rception, ou il la dpose
auprs du titulaire contre rcpiss.
Lentrepreneur principal est prsum avoir accept la demande de paiement
quil na pas expressment accepte ou refuse dans ce dlai de quinze jours
(art. 8, loi 1975, et art. 116 du CMP).
Le titulaire dispose dun dlai de quinze jours, compter de la signature de
laccus de rception ou du rcpiss, pour donner son accord ou notier un
refus, dune part au sous-traitant, et dautre part au pouvoir adjudicateur
ou la personne dsigne par lui dans le march.
Le sous-traitant adresse sa demande de paiement au pouvoir adjudicateur
accompagne des factures.
Le sous-traitant adresse galement sa demande de paiement au pouvoir adjudicateur ou la personne dsigne dans le march par le pouvoir adjudicateur, accompagne des factures et de laccus de rception ou du rcpiss
attestant que le titulaire a bien reu la demande ou de lavis postal attestant
que le pli a t refus ou na pas t rclam.
Le pouvoir adjudicateur adresse une copie des factures lentrepreneur principal.
Le pouvoir adjudicateur, ou la personne dsigne par lui dans le march,
adresse sans dlai au titulaire une copie des factures produites par le soustraitant.
Le dlai de paiement du sous-traitant (45 jours) court compter :
de la rception par le pouvoir adjudicateur de laccord, total ou partiel, du
titulaire sur le paiement demand ;
ou de lexpiration du dlai mentionn au deuxime alina si, pendant ce
dlai, le titulaire na noti aucun accord ni aucun refus ;
ou encore de la rception par le pouvoir adjudicateur de lavis postal mentionn au troisime alina.
Le pouvoir adjudicateur informe le titulaire des paiements quil effectue au
sous-traitant.
79
4
LES ENTREPRENEURS
Le sous-traitant doit adresser sa demande de paiement (une lettre)

libelle au nom du pouvoir adjudicateur lentreprise principale
2. Les modalits du paiement direct par le matre douvrage public
Le sous-traitant bnficiant du paiement direct peut-il nanmoins

rclamer le rglement lentrepreneur principal ?
Juridiquement, le paiement direct sanalyse comme une dlgation de paiement qui ne dcharge pas lentrepreneur principal de lobligation de payer
son sous-traitant, moins que le contrat de sous-traitance nait prvu une
telle dcharge tablissant ainsi une dlgation parfaite.
Quelle est lassiette du paiement direct ?
La jurisprudence administrative afrme rgulirement que le paiement direct
constitue une garantie certaine au prot du sous-traitant.
Ainsi le matre d'ouvrage ne peut refuser de payer le sous-traitant au prtexte
que les sommes rclames ont dj t rgles lentreprise principale. En
vertu du droit au paiement direct, le matre d'ouvrage public ne peut pas
sestimer libr de sa dette lgard du sous-traitant par le paiement effectu
auprs de l'entrepreneur principal (CE, 17 octobre 2003, commune de Chalabre).
Linopposabilit au sous-traitant des stipulations relatives aux pnalits ou
aux dlais dexcution des travaux prvues au march principal a t conrme de la manire la plus nette par un arrt de la cour administrative dappel
de Lyon (CAA Lyon, 28 juin 2001, commune de Genay).
Enn, en vertu de larticle 98 du Code des marchs publics, le sous-traitant a
droit au paiement des intrts moratoires sur les sommes retenues par le matre d'ouvrage ds lors quune demande de paiement pour les prestations ralises par le sous-traitant a t transmise dans les formes et dlais requis
larticle 116 du Code des marchs publics, les intrts courant compter du
jour suivant lexpiration du dlai de paiement et ce, jusqu la date de mise en
paiement du principal (CAA Marseille, 27 avril 2004, socit Sima entreprise).
Le sous-traitant de second rang peut-il bncier du paiement direct ?
NON. Larticle 6 de la loi de 1975 limite le droit au paiement direct au soustraitant direct du titulaire du march (sous rserve quil ait t accept et
que ses conditions de paiement aient t agres par le matre d'ouvrage).
Mais le sous-traitant de second rang doit nanmoins tre dclar au matre
d'ouvrage par le sous-traitant de premier rang, lequel doit en outre fournir une
caution ou une dlgation de paiement pour garantir le paiement de son soustraitant.
80
Le droit au paiement direct est limit aux seuls sous-traitants du titulaire du

march, cest--dire les sous-traitants de premier rang. Les sous-traitants de
rang plus loign doivent se faire remettre par leur donneur dordres une caution bancaire ou une dlgation du matre de louvrage (comme dans les marchs privs).
1. La caution de sous-traitance
La caution prvue par la loi doit consister en un engagement personnel et
solidaire dun tablissement nancier permettant au sous-traitant dtre
rgl par ce dernier en cas de dfaillance de lentrepreneur principal.
Un modle de caution de sous-traitance a t rdig en ce sens par la Fdration des banques franaises (FBF), la Fdration franaise du btiment
(FFB), et la Fdration nationale des travaux publics (FNTP).
La caution est fournie par la banque du sous-traitant qui sous-traite son tour
une partie de son march, cest--dire par le sous-traitant de rang un au
sous-traitant de rang deux, ou par le sous-traitant de rang deux au sous-traitant de rang trois.
2. La dlgation de paiement
La dlgation consiste en un engagement du matre douvrage payer
directement le sous-traitant en excution dun accord pass avec lentrepreneur principal. Aucune formalit particulire nest requise ; seul le consentement des trois parties intresses doit tre tabli de faon certaine.
La dlgation de paiement se distingue du paiement direct par lobligation dun accord des trois parties : le matre douvrage, lentrepreneur principal et le sous-traitant. Lentrepreneur principal dlgue ainsi au matre
douvrage le paiement du sous-traitant. Le paiement direct ne requiert, quant
lui, aucun accord puisque cest la loi qui linstaure obligatoirement.
81
4
LES ENTREPRENEURS
Larticle 6 de la loi du 31 dcembre 1975 modie prvoit que : Le soustraitant direct du titulaire du march qui a t accept et dont les conditions
de paiement ont t agres par le matre douvrage, est pay directement
par lui pour la part du march dont il assure lexcution. []Le sous-traitant
qui cone un autre sous-traitant lexcution dune partie du march dont il
est charg est tenu de lui dlivrer une caution ou une dlgation de paiement
dans les conditions dnies larticle 14 .
4.4.4. La garantie de paiement due aux sous-traitants de rang

suprieur un : une caution ou une dlgation de paiement

Il nexiste aucun ordre de priorit entre la caution ou la dlgation : lentrepreneur principal doit fournir lune ou lautre des garanties prvues par la loi,
avant le dbut des travaux du sous-traitant.
La dlgation de paiement est toujours faite avec le matre douvrage.
Interviendront galement le sous-traitant qui sous-traite une partie de son
contrat et son cocontractant, cest--dire le sous-traitant de rang un et le soustraitant de rang deux, ou le sous-traitant de rang deux et le sous-traitant de
rang trois.
4.4.5. La responsabilit du matre douvrage public vis--vis

du sous-traitant impay : laction indemnitaire
Depuis dcembre 2001, larticle 14-1 de la loi de 1975 impose au matre de
louvrage, sil a connaissance de la prsence sur le chantier dun sous-traitant non dclar et ne bnciant pas dune garantie de paiement, de mettre
lentrepreneur en demeure de sacquitter de ses obligations. Il doit galement
vrier que lentrepreneur principal a fourni la caution ou la dlgation
de paiement.
Si, ayant connaissance de lintervention dun sous-traitant non dclar
sur son chantier, le matre douvrage ne met pas en demeure lentrepreneur principal de faire accepter son sous-traitant, et ne sassure pas de la
bonne dlivrance de la garantie de paiement, il commet une faute qui
relve de la responsabilit civile quasi dlictuelle et pourrait lobliger payer
le sous-traitant alors quil aurait dj rgl lentrepreneur principal.
Trois conditions doivent donc tre remplies pour que le matre douvrage
public puisse tre condamn payer une seconde fois les travaux :
avoir eu connaissance de lintervention dun sous-traitant non accept par
ses soins sur son chantier : ce sera simple grce au registre journal en
matire de coordination SPS ;
ne pas avoir mis en demeure lentrepreneur principal de lui prsenter ledit
sous-traitant ;
ne pas avoir demand lentreprise principale la preuve de la dlivrance
dune garantie de paiement au sous-traitant : caution ou dlgation de
paiement.
Le prjudice rparer
Le Conseil dtat, suivi en cela par de nombreux tribunaux administratifs, a
retenu une responsabilit pour faute lencontre dun matre de
louvrage public ayant tolr lintervention dun sous-traitant irrgulier.
82
Quen sera-t-il lorsque le litige sera rgi par les dispositions de larticle 14-1
de la loi de 1975 (modie sur ce point en dcembre 2001) qui imposent au
seul matre d'ouvrage de faire rgulariser la situation ds quil a connaissance
de la prsence du sous-traitant sur le chantier ? Au juge administratif de
rpondre cette interrogation lorsque loccasion se prsentera
Sous-traitance industrielle
Depuis le 1er janvier 2006, les dispositions de larticle 14-1 sappliquent galement la sous-traitance industrielle. Il sagit notamment de la construction
dautomobiles, de navires ou davions ou de la transformation des plastiques
et des mtaux
4.4.6. Requalifications par le juge du contrat de sous-traitance

Absence dautonomie du sous-traitant = requalication possible en
contrat de travail
Si le sous-traitant nexcute pas les travaux avec une certaine autonomie,
cest--dire si les travaux sont excuts par le sous-traitant dans les mmes
conditions quun salari de lentreprise, en position de subordonn recevant
sur le chantier des ordres donns par lencadrement de lentreprise principale,
le contrat de sous-traitance pourra tre requali par le juge en contrat de travail avec toutes les consquences juridiques que cela implique.
Mise la disposition de lentreprise principale des salaris du sous-traitant = requalication possible en prt de main-duvre illicite
Si le sous-traitant se contente de mettre ses salaris la disposition de lentreprise principale qui va les employer sous sa direction comme son propre personnel, lopration de sous-traitance ne prsente pas les caractristiques du
contrat dentreprise et, sur la base dun faisceau dindices, les juges peuvent
lanalyser comme un prt illicite de salaris.
83
LES ENTREPRENEURS
La responsabilit du matre d'ouvrage peut tre plus importante, notamment

lorsquil accepte le sous-traitant dans des conditions ne permettant pas au
sous-traitant de bncier du paiement direct.
4
Mais la sanction applique par le Conseil dtat conduit une rpartition des
responsabilits entre le matre d'ouvrage, l'entrepreneur principal et le soustraitant. Lindemnit alloue au sous-traitant est, dans la plupart des cas,
limite au tiers de sa crance impaye. De surcrot, il est souvent difcile
dtablir la faute du matre d'ouvrage car le juge administratif impose au
sous-traitant de prouver quil a entretenu des relations directes et caractrises avec le matre d'ouvrage, ce qui est parfois difcile.

Les consquences seront :
au plan pnal ;
au plan nancier ;
au plan social ;
au plan scal.
Pour viter de telles requalications, il faut donc :
respecter la loi de 1975 avec lacceptation du sous-traitant et lagrment
de ses conditions de paiement par le matre douvrage, ainsi que la dlivrance par lentreprise principale au sous-traitant dune garantie de
paiement ;
signer un contrat de sous-traitance.
Un contrat type de sous-traitance, rdig par les organisations professionnelles du BTP, offre un cadre clair et quilibr pour dnir les obligations
contractuelles de lentrepreneur principal et du sous-traitant (disponible la
SEBTB, 6/14, rue La Prouse, 75784 Paris Cedex 16).
Exiger de son sous-traitant, lors de la conclusion du contrat de soustraitance, puis tous les six mois :
la justication de son immatriculation au registre du commerce ou au
rpertoire des mtiers ;
la souscription auprs de lURSSAF des dclarations qui lui incombent
en qualit demployeur ou de travailleur indpendant (lattestation de
lURSSAF doit tre de moins dun an) ;
au cas o le sous-traitant emploierait des salaris, une attestation sur
lhonneur dans laquelle il dclare les employer rgulirement au regard
des rgles du Code du travail ;
une attestation sur lhonneur quil na pas fait lobjet au cours des cinq
dernires annes dune condamnation inscrite au bulletin n 2 du casier
judiciaire pour travail illgal ;
et une attestation sur lhonneur que, sil a lintention de faire appel pour
lexcution du contrat des salaris de nationalit trangre, ils sont ou
seront autoriss exercer une activit professionnelle en France.
4.4.7. Responsabilit dcennale du sous-traitant

La situation contractuelle du sous-traitant est originale :
il nest pas constructeur au sens de la loi Spinetta du 4 janvier 1978 ;
il nest donc pas soumis lassurance dcennale obligatoire ;
mais il est tenu dune obligation de rsultat vis--vis de l'entrepreneur
principal ;
et le contrat type de sous-traitance rpercute entre l'entrepreneur principal
et le sous-traitant les articles 1792 et suivants du Code civil (responsabilit
84
Jusquen juin 2005, le Code civil (article 2270-1) prvoyait une prescription
de 10 ans compter de la manifestation du dommage ou de son
aggravation . Le matre d'ouvrage pouvait donc mettre en cause le sous-traitant pour des malfaons apparues plus de 10 ans aprs la rception, tandis que
l'entrepreneur principal tait dgag.
Une modication de la loi tait ncessaire pour remdier cette situation
injuste o les entreprises avaient une responsabilit plus ou moins lourde en
fonction du mode de dvolution de leurs travaux. Il fallait aligner la dure de
la responsabilit du sous-traitant sur celle de l'entrepreneur principal.
Larticle 2 de lordonnance du 8 juin 2005 cre un article 2270-2 dans le
Code civil ainsi rdig :
Article 2270-2 Les actions en responsabilit diriges contre un sous-traitant en raison de dommages affectant un ouvrage ou des lments dquipement dun ouvrage mentionns aux articles 1792 et 1792-2 se prescrivent par
dix ans compter de la rception des travaux et, pour les dommages affectant ceux des lments dquipement de louvrage mentionns larticle
1792-3, par deux ans compter de cette mme rception .
Cette disposition permet daligner les dures des responsabilits applicables
au sous-traitant avec celles de l'entrepreneur principal. Dix ans aprs la rception des travaux, le matre d'ouvrage ne peut plus agir contre le sous-traitant
pour les dsordres affectant ses ouvrages. Cette mesure dgalit sapplique
aux actions engages compter du 10 juin 2005.
85
4
LES ENTREPRENEURS
La complexit de la situation du sous-traitant sest accrue en 1991 lorsque la

Cour de cassation a dcid que le matre d'ouvrage pouvait agir directement
contre lui sur le fondement de la responsabilit quasi dlictuelle.
dcennale, garantie de bon fonctionnement de deux ans, garantie de parfait achvement dun an).
CHAPITRE
LEFFET ATTRACTIF
DE LA NOTION
DE TRAVAUX PUBLICS
5.1. Notion de travaux publics
Les dnitions ci-dessous assez complexes sont particulirement ncessaires

puisquelles dterminent la fois la comptence juridictionnelle et les rgles
de fond applicables.
5.1.1. La notion de travaux publics rsultant de la loi

Les textes qui ont quali de travaux publics certaines activits sont peu
nombreux. Citons, sans cependant tre exhaustif, les travaux de la SNCF,
sur le domaine public ferroviaire, les travaux de construction des pipe-lines
dintrt gnral, les travaux de dmoustication, les travaux de dminage.
5.1.2. La notion de travaux publics rsultant de la jurisprudence

La jurisprudence a dgag la notion de travaux publics partir dun critre
obligatoire et deux critres alternatifs.
1. Un critre obligatoire
Les travaux publics sont ncessairement des travaux immobiliers, cest-dire qui portent sur un immeuble au sens juridique du terme.
La catgorie la plus importante est celle des travaux de construction ou de
reconstruction, y compris les prestations intellectuelles comme celles des
architectes.
2. Deux critres alternatifs

a) Le travail immobilier sera excut
pour le compte dune personne publique
Selon la dnition traditionnelle, sont des travaux publics les travaux
effectus sur un immeuble appartenant une personne publique ou destin lui appartenir, notamment en n de concession. En revanche, les travaux effectus pour le compte dune personne prive ne sont pas des travaux
publics sils ne peuvent relever de la deuxime dnition.
89
DE TRAVAUX PUBLICS
5.1. Notion de travaux publics
5
LEFFET ATTRACTIF DE LA NOTION
Avant dtudier le march public, il est ncessaire de prciser la notion de travaux publics et sa consquence : leffet attractif vers les tribunaux de
lordre administratif et la non-application de la rgle du pralable.

Cest ainsi que les travaux des organismes dHLM sont des travaux publics
quand ils sont raliss par un ofce dHLM, tandis que ceux des socits anonymes dHLM sont des travaux privs.
Presque tous les travaux pour le compte dune personne publique sont des travaux publics, quils soient raliss directement par la collectivit publique
(en rgie) ou le plus souvent par un entrepreneur ou un concessionnaire. Les
rares cas o des travaux effectus pour des personnes publiques ne sont pas
des travaux publics sont des travaux effectus sur le domaine priv. Cependant, mme des travaux sur le domaine priv peuvent tre des travaux publics
sils sont effectus dans un but dintrt gnral ; cest notamment le cas des
travaux sur les immeubles dhabitation des ofces dHLM.
b) Le travail immobilier sera excut pour le compte dune personne prive

dans le cadre dune mission de service public
Le tribunal des conits a tranch en faveur de la comptence administrative
par le clbre arrt Efmieff (TC, 28 mars 1955, Efmieff, Leb., p. 617,
AJDA, 1955, II.332) bien que ces travaux fussent effectus pour le compte de
personnes prives.
5.2. Rgime juridique des travaux publics

Ces dnitions assez complexes sont particulirement ncessaires
puisquelles dterminent la fois la comptence juridictionnelle (comptence des tribunaux de lordre administratif) et les rgles de fond applicables (non-application de la rgle du pralable).
5.2.1. Leffet attractif de la notion de travaux publics

Leffet attractif des travaux publics (comptence des tribunaux administratifs)
joue non seulement dans le domaine contractuel, mais galement loccasion
de contentieux lis lexcution des travaux et plus largement dans le
domaine de la responsabilit dlictuelle.
1. Dans le domaine contractuel

En dehors des marchs de travaux expressment viss par la loi du 28 pluvise an VIII, le bloc le plus important de contrats qui sont administratifs
parce quils portent sur des travaux publics est constitu par les contrats passs avec les architectes.
90
5.2. Rgime juridique des travaux publics
2. Dans le domaine extra-contractuel (responsabilit dlictuelle)

Le contentieux n de lexcution des travaux publics relve galement de la
comptence administrative quand le litige nest pas rattach un contrat
de droit priv.
Ainsi les dommages de travaux publics relvent toujours du juge administratif quand laction est dlictuelle.
Cette rgle sapplique mme entre personnes prives, par exemple :
entre un architecte et une entreprise ou un bureau dtudes non lis ensemble par un contrat ;
pour la mise en cause de la responsabilit dun salari dune entreprise par
un tiers victime ;
pour la mise en jeu de la responsabilit dlictuelle dun sous-traitant par le
matre douvrage ;
ou symtriquement pour la mise en jeu de la responsabilit du matre
douvrage lgard du sous-traitant, quelle soit quasi dlictuelle ou quasi
contractuelle ;
il en est de mme des litiges entre sous-traitants non lis contractuellement, et notamment entre le sous-traitant de A et le sous-traitant de B.
Ainsi, lorsquun tiers est victime dun dommage de travaux publics, la
comptence est toujours administrative, quelle que soit la personne mise
en cause, matre douvrage, entrepreneur, sous-traitant, etc.
Mais, si la victime et le responsable sont lis ensemble par un contrat de
droit priv, la comptence est judiciaire :
cas dun litige entre lentrepreneur principal et son sous-traitant (lis par
un contrat crit ou verbal) ;
action directe de la victime contre lassureur du responsable (juge judiciaire car laction est fonde sur le contrat dassurance, contrat de droit
priv) ;
cas dun litige entre cotraitants (lis par une convention de groupement
dentreprises GME).
91
DE TRAVAUX PUBLICS
De mme, les contrats tels que les transactions, tendant rgler lamiable les diffrends ns de lexcution de travaux publics, sont assimils
des contrats de travaux publics, que le litige ainsi rgl soit contractuel ou
dlictuel.
5
LEFFET ATTRACTIF DE LA NOTION
Les contrats objet nancier tels que les contrats de nantissement ou les contrats de cautionnement sont susceptibles dtre des contrats administratifs
sous rserve dtre accessoires un contrat de prt lui-mme administratif.
5.2.2. Les particularits du contentieux de travaux publics :

la non-application de la rgle du pralable
La qualication de travaux publics entrane non seulement la comptence de
la juridiction administrative (effet attractif de la notion de travaux publics),
mais aussi lapplication des rgles de procdures spciales propres aux litiges
de travaux publics.
En principe, la justice administrative ne peut tre saisie par la voie dun
recours (pour excs de pouvoir ou de plein contentieux) que contre une dcision administrative ; celle-ci peut tre tacite, le silence de ladministration
pendant quatre mois valant refus de prendre la dcision demande. Cette
rgle sapplique mme si le requrant demande simplement une indemnit
pour un prjudice subi.
Cette rgle, dite rgle du pralable, ne sapplique pas en matire de travaux publics.
Le requrant peut donc saisir la justice administrative directement et sans
dlai, cest--dire sans avoir au pralable essuy un refus de ladministration
et sans avoir attendu quun dlai se soit coul pour considrer que le silence
de ladministration vaut rejet de la demande.
92
CHAPITRE
LA PASSATION DES MARCHS
6.1. Gnralits
6.1. Gnralits
1. Les marchs notifis avant le 1er septembre 2006

Les marchs notis avant le 1er septembre 2006 restent soumis, pour leur
passation comme pour leur excution, aux seules dispositions du Code des
marchs publics en vigueur jusquau 31 aot 2006 (cest--dire le Code du
7 janvier 2004 modi).
2. Les marchs pour lesquels une consultation aura t engage

compter du 1er septembre 2006
Les marchs pour lesquels une consultation aura t engage (ou un avis
dappel public la concurrence aura t envoy) compter du 1er septembre 2006 sont soumis aux seules dispositions du nouveau Code des marchs
publics, selon le dcret n 2006-975 du 1er aot 2006 portant sur le Code des
marchs publics (JO du 4 aot 2006) et la circulaire du 3 aot 2006 portant
sur le manuel dapplication du Code des marchs publics (JO du 4 aot
2006).
Ces documents sont tlchargeables sur le site du ministre de lconomie et
des nances : www.mine.gouv.fr
6.1.2. Les diffrentes catgories de marchs publics

et les accords-cadres
1. Les marchs simples
De loin les plus courants, ils sont utiliss lorsque le pouvoir adjudicateur peut
dterminer avec certitude les caractristiques et le volume des prestations
excuter.
2. Les marchs bons de commande

Un march bons de commande est un march conclu avec un ou plusieurs
oprateurs conomiques, et excut au fur et mesure de lmission de
bons de commande (article 77 du Code des marchs publics).
Le march peut prvoir un minimum et un maximum en valeur ou en
quantit, ou tre conclu sans minimum ni maximum.
La dure dun march bons de commande (sauf exceptions) ne peut dpasser quatre ans.
95
6.1.1. Lentre en vigueur du Code des marchs publics 2006
3. Les marchs tranches conditionnelles

Le march tranches conditionnelles comporte une tranche ferme et une ou
plusieurs tranches conditionnelles.
Le march dnit la consistance, le prix ou les modalits de dtermination et
les modalits dexcution des prestations de chaque tranche (art. 72 du Code
des marchs publics).
Lentreprise est engage pour la totalit du march (tranche ferme et tranches
conditionnelles). Ds lors que le pouvoir adjudicateur dcide daffermir une
tranche conditionnelle, lentreprise doit lexcuter aux conditions dnies par
le march.
En revanche, le pouvoir adjudicateur nest engag que sur la tranche ferme. Il
garde toute latitude pour affermir ou non la ou les tranches conditionnelles.
Toutefois, sil dcide daffermir une tranche conditionnelle, il a lobligation
de la coner lentrepreneur avec qui il a pass le march tranches conditionnelles.
4. Les accords-cadres
Cest une nouveaut du Code des marchs publics 2006 (article 76).
Un accord-cadre est un dispositif qui permet de slectionner un certain
nombre dentreprises qui seront ultrieurement remises en concurrence
lors de la survenance du besoin.
Cest un contrat conclu entre le pouvoir adjudicateur et un ou plusieurs oprateurs conomiques (entreprises) dnissant un cadre gnral destin servir de base leurs futurs marchs publics.
Laccord-cadre nest donc pas un march. Ce contrat pose les bases essentielles de la passation de marchs ultrieurs pris sur son fondement, et accorde
en consquence une exclusivit unique ou partage aux prestataires ainsi retenus pour une dure dtermine.
Il xe le prix et parfois les quantits. Il peut prvoir un minimum et un maximum en quantit.
Il peut avoir une dure de quatre ans.
On distingue deux phases principales : la conclusion des accords-cadres, puis
dans un deuxime temps la passation des marchs sur le fondement de
laccord.
96
6.1. Gnralits
6.1.3. Le prix
Un march public doit obligatoirement indiquer la forme du prix.

Sont forfaitaires, les prix appliqus tout ou partie du march quelles que
soient les quantits excutes. Les marchs forfaitaires sont ceux dans lesquels la consistance et ltendue sont arrtes et peuvent donc tre prises en
compte dans un prix global forfaitaire dtermin lavance (article 17 du
CMP). On parle alors de marchs forfaitaires ou forfait ou prix global et
forfaitaire. Sont unitaires, les prix qui sappliquent une prestation ou une
unit de mesure (m2, m3, tonne, etc.) dont les quantits ne sont indiques dans
le march qu titre prvisionnel. Le paiement du prix au cocontractant sera
donc tabli en fonction des quantits ralises ou livres par celui-ci. On
parle alors de marchs prix unitaires.
Les prix sont mixtes lorsque, dans un mme march, une partie des prestations est rmunre au forfait, une autre partie prix unitaires. Les deux formes de prix sont donc combines au sein dun mme march. titre
dexemple, les fondations peuvent tre traites prix unitaires et la superstructure prix forfaitaire.
2. March actualisable et/ou rvisable (article 18 du Code des marchs

publics)
a) Lactualisation du prix
Lorsquun march est conclu prix ferme, il prvoit les modalits dactualisation de son prix.
Lactualisation du prix prend donc en compte les variations conomiques une
seule fois, lors du dmarrage des travaux.
Le march public doit prciser :
que ce prix sera actualis si un dlai suprieur trois mois scoule entre
la date laquelle le candidat a x son prix dans loffre (et non plus la
date dtablissement des prix) et la date de dbut dexcution des
prestations ;
et que lactualisation se fera aux conditions conomiques correspondant
une date antrieure de trois mois la date de dbut dexcution des prestations.
b) La rvision du prix
Un prix rvisable est loppos dun prix ferme. La rvision du prix prend en
compte les variations conomiques pendant toute la dure du march.
97
1. March prix forfaitaire ou march prix unitaires

Les marchs de travaux dune dure dexcution suprieure trois mois qui
ncessitent, pour leur ralisation, le recours une part importante de fournitures dont le prix est directement affect par les uctuations de cours mondiaux, comportent une clause de rvision de prix.
6.1.4. Les pices constitutives des marchs publics

Les marchs publics de travaux sont des contrats crits, lexception de ceux
passs selon une procdure adapte.
Pour les marchs formaliss, les pices contractuelles sont les suivantes.
1. Lacte dengagement
Cest la pice signe par un candidat un march public dans laquelle il
prsente son offre ou sa proposition dans le respect des clauses du cahier des
charges. Cet acte dengagement est ensuite sign par la personne publique
(art. 11 du CMP).
Une fois sign par lautorit comptente, il cre le lien contractuel entre les
parties.
2. Les autres pices constitutives des marchs

Le cahier des clauses administratives particulires (CCAP) xe plus prcisment les engagements contractuels du titulaire du march ;
le cahier des clauses techniques particulires (CCTP) rassemble les clauses techniques dun march dtermin. Ce sont les stipulations qui donnent une description prcise des prestations raliser ;
le bordereau des prix unitaires ou le devis tabli par lentreprise ;
le cahier des clauses techniques gnrales (CCTG) sil en existe un ;
le cahier des clauses administratives gnrales applicable au march
(CCAG) ;
les annexes administratives ou techniques (plans, plannings, maquettes,
cahiers des clauses comptables, etc.).
3. Le march indique lordre de priorit des pices contractuelles

Cet ordre est trs important car, en cas de contradiction entre les diffrentes
pices composant le march, celles-ci (sauf cas derreur manifeste) prvalent
dans lordre o elles sont numres (article 12-5 du Code des marchs
publics).
98
6.2. Le respect des principes
6.2. Le respect des principes
Ces principes sont afrms ds larticle premier du Code des marchs

publics, et tout matre douvrage public est imprativement tenu de les respecter.
La personne publique doit, pour assurer lefcacit de la commande publique
et pour un bon usage des deniers publics, respecter :
lgalit de traitement des candidats ;
la libert daccs la commande publique ;
la transparence des procdures.
6.2.1. Le principe dgalit des candidats

Toutes les entreprises doivent pouvoir faire acte de candidature ou remettre
une offre.
toutes les tapes de la procdure, elles doivent bncier des mmes informations et des mmes rgles de comptition.
Leur candidature et leur offre doivent tre analyses dans des conditions
identiques, partir de critres pralablement dnis.
6.2.2. La libert daccs la commande publique

Quels que soient leur taille et leur statut, les entreprises peuvent librement
accder aux marchs publics sous rserve quelles soient en rgle avec le sc,
les rgimes de cotisation sociale et les rgles du Code du travail.
Le principe de libert daccs interdit dexclure des candidats qui remplissent toutes les conditions requises poses par le rglement de la consultation,
qui ne doit comporter aucune exigence qui ne serait pas justie par lobjet
du march.
La personne publique doit veiller ce que les clauses du march et les critres de slection des candidats et des offres naboutissent pas carter certaines catgories de candidats ou en favoriser dautres.
La jurisprudence a reconnu la possibilit pour une personne publique de se
porter candidate un march public. Ce principe est reconnu mme si les personnes publiques ne sont pas soumises aux mmes obligations scales et
sociales que les candidats privs, ces drogations ntant pas par elles-mmes
99
La rglementation des marchs publics repose sur le respect de principes fondamentaux et ce, quel que soit le montant du march.

de nature fausser la concurrence (CE, avis, 8 novembre 2000, socit JeanLouis Bernard Consultants).
6.2.3. Le principe de transparence

Cette obligation de transparence qui incombe lacheteur public consiste
garantir, en faveur de tout soumissionnaire potentiel, un degr de publicit
adquat permettant une ouverture du march des services la concurrence,
ainsi que le contrle de limpartialit des procdures de passation.
Il existe une obligation de conserver la preuve de la mise en concurrence, et
de son droulement.
Le pouvoir adjudicateur doit informer tous les candidats de sa dcision et,
suite leur demande crite, leur donner, dans un dlai maximum de 15 jours,
les motifs dtaills qui lont conduit retenir lun et rejeter les autres.
Pour les procdures formalises, un avis dattribution doit tre publi dans
un dlai maximal de 48 jours compter de la notication.
Une publicit des marchs conclus dans lanne devra tre effectue, en prcisant le nom des attributaires.
6.2.4. Sanctions du non-respect de ces principes

La mconnaissance des principes de libert daccs, dgalit de traitement
des candidats, et de transparence constitue un manquement aux obligations
de publicit et de mise en concurrence au sens de larticle L. 551-1 du Code
de justice administrative, relatif au rfr prcontractuel devant les juridictions administratives.
Elle expose galement son auteur des sanctions pnales pour dlit de favoritisme (octroi dun avantage injusti), lequel est puni par larticle 432-14
du Code pnal de deux ans demprisonnement et de 30 000 euros damende.
6.3. La publicit
Lefcacit de la publicit constitue une composante essentielle de la rgularit du march.
Les modalits de publicit doivent tre choisies avec soin et une attention
toute particulire doit tre porte au choix des supports utiliss, ce compte
tenu de lvolution de la jurisprudence.
100
6.3. La publicit
La publicit et la mise en concurrence ne sont pas obligatoires en dessous de

4 000 HT.
Larticle 28 du Code des marchs publics indique que le pouvoir adjudicateur
peut dcider que le march sera pass sans publicit ni mise en concurrence
pralables :
si les circonstances le justient ;
ou si son montant estim est infrieur 4 000 HT ;
dans les situations dcrites au II de larticle 35 (en cas durgence, dans le
cas o aucune offre ou candidature na t dpose, doffres inappropries, ou encore pour les marchs complmentaires).
6.3.2. Entre les seuils de 4 000 HT et de 90 000 HT :

une publicit adapte
Entre 4 000 et 90 000 HT, le pouvoir adjudicateur choisit librement les
modalits de publicit adaptes en fonction :
des caractristiques du march ;
notamment le montant ;
et la nature des travaux, des fournitures ou des services en cause.
Il convient de garder lesprit que plus les montants augmentent, plus il faudra que les mesures de publicit soient augmentes.
Le juge sattache tout particulirement vrier que la publicit touche
bien lensemble des candidats potentiels :
dans sa dcision Rgion Nord-Pas-de-Calais du 7 octobre 2005, le
Conseil dtat a jug quun march de programmation, mme dun montant trs faible (35 000 ), pouvait par son objet ncessiter la mise en
uvre de mesures de publicit allant au-del de la rgion ;
le 14 mars 2006, cest le tribunal administratif de Montpellier qui a jug,
dans une dcision socit Azur BTP , que la passation dun march
ngoci de travaux de 3,5 millions deuros devait faire lobjet dune publicit allant au-del de la rgion, cette fois en raison de son montant ;
enn, le tribunal de Mamoudzou (Mayotte), le 2 mai 2006, a jug que
les modalits de publicit arrtes par la personne responsable du march doivent savrer en adquation non seulement avec le montant du march, mais galement avec son objet, et doivent tenir compte du degr de
concurrence effectif entre les candidats potentiels .
Autrement dit, lobjet de la publicit nest donc pas de toucher la zone gographique o lacheteur est implant, mais datteindre les candidats
potentiels .
101
6
6.3.1. En dessous du seuil de 4 000 HT : publicit non obligatoire

Pour prouver, si ncessaire, quil a pris toutes les mesures pour susciter une
relle mise en concurrence, lacheteur pourra produire divers justicatifs :
envoi des publicits, justicatifs de mise en ligne, ou demandes de prsentation de devis.
6.3.3. Entre le seuil de 90 000 HT et celui de 5 270 000 HT

Au-dessus de 90 000 HT, les avis dappel public la concurrence sont obligatoirement conformes aux modles xs par larrt du 28 aot 2006.
Ils sont publis soit au BOAMP (Bulletin ofciel des annonces de marchs
publics), soit dans un journal dannonces lgales.
Le matre douvrage apprcie de plus si, compte tenu de la nature ou du montant des travaux en cause, une publication dans un journal spcialis correspondant au secteur conomique concern est par ailleurs ncessaire pour
assurer une publicit conforme aux principes du Code des marchs public.
Les avis adresss au BOAMP sont obligatoirement transmis par tlprocdure.
6.3.4. Au-dessus du seuil communautaire de 5 270 000 HT

Au-dessus de 5 270 000 HT, le matre douvrage a lobligation de procder
une publicit nationale et europenne : BOAMP et JOUE (Journal ofciel
de lunion europenne).
6.3.5. Le calcul des seuils : les notions douvrage et dopration

(art. 27 du CMP)
Le mode de publicit ou le choix de la procdure mettre en uvre se dterminent en fonction de seuils.
Le calcul de ces seuils seffectue partir des notions douvrage et dopration. La mthode est valable pour tous les seuils que ce soit ceux de
4 000 HT, de 90 000 HT ou de 5 270 000 HT permettant de savoir quel
niveau de publicit effectuer, ou ceux de 210 000 HT et 5 270 000 HT
permettant de dcider quelle procdure de passation utiliser.
Lopration de travaux est un ensemble de travaux qui, en considration de
leur objet, des procds techniques utiliss ou de leur nancement, ne peuvent tre dissocis et que le matre douvrage a dcid dexcuter dans une
mme priode de temps et sur une zone gographique donne.
102
6.4. La slection des candidats

6.4.1. Interdictions de soumissionner (art. 43 du CMP)
Le matre douvrage doit dclarer non recevables les candidatures des personnes ou entreprises :
en tat de liquidation judiciaire ou de faillite personnelle ;
en tat de redressement judiciaire et qui ne peuvent justier tre habilites poursuivre leur activit pendant la dure prvisible dexcution du
march. Le fait pour une entreprise de dissimuler une situation de redressement judiciaire est constitutif dune fraude et autorise la commission
dappel doffres ou le pouvoir adjudicateur reprendre lexamen des
offres (CE, 8 dcembre 1997, socit A2IL). Mais la fraude est strictement
interprte, et nest pas reconnue lorsque le pouvoir adjudicateur a omis
de vrier la rgularit de la situation du candidat : cest alors la procdure entire qui est entache dirrgularit (CAA Paris, 23 novembre
2004, dpartement de Seine-Saint-Denis) ;
qui ont fait lobjet au cours des cinq dernires annes dune condamnation dnitive pour certaines infractions prvues par le code pnal, au
titre desquelles lescroquerie, labus de conance, le blanchiment, la corruption ou les faux ;
qui ont fait lobjet au cours des cinq dernires annes dune condamnation
inscrite au bulletin n 2 du casier judiciaire pour travail dissimul ;
qui ne sont pas en rgle au niveau de leur situation scale et sociale au
31 dcembre de lanne prcdant celle du lancement de la consultation
conformment la liste des impts et cotisations sociales numres dans
larrt du 31 janvier 2003.
Attention
Ces rgles sont impratives pour tout candidat un march public,
quel que soit son montant.
En pratique, ces interdictions sont rcapitules dans la dernire page de la
dclaration du candidat (DC 5), rubrique Attestations , et dans les notes de
bas de page n 10 et 11 de la circulaire du 3 aot 2006.
103
6
Louvrage est le rsultat dun ensemble de travaux de btiment (ou de gnie

civil) destin remplir par lui-mme une fonction conomique ou technique.
Cest concrtement la construction obtenue au terme des travaux raliss.
6.4.2. Documents produire par tous les candidats

(ou slection des candidatures) (art. 44 et 45 du CMP)
La liste des renseignements et documents fournir par le candidat est xe
par larticle 45 du Code des marchs publics et prcise par larrt du
28 aot 2006 du ministre charg de lconomie xant la liste des renseignements et des documents pouvant tre demands aux candidats.
Il sagit dune liste limitative. Le pouvoir adjudicateur ne peut exiger des
candidats que des renseignements ou documents permettant dvaluer leur
exprience, leurs capacits professionnelles, techniques et nancires, ainsi
que des documents relatifs aux pouvoirs des personnes habilites les engager.
Le matre douvrage doit choisir dans cette liste les documents ou les renseignements quil demandera aux candidats dans la mesure o ils sont ncessaires lapprciation des capacits des candidats et ce, en fonction de lobjet
du march.
Ces renseignements ou documents doivent permettre dvaluer lexprience,
les capacits professionnelles, techniques et nancires du candidat.
Au stade des candidatures, larrt du 28 aot 2006 permet de demander aux
entreprises de nouveaux documents par rapport larrt prcdent du
26 fvrier 2004, et ce pour faciliter la preuve de leur crdibilit nancire.
Il sagit :
dune dclaration approprie de banque ou de la preuve dune assurance
pour les risques professionnels. Concrtement, il pourra sagir dun courrier de lassureur attestant que lentreprise candidate est assure en responsabilit civile et en responsabilit dcennale ;
des bilans ou extraits de bilans, concernant les trois dernires annes,
des oprateurs conomiques (des entreprises) pour lesquels ltablissement des bilans est obligatoire en vertu de la loi (cest--dire les socits
commerciales, les associations scalises). En pratique, il devrait sagir
des tableaux 2050, 2051, 2052 et 2053 de la liasse scale correspondant
lactif, au passif et au compte de rsultat ;
de la liste des travaux excuts au cours des cinq dernires annes qui
peut, dornavant, tre appuye dattestations de bonne excution pour les
travaux les plus importants. Ces attestations doivent prciser, outre le
montant, lpoque et le lieu dexcution des travaux, si les travaux ont t
effectus selon les rgles de lart et mens rgulirement bonne n.
Les autres renseignements apporter par le candidat ne sont pas modis par
rapport au prcdent arrt du 26 fvrier 2004.
104
Il ne peut tre exig des candidats que des niveaux minimaux de capacits
lis et proportionns lobjet du march.
Une mme personne ne peut reprsenter plus dun candidat pour un mme
march.
Un modle de dclaration du candidat (DC 5) est labor par le ministre
de lconomie, des nances et le lindustrie (www.nances.gouv.fr). Cette
dclaration du candidat, ainsi que les documents qui peuvent y tre annexs
ou indiqus, constituent un lment essentiel pour connatre notamment les
effectifs de lentreprise candidate, son chiffre daffaires, ses bilans, ses comptes, sa solvabilit, ses attestations bancaires, ses moyens techniques, son
savoir-faire, son efcacit, son exprience, sa abilit, la preuve de la bonne
excution de ses marchs prcdents et ses mthodes de contrle de la qualit.
6.4.3. Pices absentes ou incompltes (art. 52 du CMP)

Au stade de la slection des candidatures, les pouvoirs adjudicateurs peuvent
demander aux candidats de rgulariser le contenu de la premire enveloppe
en cas doubli ou de production incomplte dune pice rclame dans le dossier de candidature et ainsi permettre ces candidats de rester dans la comptition.
6.4.4. Documents produire par le seul attributaire

(art. 46 et 47 du CMP)
Le candidat auquel il est envisag dattribuer le march produit galement, tous les six mois jusqu la n de lexcution du march :
les pices prvues aux articles R. 324-4 ou R. 324-7 du code du travail
(concernant le travail illgal). Ces pices sont obligatoires ds que le contrat atteint 3 000 ;
les attestations et certicats prouvant quil a satisfait ses obligations scales et sociales.
Le march ne peut tre attribu au candidat dont loffre a t retenue que si
celui-ci produit dans le dlai imparti les certicats et attestations prvus. Sil
ne peut produire ces documents dans le dlai imparti, son offre est rejete et
le candidat est limin. Le candidat dont loffre a t classe immdiatement
aprs la sienne est sollicit pour produire les certicats et attestations ncessaires avant que le march ne lui soit attribu.
105
6
Il sagit de la dclaration du chiffre daffaires, de leffectif de lentreprise,

des titres dtudes et professionnels de lentreprise, de la dclaration du
matriel, des certicats de qualication professionnelle.
6.5. La slection des offres

6.5.1. Les critres de slection des offres :
loffre conomiquement la plus avantageuse (art. 53 du CMP)
Pour attribuer le march au candidat qui a prsent loffre conomiquement
la plus avantageuse, le pouvoir adjudicateur se fonde soit sur plusieurs critres, soit sur un seul, le prix.
1. Une pluralit de critres non discriminatoires et lis lobjet

du march
Le pouvoir adjudicateur se fonde sur une pluralit de critres non discriminatoires et lis lobjet du march, notamment la qualit, le prix, la
valeur technique, le caractre esthtique et fonctionnel, les performances en
matire de protection de lenvironnement, les performances en matire
dinsertion professionnelle des publics en difcult, le cot global dutilisation, la rentabilit, le caractre innovant, le service aprs-vente et lassistance
technique, la date de livraison, le dlai de livraison ou dexcution.
Dautres critres peuvent tre pris en compte sils sont justis par lobjet
du march.
En cas de pluralit des critres, le pouvoir adjudicateur a le choix des critres
dattribution du march en fonction de lobjet de celui-ci. De ce fait, le critre
prix na pas tre obligatoirement pris en compte en cas de pluralit de critres (CE, 28 avril 2006, commune de Toulouse).
2. Un seul critre : le prix

Compte tenu de lobjet du march, un seul critre est retenu, celui du
prix. Cela signie que le matre douvrage devra tre en mesure de justier
que, pour cette consultation, seul le prix peut permettre de slectionner les
entreprises.
6.5.2. Pondration des critres

(art. 53 du CMP et point 12.1 de la circulaire)
Le Code des marchs publics 2006 impose la pondration des critres.
Pour les marchs passs selon une procdure formalise et lorsque plusieurs
critres sont prvus, le pouvoir adjudicateur prcise leur pondration.
Cest seulement, lorsque le pouvoir adjudicateur estime pouvoir dmontrer
que la pondration nest pas possible, notamment du fait de la complexit du
march, quil hirarchise les critres par ordre dcroissant dimportance.
106
6.6. Les procdures de passation des marchs publics

Rappel
Elle concerne toutes les procdures de passation, y compris les marchs passs selon une procdure adapte. Toutefois, dans une procdure adapte, la
pondration ou la hirarchisation des critres pourront tre remplaces par
une simple numration des critres qui entreront dans le choix de la collectivit : le choix se fera alors partir dune apprciation densemble.
6.5.3. Variantes et options (art. 50 du CMP)

Lorsque le pouvoir adjudicateur se fonde sur plusieurs critres pour attribuer
le march, il peut autoriser les candidats prsenter des variantes.
Le pouvoir adjudicateur indique dans lavis dappel public la concurrence
(ou dans les documents de la consultation) sil autorise ou non les variantes.
dfaut dindication, les variantes ne sont pas admises.
6.6. Les procdures de passation

des marchs publics
On distingue quatre procdures de passation des marchs publics.
La premire possibilit est le march procdure adapte (MAPA). Il concerne les marchs en dessous du seuil de 210 000 HT.
Les trois catgories suivantes sont des marchs formaliss :
lappel doffres, ouvert ou restreint ;
la procdure ngocie ;
la procdure de dialogue comptitif.
Les marchs compris entre 210 000 HT et 5 270 000 HT sont des marchs formaliss. Que ce soit pour ltat ou pour les collectivits territoriales,
pour ces marchs de travaux, le matre douvrage public pourra librement
opter une des trois catgories de marchs formaliss possibles.
Dautre part, il est toujours possible, mme en dessous du seuil de 210 000 HT,
de passer un march formalis.
107
6
Lobligation de retenir loffre conomiquement la plus avantageuse

vaut pour toutes les procdures, quelque soit le montant du march
et non pas pour la seule procdure de lappel doffres.
6.6.1. Les marchs procdure adapte (MAPA)

1. Gnralits
Un matre douvrage public a la possibilit de passer des marchs selon une
procdure adapte en dessous du seuil de 210 000 HT pour les marchs de
travaux, quil sagisse dun march de ltat ou dun march dune collectivit territoriale (article 28 du Code des marchs publics).
Les modalits du march procdure adapte sont librement xes par le
pouvoir adjudicateur en fonction :
de la nature et des caractristiques du besoin satisfaire ;
du nombre des oprateurs conomiques susceptibles dy rpondre ;
de la localisation de ces oprateurs conomiques ;
et des circonstances de lachat.
Lacheteur public doit dnir lui-mme cette procdure en respectant diverses obligations juridiques imposes par le Code, qui en ralit constituent des
objectifs juridiques atteindre.
Cette libert accrue va dans le sens dune plus grande responsabilisation du
matre douvrage.
Le Code ne xe plus les moyens du matre douvrage, lui de dterminer
ceux qui sont les plus adapts, mais il impose une obligation de rsultat, celle
notamment de respecter les principes gnraux.
Le pouvoir adjudicateur peut nanmoins sinspirer des procdures formalises prvues par le Code, sans pour autant que les marchs en cause ne soient
alors soumis aux rgles formelles applicables ces procdures.
En revanche, sil se rfre expressment lune des procdures formalises
prvues par le Code, le pouvoir adjudicateur est tenu dappliquer les modalits prvues par le Code des marchs publics.
Quel que soit son choix, le pouvoir adjudicateur ne peut exiger des oprateurs
conomiques, au stade des candidatures, plus de renseignements ou de documents que ceux prvus pour les procdures formalises.
2. Principes respecter
Une procdure adapte doit donc respecter :
les principes de libert daccs la commande publique, dgalit de traitement des candidats, et de transparence des procdures ;
une bonne dnition des besoins du pouvoir adjudicateur ;
le choix de loffre conomiquement la plus avantageuse ;
108
Une procdure adapte doit galement respecter les conditions dexcution dtermines par le titre V du Code dont :
la remise dune avance ds 50 000 HT et dans la mesure o le dlai
dexcution est suprieur deux mois, sur la part de march qui ne fait pas
lobjet de sous-traitance (art. 87) ;
le versement dacomptes mensuels pour les marchs de travaux (art. 91) ;
le remplacement ventuel de la retenue de garantie par une caution
personnelle et solidaire ou par une garantie premire demande (art. 101
103) ;
le paiement dans un dlai maximum de 45 jours (art. 98) ;
le respect des rgles de sous-traitance (art. 112 et suiv.) ;
le recensement annuel des marchs (art. 131).
3. Dmarche
Quel que soit le montant prvisible du march, la dmarche sera toujours la
mme :
analyse des besoins ;
rdaction dun document de consultation. Il peut tre prcis dans lavis
que les offres seront tudies par le pouvoir adjudicateur tout la fois du
point de vue de leur prix, de la qualit des matriaux et du dlai dexcution.
rception des offres et slection. Il appartient au pouvoir adjudicateur
dattribuer une note chaque offre, pour chacun des critres qui semblent
les plus importants par ordre dimportance dcroissant. Mis cte cte
sous forme de tableau, les avantages/inconvnients de chaque offre
gagnent alors en clart, et le choix simpose en gnral ;
ngociation sil y a lieu ;
signature des documents du march ;
rception des travaux.
4. Cas particuliers des petits lots (article 27 III du CMP)

Les lots infrieurs 80 000 HT dans les marchs infrieurs 5 270 000 HT
(et les lots infrieurs 1 000 000 HT dans les marchs suprieurs
5 270 000 HT) peuvent faire lobjet dune dvolution par procdure adap-
109
6
une publicit pralable selon des modalits adaptes en fonction des

caractristiques du march, de son montant et de la nature des travaux,
dans un support efcace permettant de toucher les candidats potentiels
(art. 40 II) ;
un prix unitaire ou forfaitaire, actualisable et/ou rvisable (art. 17 19) ;
une notication du march avant tout commencement dexcution (art.
81).

te si le montant cumul des lots ainsi traits est infrieur ou gal 20 % de
lensemble.
Cette condition sapprcie de la faon suivante :
si la valeur globale des petits lots est suprieure au plafond ci-dessus,
la personne publique peut slectionner parmi ces lots ceux quelle souhaite soumettre une procdure adapte, les autres petits lots tant
passs selon la procdure applicable au march pris dans son ensemble
(exemple : appel doffres) ;
si la valeur globale des petits lots est infrieure au plafond, tous ces
lots, ou certains dentre eux, peuvent faire lobjet dune procdure adapte.
6.6.2. Dfinition et droulement de lappel doffres dans le CMP

(art. 33, 57 et 60)
1. Dfinition de lappel doffres
Lappel doffres est la procdure par laquelle la personne publique choisit
loffre conomiquement la plus avantageuse, sans ngociation, sur la base de
critres objectifs pralablement ports la connaissance des candidats.
Lappel doffres peut tre ouvert ou restreint.
Lappel doffres est dit ouvert lorsque tout candidat peut remettre une offre.
Lappel doffres est dit restreint lorsque seuls peuvent remettre des offres les
candidats qui y ont t autoriss aprs slection.
La personne responsable du march est libre de choisir entre les deux formes
dappel doffres.
Le march est attribu par la personne responsable du march aprs avis de
la commission dappel doffres pour ltat ainsi que pour les tablissements
publics de sant et les tablissements publics mdico-sociaux, ou par la
commission dappel doffres pour les collectivits territoriales.
Toute ngociation est formellement interdite.
2. Droulement de lappel doffres ouvert (art. 57 et suiv.)

a) Dlai de rception des offres
Un avis dappel public la concurrence est publi.
Le dlai de rception des offres ne peut tre infrieur 22 jours pour les
marchs de travaux dont le montant est infrieur 5 270 000 HT (ce dlai
110
Le dlai minimal de rception des offres et des candidatures peut tre rduit
en cas durgence, mais les circonstances de passation du march doivent alors
remplir trois conditions cumulatives : la ncessit de procder dans lurgence
doit tre relle, lvnement justiant le recours lurgence doit tre imprvisible, et il doit tre indpendant de la volont de lacheteur public (CAA
Lyon, 18 dcembre 2003, prfet du Rhne). Si lune de ces conditions manque (par exemple limprvisibilit), lurgence nest pas constitue et la procdure est irrgulire (CE, Ass., 5 mars 1999, prsident de lAssemble
nationale).
Ce dlai peut tre rduit de 7 jours (lorsque lavis dappel public la concurrence est envoy par voie lectronique).
Ce dlai peut tre rduit de 5 jours (lorsque le pouvoir adjudicateur offre,
par voie lectronique et compter de la publication de lavis dappel public
la concurrence, un accs libre, direct et complet aux documents de la consultation en indiquant dans le texte de lavis ladresse Internet laquelle ces
documents peuvent tre consults).
Les rductions de dlai peuvent tre cumules.
b) Le contenu des dossiers

Chaque candidat remet une enveloppe contenant les documents relatifs la
candidature et une enveloppe contenant loffre.
c) Conditions douverture des plis

Louverture des plis nest pas publique ; les candidats ny sont pas admis.
Seuls peuvent tre ouverts les plis qui ont t reus au plus tard la date et
lheure limites qui ont t annonces.
Le pouvoir adjudicateur qui constate que des pices dont la production tait
rclame sont absentes ou incompltes peut demander aux candidats de
complter leur dossier.
d) Interdiction de ngocier
Il ne peut y avoir de ngociation avec les candidats. Il est seulement possible
de demander aux candidats de prciser ou de complter la teneur de leur
offre.
La personne responsable du march, ou la commission dappel doffres selon
le cas, peut discuter avec les candidats pour leur faire prciser ou complter
111
6
peut tre ramen 15 jours en cas durgence ne rsultant pas du fait du pouvoir adjudicateur).

la teneur de leur offre. Ces prcisions ou complments ne peuvent tre
rclams que dans le souci dajuster la teneur et le degr de prcision des
offres entre elles. Il sagit uniquement de permettre une comparaison relle
de celles-ci, sans affecter le jeu de la concurrence.
La mise au point du march ne peut constituer quun amnagement de loffre,
et doit rentrer dans le cadre des modications non substantielles des conditions dexcution du march qui sont apprcies au cas par cas par le juge,
lequel vrie si la mise au point tait de nature remettre en cause les conditions de lappel la concurrence (CE, 27 juillet 1984, socit Biro). Une mise
au point introduisant, dans certaines circonstances, des pnalits pouvant
dpasser le montant du march est abusive : la clause la matrialisant est abusive (TA Nice, 24 mars 2006, socit Degrmont).
e) Choix de loffre conomiquement la plus avantageuse

La personne responsable du march pour ltat ou la commission dappel
doffres pour les collectivits territoriales, aprs avoir analys et compar les
offres, choisit loffre conomiquement la plus avantageuse .
Pour procder ce choix, la personne responsable du march ou la commission dappel doffres se fonde sur les critres quelle a pralablement indiqus dans lavis dappel public la concurrence ou dans le rglement de la
consultation.
f) Lattribution du march
Aprs classement des offres, loffre conomiquement la plus avantageuse
est choisie par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales (ou aprs avis de la commission dappel doffres pour ltat, les tablissements publics de sant et les tablissements publics sociaux ou mdicosociaux).
Ltat et la Collectivit Territoriale sont lis par les critres dattribution
numrs et hirarchiss ou pondrs dans lavis dappel public la concurrence ou le rglement de la consultation.
Si le candidat dont loffre a t retenue ne peut produire les attestations et
certicats, son offre est rejete.
Les candidats dont loffre na pas t retenue sont informs de son rejet.
g) Le rejet des candidatures et des offres (art. 80 et 83 du CMP)

Pour les marchs passs selon une des procdures formalises, le pouvoir
adjudicateur avise, ds quil a fait son choix sur les candidatures ou sur les
112
Un dlai dau moins 10 jours est respect entre la date laquelle la dcision
de rejet est notie aux candidats dont loffre na pas t retenue et la date de
signature du march (ou de laccord-cadre).
Si un candidat demande par crit au pouvoir adjudicateur les motifs
dtaills du rejet de sa candidature (ou de son offre), et (si son offre tait conforme) les caractristiques et les avantages de loffre retenue, ainsi que le
nom du ou des attributaires du march (ou de laccord-cadre), le pouvoir
adjudicateur est tenu de fournir ces renseignements dans un dlai de
15 jours compter de la rception de cette demande crite.
h) La notification du march (art. 81 et 82 du CMP)

Les marchs dun montant suprieur 4 000 HT sont notis avant tout
commencement dexcution.
La notication consiste en un envoi dune copie du march sign au titulaire.
La date de notication est la date de rception de cette copie par le titulaire.
Le march prend effet cette date.
i) Avis dattribution (art. 85 du CMP)

Le pouvoir adjudicateur envoie pour publication, dans un dlai maximal de
48 jours compter de la notication du march (ou de laccord-cadre), un
avis dattribution.
Lavis dattribution est publi dans lorgane qui a assur la publication de
lavis dappel public la concurrence.
Pour les marchs de travaux compris entre 210 000 HT et 5 270 000 HT,
les avis sont publis au Bulletin ofciel des annonces des marchs publics ou
dans un journal habilit recevoir des annonces lgales.
j) Appel doffres infructueux

Lorsque aucune candidature ou aucune offre na t remise ou lorsquil na
t propos que des offres inappropries ou des offres irrgulires ou inacceptables, lappel doffres est dclar sans suite ou infructueux.
Lorsque lappel doffres est dclar infructueux, il est possible de mettre en
uvre :
soit un nouvel appel doffres ;
113
6
offres, tous les autres candidats du rejet de leur candidature ou de leur

offre, en indiquant les motifs de ce rejet.

soit, si les conditions initiales du march ne sont pas substantiellement
modies, un march ngoci sans publicit et sans mise en concurrence
pralables, dans le cas doffres inappropries ;
ou un march ngoci avec publicit et mise en concurrence, dans le cas
doffres irrgulires ou inacceptables ;
ou encore, sil sagit dun petit lot , une procdure adapte.
tout moment, la procdure peut tre dclare sans suite pour des motifs
dintrt gnral. Les candidats en sont informs.
La dcision de ne pas donner suite lappel doffres pour un motif
dintrt gnral doit tre soigneusement distingue de la dclaration
dinfructuosit.
La commission dappel doffres intervient forcment dans la dcision
dinfructuosit, alors que lauteur de la dclaration sans suite nest pas prcis dans le Code, ce qui pourrait dans certains cas conduire carter la commission dappel doffres au prot de lautorit excutive. De plus,
linfructuosit vise des situations comme la carence doffre, des offres inappropries ou des offres inacceptables ou irrgulires, alors que la dclaration
sans suite est potentiellement plus large et peut sappuyer sur tout motif
dintrt gnral. Par ailleurs, la dclaration sans suite peut intervenir tout
stade de la procdure, ce qui nest pas le cas de la dclaration dinfructuosit.
Enn, la dclaration dinfructuosit replace et ouvre la procdure en la rorientant ventuellement vers un nouvel appel doffres, une procdure ngocie ou une procdure adapte, alors que la dclaration sans suite met n la
procdure sans produire dautre effet.
3. Le droulement dun appel doffres restreint dans le CMP

(art. 60 et suivants)
Comme pour lappel doffres ouvert, lappel doffres restreint est organis
par tapes depuis la dnition du besoin jusqu la notication du march.
En appel doffres ouvert, retirent le dossier de consultation les entreprises
qui le souhaitent, mme si les offres reues ne sont pas toutes examines en
raison de llimination des concurrents ne rpondant pas aux critres de rgularit et de capacit ; en revanche, en appel doffres restreint, ne reoivent
le dossier de consultation que les entreprises pralablement slectionnes
par la collectivit contractante au vu des garanties, notamment professionnelles et nancires, qui lui sont apportes.
114
Le pouvoir adjudicateur peut dcider de limiter le nombre de candidats

qui seront admis prsenter une offre. Il mentionne cette dcision dans lavis
dappel public la concurrence. Il xe dans cet avis un nombre minimal de
candidats admis prsenter une offre, et peut galement xer un nombre
maximal. Le nombre minimal ne peut tre infrieur cinq.
En outre, le pouvoir adjudicateur peut xer un nombre minimal de petites et moyennes entreprises qui seront admises prsenter une offre, sous
rserve que le nombre des petites et moyennes entreprises retenues en application des critres de slection des candidatures soit sufsant. Cette dcision
est mentionne dans lavis dappel public la concurrence.
Lorsque le nombre de candidats satisfaisant aux critres de slection des candidatures est infrieur au nombre minimal, le pouvoir adjudicateur peut continuer la procdure avec les seuls candidats slectionns.
Le dlai minimal de rception des candidatures pour les marchs de travaux dont le montant est infrieur 5 270 000 HT est de 22 jours ( compter de la date denvoi de lavis), ou de 15 jours si lavis a t envoy par voie
lectronique. En cas durgence ne rsultant pas du fait du pouvoir adjudicateur, ce dlai minimal peut tre ramen 15 jours (ou 10 jours si lavis a t
envoy par voie lectronique).
Le dlai minimal de rception des offres et des candidatures peut tre rduit
en cas durgence, mais les circonstances de passation du march doivent alors
remplir trois conditions cumulatives : la ncessit de procder dans lurgence
doit tre relle, lvnement justiant le recours lurgence doit tre imprvisible, et il doit tre indpendant de la volont de lacheteur public (CAA
Lyon, 18 dcembre 2003, prfet du Rhne). Si lune de ces conditions manque (par exemple limprvisibilit), lurgence nest pas constitue et la procdure est irrgulire (CE, Ass., 5 mars 1999, prsident de lAssemble
nationale).
Les candidatures sont transmises par tout moyen permettant de dterminer de
faon certaine la date et lheure de leur rception et den garantir la condentialit.
Louverture des plis nest pas publique ; les candidats ny sont pas admis.
lheure limites qui ont t annonces.
Avant de procder lexamen des candidatures, le pouvoir adjudicateur qui
constate que des pices dont la production tait rclame sont absentes
ou incompltes peut demander aux candidats de complter leur dossier.
115
6
a) La slection des candidatures

Au vu des seuls renseignements relatifs aux candidatures, la liste des candidats autoriss prsenter une offre est tablie par la commission dappel
doffres pour les collectivits territoriales (ou aprs avis de la commission
dappel doffres pour ltat, les tablissements publics de sant et les tablissements publics sociaux ou mdico-sociaux).
Les candidats non retenus en sont informs.
b) La slection des offres

Une lettre de consultation est envoye simultanment tous les candidats
slectionns.
Cette lettre de consultation comporte au moins les documents de la consultation, ou les conditions daccs ces documents sils sont mis disposition
directe par voie lectronique, la date et lheure limites de rception des offres,
ladresse laquelle elles sont transmises, les rfrences de lavis dappel
public la concurrence publi, la liste des documents fournir avec loffre.
Le dlai de rception des offres ne peut tre infrieur 22 jours pour les
marchs de travaux dont le montant est infrieur 5 270 000 HT.
Les dlais de rception des offres peuvent tre rduits de 5 jours (lorsque le
pouvoir adjudicateur offre, par moyen lectronique et compter de la publication de lavis dappel public la concurrence, laccs libre, direct et complet aux documents de la consultation et tout document complmentaire, en
indiquant dans le texte de lavis ladresse Internet laquelle ces documents
peuvent tre consults).
Les offres sont transmises par tout moyen permettant de dterminer de faon
certaine la date et lheure de leur rception et den garantir la condentialit.
La commission dappel doffres procde louverture et lenregistrement
des offres. La sance douverture des plis contenant les offres nest pas publique. Les candidats ny sont pas admis.
lheure limites qui ont t annonces dans la lettre de consultation.
Les offres inappropries ainsi que les offres irrgulires ou inacceptables
sont limines par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales (ou aprs avis de la commission dappel doffres pour ltat, les tablissements publics de sant et les tablissements publics sociaux ou mdicosociaux).
Il ne peut y avoir de ngociation avec les candidats. Il est seulement possible de demander aux candidats de prciser ou de complter la teneur de leur
offre.
116
Il est possible, en accord avec le candidat retenu, de procder une mise au

point des composantes du march, sans que ces modications puissent
remettre en cause les caractristiques substantielles de loffre ni le classement
des offres.
certicats, son offre est rejete.
Les candidats dont loffre na pas t retenue sont informs de son rejet.
Le march est noti et un avis dattribution est publi.
6.6.3. La procdure de marchs ngocis (art. 34, 35, 65 et 66)

1. Dfinition dune procdure ngocie
Dans une procdure ngocie, la diffrence de la procdure dappel
doffres, la personne publique dispose dune marge de manuvre importante. Elle peut, de plein droit et dans le respect des principes dgalit et de
transparence, ngocier avec les candidats, et cette ngociation a pour objet et
peut lgitimement avoir pour effet de les conduire adapter leur offre. Au
terme des ngociations, loffre conomiquement la plus avantageuse sera
retenue.
Il convient toutefois de noter que les ngociations ne peuvent conduire
modier les conditions du march.
2. Les cas possibles de recours aux marchs ngocis dans le CMP

Les pouvoirs adjudicateurs peuvent passer des marchs ngocis dans les cas
suivants numrs larticle 35 du Code des marchs publics.
Article 35 I. Marchs ngocis APRES publicit pralable

ET mise en concurrence
1) Les marchs (et les accords-cadres) pour lesquels, aprs appel doffres
(ou dialogue comptitif), il na t propos que des offres irrgulires ou
inacceptables que le pouvoir adjudicateur est tenu de rejeter.
Les conditions initiales du march ne doivent toutefois pas tre substantiellement modies.
117
6
Aprs classement des offres, loffre conomiquement la plus avantageuse

est choisie par la commission dappel doffres pour les collectivits territoriales (ou aprs avis de la commission dappel doffres pour ltat, les tablissements publics de sant et les tablissements publics sociaux ou mdicosociaux).

Le pouvoir adjudicateur est dispens de procder une nouvelle mesure de
publicit sil ne fait participer la ngociation que le ou les candidats qui,
lors de la procdure antrieure, ont soumis des offres respectant les exigences
relatives aux dlais et modalits formelles de prsentation des offres.
5) Les marchs (et les accords-cadres) de travaux dont le montant est compris entre 210 000 HT et 5 270 000 HT.
Article 35 II. Marchs ngocis SANS publicit pralable

ET SANS mise en concurrence
1) Les marchs (et les accords-cadres) conclus pour faire face une urgence
imprieuse rsultant de circonstances imprvisibles pour le pouvoir adjudicateur et dont les conditions de passation ne sont pas compatibles avec les
dlais exigs par les diffrentes procdures formalises (notamment les marchs conclus pour faire face des situations durgence imprieuse lies une
catastrophe technologique ou naturelle).
Peuvent galement tre conclus selon cette procdure les marchs rendus
ncessaires pour lexcution dofce, en urgence, de travaux raliss par des
pouvoirs adjudicateurs.
3) Les marchs (et les accords-cadres) passs selon la procdure de lappel
doffres pour lesquels aucune candidature ou aucune offre na t dpose, ou pour lesquels seules des offres inappropries ont t dposes, pour
autant que les conditions initiales du march ne soient pas substantiellement
modies.
5) Les marchs complmentaires de travaux (qui consistent en des prestations qui ne gurent pas dans le march initialement conclu mais qui sont
devenues ncessaires, la suite dune circonstance imprvue), condition
que lattribution soit faite loprateur conomique qui a ralis louvrage
initial lorsque ces travaux complmentaires ne peuvent tre techniquement
ou conomiquement spars du march principal sans inconvnient
majeur pour le pouvoir adjudicateur, ou lorsque ces travaux, quoiquils soient
sparables de lexcution du march initial, sont strictement ncessaires
son parfait achvement.
Le montant cumul de ces marchs complmentaires ne doit pas dpasser
50 % du montant du march principal.
6) Les marchs de travaux ayant pour objet la ralisation de prestations
similaires celles qui ont t cones au titulaire dun march prcdent
pass aprs mise en concurrence.
Le premier march doit avoir indiqu la possibilit de recourir cette procdure pour la ralisation de prestations similaires. Sa mise en concurrence doit
118
Sans quil soit besoin dapprcier si le reste de la procdure est rgulier, le

seul recours la procdure ngocie hors des cas prvus par le Code suft
entacher la procdure de nullit, et ne peut faire natre dobligation entre les
parties (CE, 28 juillet 2000, monsieur Jacquier).
3. Le droulement dune procdure de marchs ngocis

a) Les mesures en faveur des PME
Le pouvoir adjudicateur peut dcider de limiter le nombre de candidats
qui seront admis prsenter une offre. Il mentionne cette dcision dans
lavis dappel public la concurrence. Il xe dans cet avis un nombre minimal de candidats admis prsenter une offre, et peut galement xer un nombre maximal. Le nombre minimal ne peut tre infrieur trois.
Le pouvoir adjudicateur peut xer un nombre minimal de petites et
moyennes entreprises (voir la dnition de la PME dans le paragraphe
Part PME , article 38 du CMP) qui seront admises prsenter une offre,
sous rserve que le nombre des PME retenues, en application des critres de
slection des candidatures, soit sufsant. Cette dcision est mentionne dans
lavis dappel public la concurrence.
Lorsque le nombre de candidats satisfaisant aux critres de slection des candidatures est infrieur au nombre minimal, le pouvoir adjudicateur peut continuer la procdure avec les seuls candidats slectionns.
b) Le dlai de rception des candidatures

Pour les marchs de travaux infrieurs 5 270 000 HT, le dlai minimal de rception des candidatures est de 22 jours ( compter de la date
denvoi de lavis) ou de 15 jours (si lavis a t envoy par voie lectronique).
En cas durgence ne rsultant pas du fait du pouvoir adjudicateur, ce dlai
minimal peut tre ramen 15 jours ou 10 jours (si lavis a t envoy par
voie lectronique).
Les candidatures sont transmises par tout moyen permettant de dterminer de faon certaine la date et lheure de leur rception et den garantir
la condentialit. Seuls peuvent tre ouverts les plis qui ont t reus au plus
tard la date et lheure limites annonces.
119
6
galement avoir pris en compte le montant total envisag, y compris celui des
nouveaux travaux. La dure pendant laquelle les nouveaux marchs peuvent
tre conclus ne peut dpasser trois ans compter de la notication du march
initial.

Le pouvoir adjudicateur qui constate que des pices dont la production tait
rclame sont absentes ou incompltes peut demander aux candidats de
complter leur dossier.
c) tablissement de la liste des candidats invits ngocier

Au vu des seuls renseignements relatifs aux candidatures, la liste des candidats invits ngocier est tablie. Les candidats non retenus en sont informs.
Une lettre de consultation est envoye simultanment tous les candidats
slectionns. Cette lettre de consultation comporte au moins les documents de la consultation ou les conditions daccs ces documents sils sont
mis disposition directe par voie lectronique, la date et lheure limites de
rception des offres, ladresse laquelle elles sont transmises, les rfrences
de lavis dappel public la concurrence publi, la date limite pour demander
des documents complmentaires le cas chant, la liste des documents fournir avec loffre.
Le dlai de rception des offres est librement x par le pouvoir adjudicateur.
Les offres sont transmises par tout moyen permettant de dterminer de
faon certaine la date et lheure de leur rception et den garantir la condentialit.
lheure limites. Les offres inappropries sont limines.
d) La ngociation
La ngociation ne peut porter sur lobjet du march, ni modier substantiellement les caractristiques et les conditions dexcution du march
telles quelles sont dnies dans les documents de la consultation.
La procdure ngocie peut se drouler en phases successives lissue desquelles certains candidats sont limins, par application des critres de slection des offres. Le recours cette facult est prvu dans lavis dappel public
la concurrence ou dans les documents de la consultation.
Le principe dgalit est respect ds lors que le pouvoir adjudicateur a, au
cours de la ngociation, men les ngociations dans les mmes conditions
avec tous les candidats, et a permis chacun deux de modier son offre. Le
candidat qui prsente loffre la plus intressante na pas se justier, hors le
cas de loffre anormalement basse (CAA Bordeaux, 14 fvrier 2006, Syndicat intercommunal dalimentation en eau potable du Confolentais).
120
6.7. La ngociation
Au terme des ngociations, aprs classement des offres, loffre conomiquement la plus avantageuse est choisie.
certicats, son offre est rejete. Lorsque le candidat dont loffre a t retenue
produit les attestations et certicats, les candidats dont loffre na pas t retenue sont informs du rejet de celle-ci.
Au terme de la ngociation, la dcision dattribuer le march lentreprise la
moins-disante est constitutive dun motif dannulation du march, ds lors
que le rglement de la consultation faisait tat de plusieurs critres faisant
lobjet dune pondration (CAA Lyon, 30 dcembre 2003, prfet de lAin).
Le march est noti et un avis dattribution est publi.
6.6.4. La procdure du dialogue comptitif (art. 36 et 67 du CMP)

La procdure de dialogue comptitif est une procdure dans laquelle le pouvoir adjudicateur conduit un dialogue avec les candidats admis y participer
en vue de dnir ou de dvelopper une ou plusieurs solutions de nature
rpondre ses besoins, et sur la base de laquelle ou desquelles les participants au dialogue seront invits remettre une offre.
Aucune condition nest exige pour recourir au dialogue comptitif pour les
marchs de travaux compris entre 210 000 HT et 5 270 000 HT.
Dans les autres cas, le recours la procdure de dialogue comptitif est possible lorsquun march public est considr comme complexe, cest--dire si le
pouvoir adjudicateur nest objectivement pas en mesure de dnir seul et
lavance les moyens techniques pouvant rpondre ses besoins ou sil nest
objectivement pas en mesure dtablir le montage juridique ou nancier dun
projet.
La procdure de dialogue comptitif nest pas un lment dacclration des
procdures, mais damlioration de la dnition des besoins.
6.7. La ngociation
Dans les marchs de travaux, la ngociation peut tre prsente dans les marchs procdure adapte (MAPA) et pour les marchs compris entre
210 000 HT et 5 270 000 HT.
Cette conscration impose aux personnes publiques soumises au Code des
marchs publics la matrise de la mthodologie de la ngociation.
121
6
e) Attribution du march
6.7.1. Les sujets de ngociation

La ngociation peut porter sur :
les propositions techniques (bases, variantes, etc.) ;
les dlais (incidence sur le prix des exigences en terme de dlai, etc.) ;
les quantits (vrication de la quantit ncessaire, etc.) ;
la qualit (vrication de la bonne estimation de la qualit, qualit sufsante ou au contraire surestime au regard des besoins, etc.) ;
le prix (lactualisation, la rvision, etc.) ;
les garanties de bonne excution du march (primes, pnalits, rsiliation,
etc.) ;
les dlais de rglement ;
les variantes proposes par le candidat ;
etc.
Le principe dgalit est respect ds lors que le pouvoir adjudicateur a, au
cours de la ngociation, men les ngociations dans les mmes conditions
avec tous les candidats, et a permis chacun deux de modier son offre. Le
candidat qui prsente loffre la plus intressante na pas se justier, hors le
cas de loffre anormalement basse (CAA Bordeaux, 14 fvrier 2006, Syndicat intercommunal dalimentation en eau potable du Confolentais).
6.7.2. Les thmes non ngociables

La ngociation ne doit pas remettre en cause :
lobjet du march ;
les critres de slection des candidatures et des offres noncs dans les
supports de publicit ou dans les documents de consultation ;
et dune faon gnrale, les caractristiques principales du dossier de consultation.
6.7.3. Les procdures qui autorisent la ngociation

La ngociation nest autorise que dans :
les procdures adaptes (art. 28 du CMP) ;
les procdures ngocies autorises par larticle 35 du CMP :
les marchs ngocis passs aprs publicit pralable et mise en concurrence (art. 35 du CMP I), notamment en cas doffres irrgulire ou
inacceptable et pour les marchs de travaux dont le montant est compris entre 210 000 HT et 5 270 000 HT,
les marchs ngocis passs sans publicit pralable et sans mise en concurrence (art. 35 du CMP II), notamment en cas durgence imprieuse,
122
6.7. La ngociation
la procdure de dialogue comptitif (art. 36 du CMP), notamment sans

condition daccs de 210 000 HT 5 270 000 HT pour les marchs de
travaux.
La ngociation est formellement interdite dans les appels doffres. Dans ce
cadre, seules des prcisions peuvent tre demandes aux entreprises.
6.7.4. Principes respecter lors de la ngociation

La ngociation doit :
tenir compte du principe dgalit de traitement des candidats, tout au
long de la procdure ;
tenir compte du principe de transparence qui doit tre organis dans le
respect du secret industriel et commercial entourant le savoir-faire des
candidats ;
et sappuyer sur lanalyse des offres sur le plan technique et nancier
(ouverture des plis et analyse des offres) dans lobjectif du choix de loffre
conomiquement la plus avantageuse.
Lacheteur doit donc particulirement veiller la traabilit des changes
effectus avec chacun des candidats, ainsi qu les maintenir un mme
niveau dinformation.
6.7.5. Diffrences entre une procdure adapte

et une procdure ngocie
dans une procdure ngocie la souplesse nexiste que dans la ngociation
elle-mme puisquil faut respecter le formalisme des articles 65 et 66 du
Code, alors que dans une procdure adapte la personne responsable du
march dispose dune relle souplesse dans la xation des modalits de la
procdure ;
la ngociation simpose ncessairement dans le cadre dune procdure
ngocie, alors que ce nest pas le cas dans une procdure adapte ;
les dlais minimaux de mise en concurrence xs larticle 65 du CMP
sappliquent uniquement en procdure ngocie, et pas imprativement en
procdure adapte ;
lattribution du march est faite aprs avis de la commission dappel
doffres (tat), ou par la commission dappel doffres au vu dune proposition de classement des offres (collectivits territoriales), dans les procdures ngocies, ce qui nest pas ncessairement le cas en procdure
adapte.
123
6
doffre inapproprie, de marchs complmentaires et de marchs

similaires ;
6.8
La dmatrialisation
6.8.1. De quoi sagit-il ?

La dmatrialisation est le simple remplacement dune passation des marchs
publics sur support papier par une passation par voie lectronique .
La dmatrialisation ne change rien aux droits et obligations du client et des
entreprises, pas plus quelle ne modie les tapes de passation prvues par la
procdure papier .
Tous les marchs publics, quel quen soit le montant, et quelle que soit la procdure de passation choisie, peuvent tre dmatrialiss. Un march de dix
mille euros, pass en procdure adapte, comme un march de 10 millions
deuros, pass en appel doffres, peuvent faire lobjet dune dmatrialisation.
6.8.2. Les obligations du matre douvrage

Il peut remplacer les documents crits par un change lectronique.
Il prcise les modalits daccs au rseau dans la publicit et permet le
tlchargement du RC (procdure formalise).
Il assure la scurit des transactions sur un rseau informatique de faon
non discriminatoire (procdure formalise).
Il doit garantir la scurit et la condentialit des informations.
Il indique dans la publicit le mode de transmission des candidatures et
des offres.
Il ne peut refuser de recevoir les candidatures et les offres des entreprises
qui nauraient pas respect son choix (sauf MAPA).
Il pourra exiger la transmission des candidatures et des offres par voie
lectronique en 2010.
Il doit accepter toutes les catgories de certicats de signature lectronique gurant sur la liste du ministre des Finances.
6.8.3. Les obligations de lentreprise

Elle a les frais daccs au rseau sa charge.
Elle envoie sa candidature et son offre dans des conditions qui permettent
dauthentier sa signature (sauf MAPA).
Elle fournit une adresse lectronique.
Elle dsigne la personne physique habilite remettre une offre pour son
compte.
Elle a les frais de signature lectronique sa charge.
124
6.8 La dmatrialisation
6.8.4. La signature lectronique

Pour signer lectroniquement, sont ncessaires un certicat de signature
lectronique et un logiciel de signature. Toutefois, lintress na pas besoin
de disposer dun logiciel de signature sil utilise un portail.
Un certicat de signature lectronique est un document sous forme lectronique qui a pour but dauthentier lidentit de la personne signataire
(carte didentit), lintgrit des documents changs (protection contre toute
altration), et lassurance de non-rpudiation (impossibilit de renier sa
signature).
Pour signer lectroniquement sa candidature et son acte dengagement,
lentreprise choisit librement une catgorie de certicats de signature lectronique. Le certicat est nominatif, il est dlivr aux personnes habilites
pour engager la personne morale.
La liste des catgories de certicats de signature lectronique rfrences
est publie sur le site Internet du ministre charg de la rforme de ltat
ladresse suivante : http://www.entreprises.mine.gouv.fr/certicats/.
Cette liste est volutive, elle est en effet actualise au fur et mesure des rfrencements.
6.8.5. La copie de sauvegarde

La copie de sauvegarde est une copie des dossiers des candidatures et des
offres destine se substituer, en cas danomalie, aux dossiers des candidatures et des offres transmises par voie lectronique au pouvoir adjudicateur.
Cette notion de copie de sauvegarde est donc diffrente de celle darchivage
des donnes.
Paralllement lenvoi lectronique, les oprateurs conomiques peuvent
ainsi faire parvenir au pouvoir adjudicateur une copie de sauvegarde sur support physique lectronique (CD-Rom, DVD-Rom, cl USB, etc.) ou bien
sur support papier.
125
6
Elle peut demander un envoi postal sur support papier (ou, si le rglement de la consultation le prvoit, sur support physique lectronique) si
les documents sont mis en ligne.
Elle peut adresser sa candidature et son offre sur support papier (ou,
si le rglement de la consultation le prvoit, sur support physique lectronique) si elle a consult les documents mis en ligne.
Elle doit prsenter les dossiers de candidature et doffre sparment
(chiers distincts ou supports distincts).
Elle peut envoyer une copie de sauvegarde.

Lorsque lentreprise envoie une copie de sauvegarde sur support physique
lectronique (ou sur support papier), elle doit :
ladresser dans les dlais impartis ;
la placer dans un pli scell comportant la mention copie de
sauvegarde .
Cette copie de sauvegarde peut tre ouverte :
lorsquun virus informatique est dtect ;
si la candidature ou loffre lectronique nest pas parvenue dans les
dlais ;
ou si elle na pas pu tre ouverte par le pouvoir adjudicateur.
Les acteurs de la commande publique peuvent trouver toutes les informations utiles dans le vade-mecum juridique de la dmatrialisation des marchs publics tlchargeable sur le site http://www.mine.gouv.fr/ dans la
rubrique marchs publics .
compter du 1er janvier 2010, le pouvoir adjudicateur pourra exiger la transmission des candidatures et des offres par voie lectronique.
6.8.6. Ni enchres lectroniques ni systme dacquisition dynamique

en marchs de travaux
Le client public ne peut recourir lenchre lectronique que pour les
marchs de fournitures dun montant suprieur 210 000 HT.
Le systme dacquisition dynamique (procdure entirement lectronique
de passation de march public) est rserv aux fournitures courantes.
6.8.7. Constats
Beaucoup dentreprises consultent les diffrents sites Internet et ont accs
aux publicits dmatrialises.
Beaucoup dentreprises tlchargent les dossiers de consultation.
En revanche, trs peu dentreprises rpondent par voie lectronique
(moins de 1 %).
Il y a beaucoup trop de plates-formes, avec des ergonomies trop diffrentes.
Des difcults lies aux dlais dacheminement.
Des difcults lies la abilit de lacheminement.
Des problmes dus la restitution des documents.
Une absence de ressources matrielles de certaines petites collectivits.
126
6.9. La passation des marchs rglements

6.9.1. Les procdures de passation des marchs des SEM
et des SA dHLM agissant en qualit de mandataire
Depuis la loi du 12 juillet 1985 relative la matrise duvre prive, dite loi
MOP, les SEM et les SA dHLM sont habilites lgalement tre matre
douvrage dlgu (mandataire) dun autre matre douvrage rglement
(article 4 de la loi MOP).
Cependant, avant juin 2004 les SA dHLM ne pouvaient tre mandataires
quau prot dautres organismes dhabitation loyer modr et uniquement
pour des ouvrages raliss portant sur une opration de logements aids.
Depuis juin 2004, larticle 4 (modi) de la loi MOP permet un matre
douvrage soumis la loi MOP de donner mandat toute personne publique ou prive qui nexerce pas directement ou indirectement une mission de
matrise duvre, de ralisation de travaux ou de contrle technique portant
sur louvrage raliser. Lnumration limitative des personnes pouvant tre
mandataires a donc t supprime.
Ainsi, les SEM et les SA dHLM peuvent tre dornavant matre douvrage
dlgu (mandataire) dun matre douvrage soumis la loi MOP sans autre
restriction que de ne pas, directement ou indirectement, exercer une mission
de matrise duvre, de ralisation de travaux ou de contrle technique portant sur louvrage raliser.
Lorsque la SEM (ou la SA dHLM) est mandataire dun matre douvrage,
elle est dans ce cas matre douvrage dlgu et agit pour le compte de ce
matre douvrage. Les rgles de passation des contrats signs par le mandataire sont donc les rgles de passation applicables au mandant, le matre
douvrage. Ainsi, si la SEM est mandataire dune commune, ses marchs
seront, dans ce cas, soumis au Code des marchs publics puisque les marchs
des communes sont soumis ce Code ou, si la SA dHLM est mandataire
dune autre SA dHLM, ses marchs seront soumis lordonnance du 6 juin
2005 puisque les marchs des SA dHLM sont soumis cette ordonnance
(cf. supra dans le chapitre 1, 1.2. La matrise douvrage dlgue, et point
suivant du prsent chapitre).
127
6.9.2. Les procdures de passation des marchs passs

par certaines personnes publiques ou prives non soumises
au CMP
1. Les textes
Lordonnance n 2005-659 du 6 juin 2005, relative aux marchs passs par
certaines personnes publiques ou prives non soumises au Code des marchs
publics, runit en un seul et unique texte lensemble des dispositions lgislatives applicables aux organismes non soumis au Code des marchs, mais soumis aux directives marchs publics qui guraient dans les lois du 3 janvier
1991, du 11 dcembre 1992 et du 29 janvier 1993.
Elle est complte, pour la partie rglementaire, par deux dcrets :
celui du 20 octobre 2005 (n 2005-1308) pour les oprateurs de rseaux
(eau, nergie, transports et services postaux), qui ne sera pas trait ici ;
et celui du 30 dcembre 2005 (n 2005-1742) qui concerne les secteurs
dits classiques, dont celui du btiment et du gnie civil.
2. Les matres douvrage concerns

En pratique, sont concerns les marchs (et accords-cadres) passs par les
pouvoirs adjudicateurs (matres douvrage) suivants :
les organismes privs dHLM (socits anonymes, coopratives dHLM
et socits de crdit immobilier) ;
les SEM de construction et de gestion de logements sociaux ;
les socits dconomie mixte (SEM) ;
la Banque de France ;
la Caisse des dpts et consignations.
Plus gnralement, ces marchs sont :
les marchs passs par les organismes de droit priv ou les organismes
de droit public (autres que ceux soumis au CMP), dots de la personnalit juridique, et qui ont t crs pour satisfaire spciquement des
besoins dintrt gnral (ayant un caractre autre quindustriel et commercial), dont :
a) soit lactivit est nance majoritairement par un pouvoir adjudicateur soumis au CMP ou lordonnance du 6 juin 2005,
b) soit la gestion est soumise un contrle par un pouvoir adjudicateur
soumis au CMP ou lordonnance,
c) ou bien lorgane dadministration, de direction ou de surveillance
est compos de membres dont plus de la moiti sont dsigns par un
pouvoir adjudicateur soumis au Code des marchs publics ou
lordonnance du 6 juin 2005.
128
Attention !
Les dispositions de lordonnance sappliquent sans condition de seuil.
Les dispositions du dcret du 30 dcembre ne sappliquent obligatoirement que pour les oprations suprieures 5 270 000 HT.
3. Principales dispositions de lordonnance du 6 juin 2005

Lordonnance sapplique sans condition de seuil, ds le premier euro.
Elle dtermine les rgles qui sont applicables la fois aux pouvoirs adjudicateurs, et aux entits adjudicatrices.
Les marchs de travaux de btiment ne sont concerns que par les
mesures concernant les pouvoirs adjudicateurs.
Les marchs (et accords-cadres) soumis lordonnance du 6 juin 2005
doivent respecter les principes de libert daccs la commande publique, dgalit de traitement des candidats, et de transparence des procdures (art. 6).
Ne peuvent soumissionner ces marchs que les personnes qui peuvent
soumissionner un march public (art. 8).
Attribution du march (ou de laccord-cadre) loffre conomiquement
la plus avantageuse (art. 14).
Recours prcontractuels possibles, y compris pour les contrats de droit
priv (art. 24).
4. Principaux articles du dcret du 30 dcembre 2005

Les dispositions du dcret ne sappliquent obligatoirement que pour les
oprations suprieures 5 270 000 HT ;
spcications techniques (art. 2 et 3) ;
clauses sociales et environnementales (art. 4) ;
129
6
les marchs passs par les organismes de droit priv, dots de la personnalit juridique, constitus en vue de raliser certaines activits en commun :
a) soit par des pouvoirs adjudicateurs soumis au CMP,
b) soit par des pouvoirs adjudicateurs soumis lordonnance du 6 juin
2005,
c) ou par des pouvoirs adjudicateurs soumis au CMP et lordonnance
du 6 juin 2005.
et enn, les marchs subventionns directement plus de 50 % par un
pouvoir adjudicateur soumis au CMP ou lordonnance du 6 juin 2005, et
qui ou bien concernent des activits de gnie civil, ou ont pour objet de
raliser ou de faire raliser tous travaux de btiment relatifs des tablissements de sant, des quipements sportifs, rcratifs ou de loisir,
des btiments scolaires ou universitaires ou des btiments usage administratif.

dure du march (art. 5) ;
prix, actualisation, rvision (art. 6) ;
seuils et procdures (art.7 10). Pour les marchs de travaux, au-dessus
de 5 270 000 HT, les marchs sont passs selon une procdure formalise qui peut tre soit un appel doffres (ouvert ou restreint), soit une
procdure ngocie, ou une procdure du dialogue comptitif. Au-dessous
de ce seuil, les marchs sont passs selon des modalits librement dnies par le pouvoir adjudicateur ;
notion dopration (art. 11) ;
condentialit (art. 13) ;
dmatrialisation (art. 14) ;
publicit (art. 15 et 16) ;
prsentation des candidatures (art. 17 19) ;
prsentation des offres (art. 20 et 21) ;
slection des candidatures (art. 23) ;
offre conomiquement la plus avantageuse et pondration (art. 24) ;
enchres lectroniques (art. 25). Les marchs de travaux, quel que soit
leur seuil, ne sont pas concerns par les enchres lectroniques ;
OAB (art. 26) ;
appel doffres (art. 28 32) ;
procdures ngocies (art. 33 37) ;
dialogue comptitif (art. 38 40) ;
accords-cadres et marchs bons de commande (art. 42 et 43) ;
rapport de prsentation, motifs de lviction, avis dattribution (art. 45
47).
5. Les organismes HLM

En outre, les organismes privs dHLM et les SEM de construction et de
logements sociaux doivent respecter les dispositions prvues dans les articles
R. 433-6, 10, 18, et R. 433-20 23 du Code de la construction et de lhabitation (CCH) :
R. 433-6 du CCH : commission dappel doffres et rapport annuel au conseil dadministration ;
R. 433-10 du CCH : construction et maintenance dun ouvrage ;
R. 433-18 du CCH : avances, acomptes et variation de prix ;
R. 433-20 du CCH : contrats de matrise duvre ;
R. 433-21 du CCH : concours ;
R. 433-22 du CCH : conception et ralisation ;
R. 433-23 du CCH : recherche, essais ou exprimentation.
130
6.9.3. Les procdures de passation des marchs des organismes

de scurit sociale
Les marchs des organismes de scurit sociale sont soumis au Code des
marchs publics, sous rserve des dispositions spciques dun arrt du
4 octobre 2005 portant rglementation sur les marchs des organismes de
scurit sociale modi par un arrt du 2 mars 2006 (JO du 17 mars).
Il est important toutefois de souligner que ces marchs sont toujours des contrats de droit priv et donc, de ce fait, soumis en cas de contentieux lapprciation des tribunaux de lordre judiciaire.
Ce sont les dispositions lgislatives et rglementaires relatives aux conditions
de passation et dexcution des marchs publics de ltat et de ses tablissements publics qui sont applicables aux marchs des organismes de scurit
sociale. En dautres termes, ces marchs doivent notamment respecter :
les grands principes du Code des marchs publics : lgalit des candidats, la libert daccs la commande publique, la transparence, la publicit et la mise en concurrence, la dnition pralable de ses besoins par le
matre douvrage, et loffre conomiquement la plus avantageuse ;
les procdures de passation : procdure adapte en dessous de
210 000 HT, procdure formalise (appel doffres, marchs ngocis ou
dialogue comptitif) au-dessus de 210 000 HT ;
le dlai global maximal de paiement de 45 jours.
Larrt du 4 octobre 2005 est publi au Journal Ofciel du 25 octobre 2005.
Il abroge larrt du 31 janvier 2002 portant rglement sur les marchs des
organismes de scurit sociale. Il est entr en vigueur le 26 octobre 2005 (art.
20 du dcret).
Sont concerns :
tous les organismes privs assurant en tout ou partie la gestion dun
rgime obligatoire de scurit sociale, quils soient rgis par le Code de la
scurit sociale ou le Code rural ( lexclusion des organismes mentionns
aux articles L. 211-4, L 381-9, L 611-3 et L 712-6 du Code de la scurit
sociale ;
lUnion des caisses nationales de scurit sociale ;
les unions, associations ou fdrations desdits organismes ;
les groupements dintrt conomique et les groupements dintrt public
lorsquils sont nancs majoritairement par des organismes relevant de la
sphre scurit sociale.
131
CHAPITRE
LES GARANTIES :
LA RETENUE DE GARANTIE
ET SON REMPLACEMENT
PAR UNE CAUTION
OU PAR UNE GARANTIE
PREMIRE DEMANDE
7.1. La retenue de garantie dans les marchs soumis au CMP
7.1. La retenue de garantie dans les marchs

soumis au CMP
Larticle 101 du Code des marchs publics indique que le march peut prvoir, la charge du titulaire, une retenue de garantie qui est prleve par
fractions sur chacun des versements autres quune avance. Le montant de la
retenue de garantie ne peut tre suprieur 5 % du montant initial augment, le cas chant, du montant des avenants .
La retenue de garantie est une retenue que le pouvoir adjudicateur peut
oprer sur le rglement des prestations effectues par le cocontractant en vue
de garantir le remboursement des sommes dont le cocontractant pourrait
se trouver ventuellement redevable au titre des rserves faites la rception des travaux ou pendant le dlai de garantie, et non leves dans les
dlais.
La retenue de garantie est rembourse un mois au plus tard aprs lexpiration
du dlai de garantie (gnralement pendant le mois qui suit lexpiration de la
priode de parfait achvement, ou dans le treizime mois aprs la rception
des travaux).
Si, jusqu lexpiration de ce dlai, le titulaire ne remdie pas aux malfaons
ayant fait lobjet de rserves, et si ladministration les reprend ses frais et
risques, la prsence dune retenue de garantie dans ses caisses lui permettra
de se rembourser en vitant en tout ou partie les alas dune procdure de
recouvrement.
La retenue de garantie ne sapplique que si elle est prvue dans le march et
si celui-ci stipule un dlai de garantie.
Le montant de la retenue de garantie ne peut tre suprieur 5 %, augment le cas chant, du montant des avenants.
7.1.2. Remplacement
Larticle 102 du Code des marchs publics indique que la retenue de garantie
peut tre remplace :
au gr du titulaire, par une garantie premire demande ;
ou, si le pouvoir adjudicateur ne sy oppose pas, par une caution personnelle et solidaire.
135
PAR UNE CAUTION OU PAR UNE GARANTIE PREMIRE DEMANDE
7.1.1. Dfinition
LES GARANTIES : LA RETENUE DE GARANTIE ET SON REMPLACEMENT

Le montant de la garantie premire demande ou de la caution personnelle
et solidaire ne peut tre suprieur celui de la retenue de garantie quelles
remplacent.
Leur objet est identique celui de la retenue de garantie quelles remplacent.
Le titulaire a la possibilit, pendant toute la dure du march, de substituer
une garantie premire demande ou, si le pouvoir adjudicateur ne sy oppose
pas, une caution personnelle et solidaire la retenue de garantie.
Toutefois, cette garantie premire demande ou cette caution personnelle et
solidaire est constitue pour le montant total du march, y compris les avenants. Les montants prlevs au titre de la retenue de garantie sont reverss
au titulaire aprs constitution de la garantie de substitution.
7.1.3. Lobjet de la retenue de garantie

Larticle 101 du Code issu du dcret du 1er aot 2006 prcise que la retenue
de garantie a pour seul objet de couvrir les rserves la rception des travaux, fournitures ou services, ainsi que celles formules, le cas chant,
pendant le dlai de garantie.
Le dlai de garantie est le dlai, qui peut tre prvu par le march, pendant
lequel le pouvoir adjudicateur peut formuler des rserves sur des malfaons
qui ntaient pas apparentes, ou dont les consquences ntaient pas identiables au moment de la rception.
Ainsi, la seule fonction de la retenue de garantie est de permettre de remdier
aux malfaons ayant fait lobjet de rserves la rception des travaux, fournitures ou services, ainsi que celles formules pendant le dlai de garantie et
que lentrepreneur naurait pas leves dans les dlais.
La retenue de garantie ne peut tre utilise dautres ns.
7.1.4. Son remboursement

Larticle 103 prcise que la retenue de garantie est rembourse un mois au
plus tard aprs lexpiration du dlai de garantie (soit le plus gnralement
12 mois aprs la rception de louvrage plus 1 mois), condition que des
rserves naient pas t noties par le pouvoir adjudicateur au contractant
avant lexpiration dudit dlai de garantie.
La libration tardive de la retenue de garantie en labsence de malfaons est
sanctionne par le versement dintrts moratoires.
Labsence de remboursement de la retenue de garantie est rgulire ds lors
que le pouvoir adjudicateur avait mis des rserves lors de la rception des
136
7.2. La caution personnelle et solidaire
7.2.1. Dfinition et nature juridique de la caution

Aux termes de larticle 102 du Code des marchs publics, la retenue de
garantie peut tre remplace, si les deux parties en sont daccord (cest--dire
le matre douvrage et le titulaire du march), par une caution personnelle et
solidaire.
La caution personnelle et solidaire est une sret gnrale contracte par
lentreprise auprs dun tablissement agr (banques, assurances, mutuelles, caisses de caution, etc.). La caution sengage rembourser les sommes
rclames par le pouvoir adjudicateur lentreprise, dans la limite du plafond
dtermin par le march et en tout tat de cause 5 % au maximum.
La caution peut opposer toutes les exceptions que pourrait opposer
lentreprise. En effet, larticle 2313 du Code civil dispose que la caution
peut opposer au crancier toutes les exceptions qui appartiennent au dbiteur
principal et qui sont inhrentes la dette.
Une caution, mme solidaire, ne peut donc payer sans justication.
Le contrat de cautionnement par lequel la caution sengage envers le crancier garantir lexcution dun contrat administratif est lui-mme administratif.
7.2.2. Forme de lengagement de la caution

Lobjet (rserves la rception et rserves pendant la priode de parfait achvement non leves dans les dlais) et le montant (5 %) de la caution sont
identiques ceux de la retenue de garantie.
L'engagement de la caution doit, en application de larticle 102 du Code des
marchs publics, tre tabli selon un modle (obligatoire) x par arrt du
ministre charg de lconomie et des nances. Il sagit de larrt du 3 janvier 2005 modi par larrt du 28 aot 2006 pris en application de larticle
102 du Code des marchs publics.
Lorganisme apportant sa garantie est choisi parmi les tiers agrs par le
comit des tablissements de crdit et des entreprises dinvestissement mentionn larticle L. 612-1 du Code montaire et nancier. Lorsque cet orga-
137
7.2. La caution personnelle et solidaire
7
travaux et quil avait t contraint, aprs mise en demeure infructueuse du

titulaire du march, de recourir une entreprise tierce pour un montant suprieur la somme consigne (CAA Bordeaux, 2 dcembre 2004, Montagut).

nisme est tranger, il est choisi parmi les tiers agrs dans son pays dorigine.
Le pouvoir adjudicateur peut rcuser lorganisme qui doit apporter sa garantie.
Lorsque le titulaire du march est un groupement solidaire, la garantie est
fournie par le mandataire pour le montant total du march, avenants compris.
Lorsque le titulaire est un groupement conjoint, chaque membre du groupement fournit une garantie correspondant aux prestations qui lui sont cones. Si le mandataire du groupement conjoint est solidaire de chacun des
membres du groupement, la garantie peut tre fournie par le mandataire pour
la totalit du march.
7.2.3. Dlai imparti pour constituer la caution : la dure du march

Sous lempire des Codes des marchs publics de 1992, 2001 et 2004, les cautions devaient tre constitues en totalit et au plus tard la date laquelle le
titulaire remettait la demande de paiement correspondant au premier
acompte. dfaut de constitution de la caution dans ce dlai, le titulaire du
march perdait jusqu la n du march, cest--dire jusqu la n du dlai de
garantie, la possibilit de substituer une caution la retenue de garantie.
Le Code des marchs publics 2006 supprime cette obligation puisque larticle
102 dernier alina indique que le titulaire a la possibilit, pendant toute la
dure du march, de substituer, si le pouvoir adjudicateur ne sy oppose pas,
une caution personnelle et solidaire la retenue de garantie. Toutefois, cette
caution personnelle et solidaire est constitue pour le montant total du march, y compris les avenants. Les montants prlevs au titre de la retenue de
garantie sont reverss au titulaire aprs constitution de la garantie de substitution.
7.2.4. Libration de la caution (art. 101)

Larticle 103 prvoit que les tablissements ayant accord leur caution sont
librs un mois au plus tard aprs lexpiration du dlai de garantie.
Ainsi, en cas dexcution correcte du march, la libration de ltablissement
bancaire ayant accord sa caution intervient un mois au plus tard aprs
lexpiration du dlai de garantie.
Dans ce cas, il sagit dune mainleve automatique. Toutefois, si des rserves
ont t noties aux tablissements ayant accord leur caution pendant le
dlai de garantie et si elles nont pas t leves avant lexpiration de ce dlai,
les tablissements sont librs de leur engagement un mois au plus tard aprs
la date de leur leve.
138
7.3. La garantie premire demande
7.3. La garantie premire demande

La garantie premire demande peut tre utilise au gr du titulaire comme
substitution la retenue de garantie (art. 102 du CMP). Le titulaire peut remplacer la retenue de garantie par une garantie premire demande sans
laccord du pouvoir adjudicateur (qui ne peut mme pas sy opposer).
Lobjet (rserves la rception et rserves pendant la priode de parfait achvement non leves dans les dlais) et le montant (5 %) de la garantie premire demande sont identiques ceux de la retenue de garantie quelle
remplace.
7.3.1. Caractristiques
la diffrence dune caution solidaire, une garantie premire demande
(garantie bancaire autonome) doit sexcuter sans que le matre douvrage
qui en bncie ait dmontrer pralablement la dfaillance de lentreprise dans lune de ses obligations contractuelles.
Il sagit dune garantie autonome par rapport la crance quelle a pour
objet de garantir. Le garant doit payer ds quil en est requis et sans pouvoir
se prvaloir des exceptions que le dbiteur principal pourrait ventuellement
soulever.
Autrement dit, cette garantie quivaut un blanc-seing donn par lentreprise
sur son compte en banque, puisque videmment la banque garante dbitera
immdiatement le compte de lentreprise ds que la garantie aura t appele
par le matre de louvrage.
7.3.2. Forme de lengagement premire demande

Lengagement de la garantie premire demande, en application de larticle
102 du Code des marchs publics, est tabli selon un modle (obligatoire)
x par larrt du ministre de lconomie et des nances. Il sagit de larrt
du 3 janvier 2005 modi par arrt du 28 aot 2006 pris en application de
larticle 102 du Code des marchs publics.
139
En ce cas, il ne peut tre mis n lengagement de la caution que par mainleve dlivre par ladministration contractante (mainleve expresse).
7
Ainsi, par la notication des rserves, le pouvoir adjudicateur peut faire obstacle la libration des tablissements ayant accord leur garantie, et ce avant
lexpiration du dlai de garantie.

Lorganisme apportant sa garantie est choisi parmi les tiers agrs par le
comit des tablissements de crdit et des entreprises dinvestissement mentionn larticle L. 612-1 du Code montaire et nancier. Lorsque cet organisme est tranger, il est choisi parmi les tiers agrs dans son pays dorigine.
Le pouvoir adjudicateur peut rcuser lorganisme qui doit apporter sa garantie.
Lorsque le titulaire du march est un groupement solidaire, la garantie est
fournie par le mandataire pour le montant total du march, avenants compris.
Lorsque le titulaire est un groupement conjoint, chaque membre du groupement fournit une garantie correspondant aux prestations qui lui sont cones. Si le mandataire du groupement conjoint est solidaire de chacun des
membres du groupement, la garantie peut tre fournie par le mandataire pour
la totalit du march.
Dans lhypothse o la garantie ou la caution ne serait pas constitue ou complte au plus tard la date laquelle le titulaire remet la demande de paiement correspondant au premier acompte, la fraction de la retenue de garantie
correspondant lacompte est prleve.
7.3.3. Dlai imparti pour constituer la garantie premire demande :

la dure du march
Comme pour la caution personnelle et solidaire, la garantie premire
demande devait tre constitue en totalit et au plus tard la date laquelle le
titulaire du march remettait la demande de paiement correspondant au premier acompte. dfaut, il perdait jusqu la n du march, cest--dire
jusqu lexpiration du dlai de garantie, la possibilit de substituer une
garantie premire demande la retenue de garantie.
Le Code des marchs publics 2006 supprime cette obligation puisque larticle 102
dernier alina indique que le titulaire a la possibilit, pendant toute la dure du
march, de substituer une garantie premire demande la retenue de garantie (le
pouvoir adjudicateur ne peut pas sy opposer). Toutefois, cette garantie premire
demande doit tre constitue pour le montant total du march, y compris les avenants. Les montants prlevs au titre de la retenue de garantie sont reverss au titulaire aprs constitution de la garantie de substitution.
7.3.4. Libration de la garantie premire demande

Larticle 103 prvoit que les tablissements ayant accord leur garantie premire demande sont librs un mois au plus tard aprs lexpiration du dlai de
garantie.
140
7.4. La retenue de garantie dans un contrat de sous-traitance
Toutefois, si des rserves ont t noties au titulaire du march ou aux tablissements ayant accord leur garantie premire demande pendant le dlai
de garantie et si elles nont pas t leves avant lexpiration de ce dlai, les
tablissements sont librs de leurs engagements un mois au plus tard aprs
la date de leur leve.
Ainsi, lorsque des rserves sont noties, le pouvoir adjudicateur peut faire
obstacle la libration des tablissements ayant accord leur garantie, et ce
avant lexpiration du dlai de garantie.
En ce cas, il ne peut tre mis n lengagement de la garantie premire
demande que par mainleve expresse dlivre par le pouvoir adjudicateur.
7.4. La retenue de garantie dans un contrat

de sous-traitance
Les relations contractuelles existant entre lentreprise principale et son soustraitant sont toujours dordre priv (mme si le matre douvrage avec lequel
seul lentrepreneur principal a sign un contrat est un matre douvrage
public) ; par consquent, en matire de garantie ce nest pas le CMP qui
sapplique mais la loi du 16 juillet 1971 qui rgit la retenue de garantie
dans les marchs privs.
La retenue de garantie de lentrepreneur principal (ou la caution qui la
remplace) doit tre calcule sur la valeur globale du march, indpendamment de savoir si lentrepreneur excute lui-mme lintgralit des travaux ou
sil a recours des sous-traitants.
La caution en remplacement de sa retenue de garantie dlivre par lentreprise sous-traitante peut toutefois tre libelle au bnce de la banque de
lentreprise principale. La caution du sous-traitant couvrira ainsi une partie
des sommes qui font lobjet de la caution de lentreprise principale. Ce mcanisme de contre-garantie a pour effet dobtenir une diminution des frais
nanciers affrant la caution du march principal.
La caution de lentreprise sous-traitante ne peut pas tre libelle au bnce
du matre douvrage car le matre douvrage ne peut, en aucun cas, simmiscer dans le contrat de sous-traitance et prtendre avoir un droit quelconque
sur la retenue de garantie du sous-traitant.
141
Cest une mainleve automatique.
7
Ainsi, comme pour la caution, en cas dexcution correcte du march, la libration de ltablissement bancaire ayant accord sa garantie intervient dans le
mois qui suit lexpiration du dlai de garantie.
7.5. Les garanties que le matre douvrage

peut exiger en contrepartie dune avance
Larticle 87 du Code des marchs publics prvoit quune avance est accorde
au titulaire dun march lorsque le montant initial du march ou de la tranche
affermie est suprieur 50 000 HT et dans la mesure o le dlai dexcution est suprieur deux mois.
Cette avance nest due au titulaire du march que sur la part du march qui ne
fait pas lobjet de sous-traitance.
Le titulaire peut refuser le versement de lavance.
Le montant de lavance est x 5 % du montant initial, toutes taxes comprises, du march ou de la tranche affermie si la dure des travaux est infrieure
ou gale douze mois. Si cette dure est suprieure douze mois, lavance
est gale 5 % dune somme gale douze fois le montant mentionn ci-dessus divis par cette dure exprime en mois.
Le montant de lavance ne peut tre affect par la mise en uvre dune clause
de variation de prix.
Le march peut prvoir que lavance verse au titulaire du march dpasse les
5 %. En tout tat de cause, lavance ne peut excder 30 %. Lavance peut toutefois tre porte un maximum de 60 %, sous rserve que le titulaire constitue une garantie premire demande.
Le march peut prvoir le versement dune avance dans les cas o elle nest
pas obligatoire.
Larticle 88 du Code des marchs publics indique que le remboursement de
lavance simpute sur les sommes dues au titulaire, selon un rythme et des
modalits xs par le march, par prcompte sur les sommes dues titre
dacomptes ou de rglement partiel dnitif ou de solde.
Il doit, en tout tat de cause, tre termin lorsque le montant des prestations
excutes par le titulaire atteint 80 % du montant toutes taxes comprises des
prestations qui lui sont cones au titre du march.
Dans le silence du march, le remboursement simpute sur les sommes dues au
titulaire quand le montant des prestations excutes par le titulaire atteint 65 %.
142
CHAPITRE
LEXCUTION DU MARCH
8.1. Les obligations de lentrepreneur lies lexcution des travaux
Mais tout dabord rappelons les obligations de lentrepreneur lies lexcution des travaux (8.1.).
8.1. Les obligations de lentrepreneur lies

lexcution des travaux
La mission de lentreprise suppose toujours lexcution des ordres de service,
avec une obligation de rsultat impliquant le respect des rgles de lart et un
devoir de conseil, dans le respect des dlais contractuels, en devant supporter
les risques jusqu la rception des travaux.
8.1.1. Excution des ordres de service (OS)

1. Lentreprise doit excuter les ordres de service
Un ordre de service traduit sur le chantier les obligations de lentrepreneur. On rencontre des ordres de service de commencer les travaux, de modier les prestations, demandant des prcisions diverses, de produire des
documents ou donnant des injonctions dacclrer lexcution ou de corriger
des malfaons.
En marchs publics se rfrant au CCAG de 1976, les ordres de service sont
crits, signs par le matre duvre, dats et numrots. Ils sont adresss
en deux exemplaires lentrepreneur, qui en renvoie immdiatement un
au matre duvre aprs lavoir sign et y avoir port la date laquelle il
la reu.
Toutefois, en ce qui concerne les marchs forfait, le paiement des travaux
supplmentaires ncessite imprativement (sauf clause diffrente du march)
un accord crit pralable sur le montant du devis du client (et non du matre
duvre) autorisant lentrepreneur raliser les travaux supplmentaires.
145
8
LEXCUTION DU MARCH
Les principales difcults qui surviennent pendant lexcution des travaux

concernent les consquences de laugmentation de la masse des travaux ou
des changements dans leur importance en termes de prolongation du dlai
et dindemnisation des entrepreneurs (8.2.), les travaux supplmentaires
dans les marchs prix global et forfaitaire (8.3.), le rgime des avenants
(8.4.), le non-paiement des travaux et sa rpercussion sur une ventuelle
interruption du chantier (8.5.), et la prise en compte des proccupations
environnementales dans les marchs (8.6.).
2. Les trois cas permettant le refus dexcuter un OS

Il est prvu quelques cas o lentrepreneur peut suspendre lexcution
dordres de service quil conteste :
larticle 15.22 du CCAG Travaux autorise le refus dexcuter des travaux qui excdent le dixime de la masse initiale des travaux ;
larticle 46.6 du CCAG permet lentrepreneur dobtenir la rsiliation du
march si, alors que le march stipule que les travaux doivent commencer sur un ordre de service, cet ordre na pas t noti dans le dlai
contractuel. Ce droit dobtenir la rsiliation suppose quil refuse, dans le
dlai de quinze jours, dexcuter lordre de service noti hors dlai tout
en demandant la rsiliation du march ;
ces deux cas sen ajoute un troisime, en cas de non-paiement, celui
de larticle 48.3 du CCAG. Il faut dans ce cas, et ce sous rserve de respecter certaines conditions, un dfaut de paiement de plus de six mois.
En dehors des cas limitativement prvus par le contrat, lentrepreneur ne peut
refuser dexcuter les ordres de service.
8.1.2. Obligation de bonne excution

Lentrepreneur doit non seulement excuter louvrage tel que dcrit dans le
CCAP et dans le CCTP, mais il doit le raliser en conformit avec les rgles
de lart. Il est tenu dune obligation de rsultat. ce titre, il doit galement
conseiller le matre douvrage (devoir de conseil).
1. Le respect des rgles de lart

Les rgles de lart ne font lobjet daucune codication : elles constituent le
savoir-faire habituel que le matre de louvrage peut attendre des professions considres, qui sont rputes investies dune qualication particulire
en matire de construction.
Les rgles de lart peuvent sur certains points tre contenues dans des DTU
qui sont des documents de rfrence applicables aux marchs de travaux de
btiment et dits par le Centre scientique et technique du btiment.
2. Le devoir gnral de renseignement et de conseil

Comme larchitecte, lentrepreneur est tenu un devoir de conseil en raison de sa comptence et de sa spcialisation professionnelle :
cest une obligation accessoire au contrat dgage par le juge ;
146
3. Les modalits du devoir de conseil : lexpression de rserves

Lexercice du devoir de conseil se concrtise principalement par lexpression
de rserves ou dune mise en garde.
Il sagit dune exigence minimale.
La jurisprudence peut parfois imposer au constructeur de refuser purement et
simplement les travaux, notamment quand ils ne sont pas de nature garantir
la solidit ou la destination de louvrage, ou en cas de plan dfectueux ou de
non-respect des rgles de lart.
a) Comment exprimer des rserves ?

Dans les marchs publics se rfrant au CCAG de 1976, lorsque lentrepreneur estime que les prescriptions dun ordre de service appellent des rserves
de sa part, il doit, sous peine de forclusion :
les prsenter par crit au matre duvre ;
dans un dlai de 15 jours ;
partant du lendemain du jour de rception.
Dans tous les cas, lentrepreneur doit :
garder copie de toutes ses rserves ;
les classer par march ;
pour le rglement du solde du march et pour un contentieux ventuel.
b) Qui doit faire les rserves ?

En cas de sous-traitance : seul lentrepreneur principal a qualit pour prsenter les rserves.
En cas dentrepreneurs groups : seul le mandataire a qualit pour prsenter
des rserves.
c) Quand faire des rserves ?

Il est indispensable de faire des rserves :
147
8
LEXCUTION DU MARCH
le devoir de conseil est une obligation davertissement, de mise en

garde ; il sagit dattirer lattention des personnes intresses par les consquences fcheuses pouvant dcouler de telle situation, de tel choix, de
telle dcision ;
un nombre toujours croissant de dcisions sanctionne lentrepreneur pour
manquement cette obligation ;
le devoir de conseil de lentrepreneur joue principalement lgard du
matre douvrage ;
il joue avant la mise en route des travaux et au cours des travaux.

face une situation anormale ;
ou face un ordre de service non conforme aux obligations
contractuelles ;
ou non conforme aux rgles de lart.
Sagissant dun march public, lmission de rserves suft gnralement exonrer lentrepreneur de sa responsabilit. Il ne peut pas, en
principe, refuser dexcuter un ordre de service en vertu du principe de continuit du service public.
d) Sur quoi faire des rserves ?

des retards dexcution pris par les corps dtat situs en amont ;
des matriaux exigs inadquats ;
une commande de travaux supplmentaires sans contreseing de lOS par
le client, ou sans accord sur le prix ;
des supports dfectueux ;
sur un prjudice (bouleversement de lconomie du march ou dsorganisation du chantier).
8.1.3. Obligation de respecter les dlais

Le march prvoit le plus souvent un dlai de prparation du chantier et un
dlai global dexcution.
Toutefois, les dlais peuvent naturellement tre modis par avenant.
La prolongation du dlai dexcution en raison dintempries (art. L. 731-2
et L. 731-8 du Code du travail) est galement possible et expressment prvue larticle 19.22 du CCAG Travaux pour les marchs qui sy rfrent.
Larticle L. 731-2 du Code du travail indique que sont considres comme
intempries, les conditions atmosphriques et les inondations lorsquelles
rendent effectivement laccomplissement du travail dangereux ou impossible
eu gard soit la sant ou la scurit des travailleurs, soit la nature ou
la technique du travail accomplir .
En revanche, la notion de force majeure est admise restrictivement, notamment cause de la triple exigence dextriorit, dirrsistibilit et dimprvisibilit. La grve, mme gnrale, est rarement admise comme cas de force
majeure, surtout celle du personnel de lentrepreneur.
Les sanctions en cas de retard : le matre douvrage et lentrepreneur ont
toute libert pour convenir des modalits de leur application. En marchs
publics, le CCAG Travaux prvoit dans son article 20 une pnalit journalire de 1/3000 sans mise en demeure et sans plafonnement.
148
En marchs privs, lentreprise peut demander au tribunal de rduire les

pnalits en invoquant larticle 1152 alina 2 du Code civil : [] nanmoins, le juge peut, mme dofce, modrer ou augmenter la peine qui avait
t convenue, si elle est manifestement excessive ou drisoire. Toute stipulation contraire sera rpute non crite .
En marchs publics, cet article a t utilis pour la premire fois par une
Cour administrative dappel (Paris) le 23 juin 2006 (n 02 PA03759, OPHLM
de Puteaux). Cet arrt semblerait esquisser un revirement de jurisprudence.
puisque si la loi autorise expressment le juge minorer ou augmenter les
pnalits dans les marchs privs, le Conseil dtat avait afrm deux reprises que cette disposition ne pouvait tre invoque devant le juge administratif.
Reste voir si cette solution novatrice sera conrme lorsque le Conseil
dtat aura se prononcer nouveau sur une telle question. La Haute juridiction a toujours, jusqu prsent, jug que les entreprises ne sont pas fondes
demander tre dcharges, mme partiellement, de ces pnalits ; elles ne
sauraient pas par ailleurs utilement demander au juge administratif, sur le
fondement des dispositions de larticle 1152 du Code civil, la rduction du
taux desdites pnalits (CE, 13 mai 1987, Citra France).
La Haute juridiction a conrm sa position lorsquelle nonce que lentreprise condamne ne saurait ultimement demander sur le fondement de
larticle 1152 du code civil, la rduction du montant journalier des pnalits
de retard contractuellement xes (CE 24 novembre 2006, Socit Group4
Falck Scurit).
8.1.4. Obligation de supporter les risques

Le problme qui se pose dabord est de savoir qui, de lentreprise ou du matre douvrage, doit supporter le risque cr en cas de perte, de vol ou de destruction de louvrage en cours de ralisation.
Lentrepreneur a la garde du chantier jusqu la rception. Cest donc
sur lui que psent les risques.
En cas de sous-traitance, cest lentrepreneur principal qui assume vis--vis
du matre douvrage les risques de louvrage et en a la garde. Mais, le sous-
149
8
LEXCUTION DU MARCH
Lentrepreneur peut chapper aux pnalits lorsque le matre douvrage

est responsable du dpassement du dlai convenu. Cest le cas de modications importantes ou de travaux supplmentaires demands par le matre
douvrage, ou de lallongement du dlai rsultant dun retard dans laccomplissement des formalits administratives incombant au matre douvrage ou
dun retard caus par labsence dordres de service.

traitant assume vis--vis de lentrepreneur principal les risques pour les prestations qui lui ont t cones, jusqu la livraison de ses ouvrages.
En cas de cotraitance, chaque cotraitant assume le risque li louvrage et
sa garde.
Il y a lieu tout de mme de distinguer deux hypothses.
a) Lorsque lentrepreneur fournit les matriaux

Cest lhypothse de loin la plus frquente de nos jours dans le btiment.
Larticle 1788 du Code civil dispose que [] si la chose vient prir, de
quelque manire que ce soit, avant dtre livre, la perte en est pour louvrier
(lentrepreneur) moins que le matre ne ft en demeure de recevoir la
chose .
Ainsi, en cas de destruction de la chose, lentrepreneur subit la perte. Le risque pse sur lentrepreneur, peu importe quil ait ou non commis de
faute.
Le transfert du risque sur le matre douvrage nintervient qu la rception.
b) Lorsque les matriaux ne sont pas fournis par lentrepreneur

Cest le cas des travaux de restauration par exemple. La solution est diffrente. Lentrepreneur nest responsable que de sa faute lgard du matre
douvrage (art. 1789 du Code civil).
Larticle 1789 du Code civil prvoit en effet que : Dans le cas o louvrier
fournit seulement son travail ou son industrie, si la chose vient prir,
louvrier nest tenu que de sa faute .
c) Attnuation du principe
Il faut souligner que la thorie de la garde de louvrage ne vaut que dans les
hypothses o lentrepreneur est rput avoir lentire disposition de
louvrage :
lorsque lentrepreneur est charg de la construction dun ouvrage
nouveau ;
lorsquil est charg de la transformation densemble dun ouvrage
ancien.
De plus, la charge des risques et le principe de la garde de louvrage ne
sont pas dordre public. Les clauses y drogeant sont donc licites. Lentrepreneur peut donc faire insrer une clause type dans ses contrats stipulant que
en cas de suspension des travaux, par le matre douvrage ou pour toute
autre cause non imputable lentrepreneur, les risques affrents louvrage
150
8.2. La modification dans la masse des travaux
8.2. La modification dans la masse des travaux

Pour les entrepreneurs, les consquences, en cas de modication dans la
masse des travaux, se mesurent en termes de prolongation du dlai dexcution et dindemnisation.
Il arrive frquemment quen cours de chantier le matre douvrage modie
son projet initial, ou substitue louvrage prvu un ouvrage tout fait diffrent.
Ces modications peuvent rsulter dune indcision du matre douvrage
dans la destination des locaux, dune mauvaise apprhension du projet par le
matre duvre, ou de sujtions techniques.
Lentrepreneur se trouve ainsi confront soit :
une augmentation de la masse des travaux ;
une diminution de la masse des travaux ;
des changements dans limportance des diverses natures douvrage.
Il pourra prtendre :
une prolongation du dlai dexcution ;
dans certains cas, une indemnisation ;
beaucoup plus rarement, la rsiliation du march.
Il faut donc se reporter aux clauses du contrat pour voir comment les parties
ont dcid de traiter les consquences de telles situations. Si le contrat fait
rfrence au CCAG Travaux 1976, les rgles sont les suivantes.
8.2.1. La prolongation du dlai dexcution

Que ce soit en cas de travaux nouveaux ordonns ou en cas daugmentation de la masse initiale des travaux (masse des travaux rsultant des prvisions du march initial), lentrepreneur peut prtendre une prolongation du
dlai dexcution (article 19.21 du CCAG).
Cette prolongation doit tre dbattue entre le matre duvre et lentrepreneur, puis soumise la personne responsable du march qui devra notier sa
dcision par ordre de service.
151
8
LEXCUTION DU MARCH
dj ralis, ainsi que la garde du chantier, sont transfrs, pendant la dure

de la suspension, au matre douvrage qui en assumera toutes les consquences dommageables.
8.2.2. Le droit indemnisation

1. Lhypothse de la diminution des travaux (article 16 du CCAG)
En marchs publics, larticle 16 du CCAG Travaux indique que si la diminution ordonne du volume des travaux est suprieure au vingtime de la
masse initiale (5 %) dans le cadre dun march forfait, ou au cinquime
de la masse initiale (20 %) pour un march sur prix unitaires, lentrepreneur a galement droit dtre indemnis du prjudice ventuellement subi du
fait de cette diminution (manque gagner, matriaux approvisionns pour le
chantier et non utiliss, etc.) au-del du pourcentage limite.
Cette franchise correspond lala normal qui doit tre support par le
titulaire dun march. Si ces seuils ne sont pas atteints, le titulaire naura pas
droit une indemnisation de son prjudice, alors mme que la masse des travaux aurait diminu :
Considrant quil rsulte des stipulations de larticle 16-1 du CCAG, dune
part, que la diminution des travaux au-del de laquelle est ouvert un droit
rparation au prot de l'entrepreneur doit tre calcule sur la base de
lensemble des travaux prvus initialement au march et, dautre part, que le
prjudice rsultant de cette diminution nest pris en considration que pour
la fraction de rduction des travaux excdant la diminution limite
susmentionne (CAA Nancy, 17 mars 2005, Hpitaux universitaires de
Strasbourg).
Pour dterminer son prjudice, lentreprise prendra notamment en
compte la perte de bnce et de frais gnraux. En effet, lindemnisation
du fait de la diminution de la masse des travaux prvue larticle 16-1 du
CCAG doit permettre une rparation intgrale du prjudice subi incluant,
dans le respect de la franchise, la fois la perte des bnces attendus et le
manque gagner, ainsi que les frais gnraux encourus en raison de la suppression des travaux et dautres frais ventuels justis.
Lindemnisation nest pas automatique. Lentrepreneur doit justier avoir
subi un prjudice :
Considrant que la socit Tibe, qui a droit tre indemnise du prjudice
quelle a subi du fait dune diminution de du montant des travaux, expose
de manire sufsamment prcise les lments constitutifs de son prjudice
quelle xe comportant notamment la perte de bnce et les frais
gnraux encourus en raison de la suppression des travaux sur les deux
chantiers prcits, ainsi que certains frais propres la suppression des seuls
travaux concernant le btiment Les Glaeuls (CE, 12 mai 1982, socit
Autoroutes Paris-Rhin-Rhne, ou CAA Nancy, 20 octobre 1994, Ofce
public damnagement de Meurthe-et-Moselle c/ socit Tibe).
152
8.3. Paiement des travaux supplmentaires

8.2. La dans
modification
un march
dans
prix
la masse
global des
et forfaitaire
travaux
que le prjudice conscutif la diminution de la masse des travaux est gal

au bnce dont a t prive la socit, soit 12 % de la valeur des travaux
soustraits du march, et doit ainsi tre valu la somme de .
En cas dabsence de contestation par le matre douvrage du droit indemnisation du titulaire, les parties peuvent rgler le paiement de lindemnit
lamiable. Il leur appartient dans un premier temps de constater la variation
dans la masse des travaux, par ordre de service, an que celle-ci et les montants correspondants aux prestations effectivement ralises ne puisse tre
contests ; puis lentrepreneur demandera une indemnisation dans son projet
de dcompte nal en justiant sa demande par la dmonstration du prjudice
subi et en prenant en compte la franchise (5 ou 20 % selon les cas) (CE,
12 mai 1982, socit Autoroutes Paris-Rhin-Rhne, ou CAA Nancy, 20 octobre 1994, Ofce public damnagement de Meurthe-et-Moselle c/ socit
Tibe).
2. Lhypothse de laugmentation des travaux (article 15 du CCAG)

En marchs publics, si laugmentation de la masse des travaux est suprieure au vingtime de la masse initiale (5 %) dans le cadre dun march forfaitaire, ou au quart de la masse (25 %) pour un march sur prix unitaires,
lentrepreneur a le droit dtre indemnis du prjudice ventuellement subi,
au-del du pourcentage limite (article 15 du CCAG).
titre dexemple, si laugmentation des prestations dans un march forfaitaire est de 20 %, lentrepreneur pourra prtendre ( condition de pouvoir justier son prjudice) une indemnit portant sur 15 % (20 moins 5 %)
daugmentation de travaux.
Cette franchise correspond lala normal qui doit tre support par le titulaire dun march. Si ces seuils ne sont pas atteints, le titulaire naura pas
droit une indemnisation de son prjudice.
Au titre de ce prjudice, il pourra tre tenu compte, par exemple, de tous les
surcots et dpenses que lentreprise navait pu prvoir dans ses calculs (frais
supplmentaires du compte prorata, de personnel, de dplacements, de frais
dtudes, de garde du chantier, hausse des prix des matriaux et des salaires,
frais dtudes, etc.)
153
8
LEXCUTION DU MARCH
Sous rserve des justications apportes par le titulaire du march, les indemnisations xes par le juge administratif sont comprises, la plupart du temps,
entre 10 et 15 % du plafond dindemnisation (CAA Nancy, 17 mars 2005,
Hpitaux universitaires de Strasbourg, prcit) :

Attention
Dans les marchs publics, le CCAG Travaux de 1976 (pour les travaux
qui y font expressment rfrence) fait obligation lentrepreneur
daviser, un mois au moins lavance, le matre duvre de
la date probable laquelle la masse initiale des travaux
sera atteinte ou dpasse (article 15.4).
3. Les autres changements (article 17 du CCAG)

Lentrepreneur peut tre confront des changements dans limportance des
diffrentes natures douvrages, mais qui naffectent pas le montant du
march. Il pourra obtenir quil soit tenu compte du prjudice subi (dans les
marchs prix unitaires seulement) si les quantits diffrent de plus dun
tiers en plus ou un quart en moins par rapport aux quantits portes au
dtail estimatif du march.
8.2.3. Le refus dexcuter les travaux supplmentaires

Une seule hypothse (article 15.22 du CCAG) : lentrepreneur ne pourra
refuser dexcuter les travaux que dans la seule hypothse dune modication
de louvrage entranant une augmentation des travaux suprieure 10 % de la
masse initiale des travaux.
Un tel refus dexcuter ne sera toutefois recevable que sil est noti par
crit, avec les justications ncessaires, la personne responsable du march
dans le dlai de 15 jours suivant la notication de lordre de service prescrivant les travaux.
Copie de la lettre de refus devra tre adresse au matre duvre.
8.3. Le paiement des travaux supplmentaires

dans un march prix global et forfaitaire
Le prix des travaux peut tre, selon le choix du matre douvrage, tabli
prix unitaires, par application de prix unitaires aux quantits rellement excutes, ou prix forfaitaire, lorsque le prix convenu entre les parties est
indpendant des quantits rellement mises en uvre.
Larticle 1793 du Code civil dnit le march prix forfaitaire. Il prcise
que lorsquun architecte ou un entrepreneur sest charg de la construction
forfait dun btiment daprs un plan arrt et convenu avec le propritaire du sol, il ne peut demander aucune augmentation de prix, ni sous prtexte de laugmentation de la main-duvre ou des matriaux, ni sous celui
154
8.3. Paiement
Le paiement
des des
travaux
travaux
supplmentaires
supplmentaires
dansdans
un march
un march
prixglobal
prix global
et forfaitaire
et for-
Larticle 11.22 du CCAG Travaux prcise que : Dans le cas dapplication

dun prix forfaitaire, le prix est d ds lors que louvrage, la partie douvrage
ou lensemble de prestations auquel il se rapporte a t excut ; les diffrences ventuellement constates, pour chaque nature douvrage, ou chaque
lment douvrage, entre les quantits rellement excutes et les quantits
indiques dans la dcomposition de ce prix, mme si celle-ci a valeur contractuelle, ne peuvent conduire une modication dudit prix : il en est de
mme pour les erreurs que pourrait comporter cette dcomposition .
La notion de forfait confre, de ce fait, au matre douvrage qui soblige selon
des plans prcis, une protection contre toute ventuelle augmentation du cot
des matriaux. Lentrepreneur supporte alors, dans le cadre du forfait, tous les
alas de la construction, que ceux-ci soient bons ou mauvais.
8.3.1. Les conditions classiques dexistence du march forfait

1. Le march doit tre conclu avec le propritaire du sol
Larticle 1793 du Code civil implique des liens de droit directs entre lentrepreneur et le matre douvrage. Cet article nest donc pas applicable entre
lentrepreneur principal et le sous-traitant. En consquence, un ordre crit ne
simpose pas pour le paiement des travaux supplmentaires revenant un
sous-traitant (cass. civ. 3e, 18 juin 2003, socit Gentilini).
Toutefois, un sous-trait peut stipuler que tout supplment de prix ncessitera
un ordre crit de lentrepreneur principal. En dautres termes, il sufra
lentrepreneur principal et au sous-traitant de reprendre dans leur contrat les
dispositions de larticle 1793 du Code civil, pour faire produire au contrat de
sous-traitance les effets reconnus par les dispositions du march forfait.
La Cour de cassation casse larrt de la Cour d'appel qui condamne une entreprise principale payer son sous-traitant des travaux supplmentaires non
commands par crit, alors qu il tait stipul dans le contrat de soustraitance quaucun travail supplmentaire ne serait reconnu ou pay sil
navait fait lobjet dun ordre de service sign de la direction de l'entreprise
gnrale, contresign du matre d'ouvrage (cass. civ. 3e, 16 mars 2004,
socit Vergne).
155
8
LEXCUTION DU MARCH
des changements ou daugmentation faits sur ce plan, si ces changements

nont pas t autoriss par crit, et le prix convenu avec le propritaire .
2. La notion large de construction et celle, plus restrictive,

de btiment
Le terme construction
La jurisprudence a tendu cette notion tous les travaux portant sur le gros
uvre dun dice qui subit une profonde transformation. Il peut donc sagir
de travaux de construction, ou encore de travaux de rnovation ou de rhabilitation, ou de travaux de second uvre lorsquils prsentent une certaine
ampleur et quils sont effectus pendant la construction dun immeuble.
En revanche sont exclus les travaux damnagement ou de simple entretien.
Le terme btiment
La jurisprudence sest montre plus restrictive dans la mesure o elle exclut
ce qui est, par nature, tranger la construction dun btiment, tel que la
construction dun court de tennis, dune piste de karting, ou encore la ralisation dun rseau dassainissement des eaux, ou celle de voies de communication et de places publiques dans un lotissement.
3. Une description suffisamment prcise et srieuse des ouvrages

selon un plan arrt et convenu
a) Le plan arrt et convenu
Larticle 1793 prcise quun plan arrt et convenu est ncessaire. En effet, il
ne peut y avoir de prix dnitif lorsque le volume, la nature et les modalits
des travaux nont pas t dtermins avec prcision ou que le matre
douvrage sest rserv le droit de renoncer unilatralement certains ouvrages.
Les parties ne seront pas dans le cadre dun march forfaitaire lorsque les
plans et devis qui ont servi de base au contrat ne sont pas sufsamment prcis. La Cour de cassation a estim quen labsence dun plan global dnissant lensemble des travaux convenus et arrts entre les cocontractants
(volume, nature et modalits de ralisation des travaux), le march ntait pas
forfaitaire.
Le plan doit tre arrt et convenu avec le matre d'ouvrage .
Par plan , il faut entendre lensemble des documents contractuels entendus au sens large et dnissant avec prcision louvrage projet. Il sagit des
documents contractuels de toute nature qui dnissent les contrats excuter,
dans des conditions telles que lentrepreneur puisse se rendre compte exactement de lensemble de leurs caractristiques et donne un consentement
156
8.3. Paiement
Le paiement
des des
travaux
travaux
supplmentaires
supplmentaires
dansdans
un march
un march
prixglobal
prix global
et forfaitaire
et for-
b) Ne sauraient tre considrs comme plan arrt et convenu :

les plans ne comportant pas dindication permettant aux contractants
dtre parfaitement daccord sur le travail excuter, et lentrepreneur de
se rendre exactement compte de la dpense que ce travail peut entraner
pour lui ;
le devis qui, sans tre arrt un chiffre global, ne contient que les quantits et masses approximatives du matriel et des travaux, avec indication de
prix unitaires ;
les indications vagues de devis, ne xant pas les conditions de la convention.
c) Non seulement lexistence dun plan est exige, mais il faut, en outre, que
ce plan ait t :
arrt, cest--dire prsente un caractre dnitif ;
convenu, cest--dire accept par chacun des contractants : entrepreneur
et matre douvrage.
Cest au moment de la signature du contrat quil convient de se placer
pour savoir sil y a plan arrt et convenu. En effet, la dtermination postrieure des travaux est inconciliable avec la notion de forfait.
Toutefois, la Cour de cassation a eu loccasion de retenir la qualication du
march forfaitaire alors mme que ltendue prcise des travaux raliser
tait postrieure la commande et au dbut des travaux. La Cour a constat
que les entrepreneurs, ayant sign lacte dengagement prs de deux mois
aprs la commande correspondant au dbut de leur intervention, avaient particip plusieurs runions de cadrage leur ayant permis dacqurir une connaissance approfondie de la nature et de lampleur des travaux, et quils
avaient les comptences techniques ncessaires lapprciation des moyens
mettre en uvre et du temps y consacrer (cass. civ. 3e, 29 mars 2006).
4. Le prix du march
Le prix forfaitaire est celui par lequel lentrepreneur sengage irrvocablement excuter les travaux qui lui sont cons au prix convenu, les alas,
bons ou mauvais, de lexcution tant son bnce ou sa charge.
Une Cour d'appel, constatant lexistence dun bordereau de prix unitaires,
labsence de rfrence un forfait dans le contrat, et la suppression de la facturation lie aux travaux non excuts, a pu dcider bon droit que le
contrat ntait pas un march forfaitaire (cass. civ. 3e, 25 mai 2005, EPRP).
157
8
LEXCUTION DU MARCH
clair au march. Le plan peut prendre la forme dun devis. Il ne sagit pas
ncessairement dune reprsentation graphique.

Le prix global et forfaitaire peut nanmoins faire lobjet dune actualisation
ou dune rvision.
Ni lentrepreneur, ni le matre douvrage ne peuvent prtendre remettre
en discussion le prix forfaitaire en allguant des surestimations (ou des sousestimations) en quantits ou en prix des prestations raliser, ou en se prvalant du fait que les prix ont t indiqus comme tablis suivant certaines bases
(qui se rvleraient inexactes) ou derreurs de calcul dans ltablissement du
devis.
Le caractre intangible du prix forfaitaire joue galement en faveur de
lentrepreneur.
Le matre douvrage ne peut contester le prix forfaitaire la baisse ds lors
que les travaux prvus ont t effectivement raliss.
8.3.2. Les consquences de la qualification de march forfaitaire

1. Le principe : non-paiement des travaux supplmentaires
en labsence dautorisation crite et de prix convenu
avec le propritaire
Lentrepreneur na droit une rmunration supplmentaire ni pour augmentation de la main-duvre ou des matriaux, ni sous prtexte de changements
ou daugmentations faits sur le plan, que sil est tabli que les modications
ont t commandes et acceptes par le matre douvrage :
laccord verbal est exclu ;
lordre doit tre chiffr ;
lordre doit maner du matre d'ouvrage ;
lacceptation et ltablissement de lordre de service par larchitecte ne
sont pas sufsants ;
la passivit du matre douvrage inform ne peut tre assimile une autorisation.
La Cour de cassation a cass un arrt de la Cour d'appel qui avait accept le
paiement de travaux supplmentaires dans le cadre dun march forfaitaire
sans relever lexistence dune autorisation crite donne par le matre
d'ouvrage et dun prix convenu avec lui (cass. civ. 3e, 11 mai 2006, socit
Sofranor).
Cette jurisprudence est constante.
Les travaux de scurit indispensables sont implicitement inclus dans le
forfait et ne peuvent donner lieu une demande de rmunration supplmentaire. Par exemple, le matre d'ouvrage est en droit de refuser le paiement de
gardes de corps imposs par le contrleur technique en cours de chantier et
158
8.3. Paiement
Le paiement
des des
travaux
travaux
supplmentaires
supplmentaires
dansdans
un march
un march
prixglobal
prix global
et forfaitaire
et for-
2. Les spcificits des marchs publics : travaux indispensables et

travaux utiles
Comme la jurisprudence judiciaire, la jurisprudence administrative soumet la
rmunration de lentrepreneur pour les travaux supplmentaires dans un
march forfait au strict respect de conditions de forme, telles que ltablissement dun avenant ou dun ordre de service sign par le matre douvrage
avec accord sur leur prix.
Toutefois, et ce mme sans ordre de service du matre douvrage public
autorisant les travaux supplmentaires, le juge administratif pourra indemniser lentrepreneur des travaux indispensables lexcution des ouvrages.
De plus, dans le cas dun ordre verbal du matre douvrage public (et lorsque les lments de lespce peuvent prouver cet ordre), le caractre indispensable des travaux supplmentaires nest plus requis : il suft quils aient
t utiles pour que lentrepreneur en soit indemniss.
Considrant que lentrepreneur peut demander tre indemnis hauteur
des travaux supplmentaires quil a raliss sans ordre de service du matre
douvrage ds lors que ces travaux sont indispensables la ralisation de
louvrage dans les rgles de lart ; que ds lors, si la Cour a pu carter
lindemnisation demande au titre des travaux supplmentaires raison des
prestations imposes par les stipulations contractuelles, elle a commis une
erreur de droit en jugeant que la socit Barb ntait pas en droit dobtenir
le paiement des travaux non prvus par le contrat mais excuts pour rendre
certaines parties de louvrage conformes aux rgles de lart
Que sagissant des travaux utiles excuts sans ordre de service mais sur
ordre verbal du matre duvre, la socit GTM Construction peut prtendre
au remboursement des dpenses utiles exposes, dduction faite de son
bnce ; que lvaluation de ce bnce hauteur de 10 % opre par le
tribunal administratif ntant pas conteste, il y a lieu den faire
application (CE, 27 septembre 2006, socit GTM Construction).
Le juge pourra de surcrot appliquer trois thories spcifiques

aux marchs publics
(On pourra se reporter au chapitre 6 de louvrage la Pratique du droit de la
construction).
159
8
LEXCUTION DU MARCH
non prvus dans le march. La Cour de cassation a en effet considr quil

sagissait dlments indispensables la scurit de limmeuble devant tre
intgrs dans le march forfaitaire (cass. civ. 3e, 8 juin 2005, SCI Les Collines de Bregille).

Les sujtions imprvues : ce sont des difcults matrielles dexcution
pouvant rsulter soit de ltat du sol, soit dalas climatiques, ou mme dun
fait de lhomme (vestiges, canalisations, etc.). Ces difcults techniques doivent tre extrieures aux parties, prsenter un caractre exceptionnel, tre
imprvisibles et rendre plus onreuse lexcution des travaux. Il sera strictement vri que les difcults rencontres prsentent un caractre matriel
exceptionnel et imprvisible.
Cest ce que rappelle le Conseil dtat dans un arrt du 30 juillet 2003 (commune de Lens) : [] sauf en cas de sujtions techniques imprvues ne
rsultant pas du fait des parties, avenants et dcisions de poursuivre ne peuvent bouleverser lconomie du march ni en changer lobjet ; que ne peuvent
tre regardes comme sujtions imprvues au sens de ces dispositions, que
des difcults rencontres lors de lexcution dun march prsentant un
caractre exceptionnel, imprvisible lors de la conclusion du contrat, et dont
la cause est extrieure aux parties .
La charge de la preuve incombe l'entrepreneur qui se prvaut dune sujtion
imprvue. Il aura dailleurs intrt garder des preuves si les ouvrages excuts sont destins devenir inaccessibles ou enterrs.
Dans ce cas, les consquences des alas sont transfres sur le matre de
louvrage. Le juge administratif retire le caractre forfaitaire dun march en
prsence de sujtions techniques imprvues causant un bouleversement de
lconomie du contrat (Conseil d'tat, 19 fvrier 1975, socit Campenon
Bernard Construction).
Limprvision : thorie qui impose ladministration daider nancirement
son cocontractant lorsque lquilibre du march vient tre boulevers par
suite dvnements imprvisibles lors de sa passation. Il peut sagir dvnements conomiques (hausse des prix), de troubles sociaux, de phnomnes
naturels par exemple. Le juge vriera, l aussi, que lentrepreneur est tranger la situation quil invoque.
Le fait du prince : thorie lie au pouvoir de modication unilatral du contrat par lautorit contractante elle-mme, ou de ses pouvoirs de contrle et de
direction. Si cette hypothse est vrie et admise par le juge, lindemnisation sera totale.
3. Les exceptions au principe

a) Ajout de clauses modifiant le caractre forfaitaire du contrat
Les dispositions de larticle 1793 du Code civil cessent dtre applicables
lorsque les parties, tout en stipulant le forfait, y ont ajout des clauses qui en
modient le caractre et les effets.
160
8.3. Paiement
Le paiement
des des
travaux
travaux
supplmentaires
supplmentaires
dansdans
un march
un march
prixglobal
prix global
et forfaitaire
et for-
Il est galement recommand de prvoir expressment dans le march les travaux exclus.
La Cour de cassation a eu loccasion de prciser que les travaux non inclus
dans le prix forfaitaire doivent tre rmunrs en sus (cass. civ. 3e,
28 novembre 2001, Eiffel).
De mme, les travaux sans lien direct et ncessaire avec le devis initial sortent
du champ dapplication de larticle 1793 du Code civil.
La norme Afnor NF P 03-001 prvoit que le prix ne comprend que ce qui est
normalement prvisible . Larticle 9.1 de la norme Afnor NF P 03-001
dans son dition de dcembre 2000 prcise que les prix du march sont
rputs tenir compte de toutes les circonstances de limplantation, des particularits du projet et des dlais, et rmunrent lentrepreneur de tous ses
dbours, charges et obligations normalement prvisibles ainsi que de celles
des dpenses dintrt commun mises sa charge par le descriptif de son lot.
En sorte que la rmunration de lentrepreneur pour lexcution des travaux
formant lobjet dnitif du march ne subira aucune variation. Lajout des
mots normalement prvisibles permet de supposer quun tribunal acceptera doctroyer une rmunration supplmentaire lentrepreneur qui serait
confront en cours dexcution des sujtions imprvues.
b) Le bouleversement de lconomie du contrat

Le constat, par le juge, du bouleversement de lconomie du march permet
galement lentrepreneur dobtenir un supplment de prix.
Pour savoir sil y a ou non bouleversement de lconomie du march, il convient de dterminer si les modications aux plans et devis initiaux, cest-dire les travaux supplmentaires excuts par lentrepreneur, ont modi
lobjet du contrat. Il peut par exemple sagir de la construction dun atelier
devenue la construction de bureaux ou douvrages adjoints ceux prvus
dans le forfait, comme la construction dune patinoire en sus de la construction convenue.
8.3.3. Possibilit de rsiliation du march forfaitaire

Larticle 1794 du Code civil prcise que le matre douvrage peut rsilier
par simple volont le march forfait, quoique louvrage soit dj commenc, en ddommageant lentrepreneur de toutes ses dpenses, de tous ses
travaux et de tout ce quil aurait pu gagner dans cette entreprise.
161
8
LEXCUTION DU MARCH
Il est primordial de rdiger avec prcision le contrat qui devra dnir les travaux compris dans le forfait.

La rsiliation ainsi prvue, de par son caractre unilatral, ouvre droit
ddommagement au prot de lentrepreneur.
Toutefois, loctroi de dommages et intrts nest pas automatique. Le matre
douvrage peut en effet, valablement, tout en rsiliant le contrat sur la base de
larticle 1794, se prvaloir dun manquement de lentrepreneur ses obligations contractuelles et faire condamner son cocontractant rparation.
8.4. Avenants et dcisions de poursuivre

Lorsque des modications sont ncessaires, ladministration doit respecter
les procdures et les formalits prvues par la rglementation.
8.4.1. Les conditions de passation dun avenant

Larticle 20 du Code des marchs publics prcise quun avenant ne peut, sauf
sujtions techniques imprvues ne rsultant pas du fait des parties, ni bouleverser lconomie du march ni en changer lobjet.
Cet article constitue un rappel la vigilance sur les conditions dexcution du
march et le respect de la mise en concurrence initiale. Dune manire gnrale, lavenant ne peut tre considr comme une modalit normale de gestion dun contrat.
1. Dfinition de lavenant
Cest un acte sign des deux parties ayant pour objet de modier les dispositions contractuelles.
Lavenant ne doit en aucun cas changer lobjet du march, ni bouleverser
lconomie du march.
Il intervient notamment en cas de difcults ou de sujtions techniques
imprvues.
Lavenant est soumis aux mmes formalits de contrle que le march luimme.
Lavenant nest conclu valablement que sil est sign tant par la personne
publique que par le titulaire du march.
2. Objet de lavenant
a) Changement des obligations des parties
Lavenant peut prvoir une poursuite des prestations au-del du montant x
par le march.
162
prix ;
dnition technique de la prestation ;
variation dans la masse des travaux ;
dlais dexcution ;
paiement direct des sous-traitants (acte spcial).
b) Changement du titulaire du march

Les modications affectant lentreprise doivent galement, dans certains cas,
donner lieu la passation dun avenant :
dcs du cocontractant ;
apport du march une socit ou un GIE ;
disparition de lentreprise titulaire du march par fusion ou scissionabsorption aboutissant la cration dune nouvelle socit ;
cession dactifs ou transmission de patrimoine un tiers.
Dans ces hypothses, lavis du Conseil dtat du 8 juin 2000 a prcis que la
cession du march ne doit avoir lieu quavec lassentiment pralable de la
collectivit publique.
3. Lavenant ne doit pas bouleverser lconomie du march

ni en changer lobjet
Larticle 20 du CMP rappelle bien que sauf sujtions techniques imprvues
ne rsultant pas du fait des parties, un avenant ne peut bouleverser lconomie
du march, ni en changer lobjet .
En effet, modier par avenant le march, que ce soit en quantit ou en qualit
des prestations prvues au dpart, peut avoir pour effet de remettre en cause a
posteriori le respect des rgles de publicit et de mise en concurrence.
Pour dnir la notion de bouleversement de lconomie du contrat , il convient de procder soit une valuation quantitative de laugmentation du
march entrane par les nouvelles prestations, soit une analyse de la porte
des modications sur le contrat initial.
Il nest x aucun pourcentage maximal, en plus ou en moins, qui permettrait
de considrer quil y a bouleversement de lconomie du march. Cette
apprciation ne peut en effet tre exerce que cas par cas, sous le contrle du
juge, et en tenant compte des circonstances de fait de lespce.
163
8
LEXCUTION DU MARCH
Il peut galement modier les obligations rciproques des parties sur de multiples points :
4. Si lavenant a pour effet de dpasser de plus de 5 %

le montant initial du march, il doit tre soumis pour avis
la commission dappel doffres
Cette dernire procdure vise rendre transparente la passation des avenants,
en invitant la commission dappel doffres se prononcer pralablement sur
lopportunit de toute modication envisage au contrat.
Toutefois, le pourcentage de 5 % au-del duquel la loi impose la consultation
pralable de la commission dappel doffres ne peut sinterprter comme une
limitation du montant des avenants.
5. Lexception des sujtions techniques imprvues

Des avenants qui ont pour effet de bouleverser lconomie du contrat sont
autoriss dans lhypothse o le titulaire sest trouv confront des sujtions techniques imprvues. Dans ce cas, en effet, les thories jurisprudentielles ouvrent au cocontractant de ladministration un droit indemnit
couvrant les charges supportes par lentreprise, et non prvues au contrat,
an dassurer la continuit du service public. Lavenant concrtise ce droit
indemnit.
Cest ce que rappelle le Conseil dtat dans un arrt du 30 juillet 2003 (commune de Lens) : [] sauf en cas de sujtions techniques imprvues ne
rsultant pas du fait des parties, avenants et dcisions de poursuivre ne peuvent bouleverser lconomie du march ni en changer lobjet ; que ne peuvent
tre regardes comme sujtions imprvues au sens de ces dispositions, que
des difcults rencontres lors de lexcution dun march prsentant un
caractre exceptionnel, imprvisible lors de la conclusion du contrat, et dont
la cause est extrieure aux parties .
8.4.2. Les avenants irrguliers

La passation davenants irrguliers peut tre sanctionne de diffrentes
faons.
1. Annulation par les tribunaux des avenants irrguliers

De manire gnrale, les avenants qui bouleversent lconomie du march ou
qui en dnaturent la porte sont annuls par les tribunaux administratifs.
Sont galement irrguliers les avenants relatifs une prestation sans lien avec
lobjet initial du march.
Enn, lavenant est irrgulier sil a pour effet de dpasser les seuils de publicit et de mise en concurrence prvus par le Code.
164
Si des irrgularits manifestes apparaissent lors de la passation dun avenant

(telles que lavantage donn une entreprise davoir excuter des travaux
supplmentaires, ou la passation davenants augmentant de faon importante
le cot des prestations et dnaturant ainsi les caractristiques du march initial), celles-ci peuvent tomber sous le coup du dlit de favoritisme.
8.4.3. La dcision de poursuivre

Larticle 118 du Code des marchs publics issu du dcret du 1er aot 2006
prcise que dans le cas o le montant des prestations excutes atteint le
montant prvu par le march, la poursuite de lexcution des prestations est
subordonne, que les prix indiqus au march soient forfaitaires ou unitaires,
la conclusion dun avenant ou, si le march le prvoit, une dcision de
poursuivre prise par le pouvoir adjudicateur .
Larticle 20 rappelle quant lui que sauf sujtions techniques imprvues ne
rsultant pas du fait des parties, un avenant ou une dcision de poursuivre
ne peut bouleverser lconomie du march ni en changer lobjet .
1. Dfinition de la dcision de poursuivre

Elle permet ladministration, par une dcision unilatrale, de donner
lordre lentrepreneur de poursuivre les travaux au-del de la masse
initiale prvue au march.
La dcision de poursuivre est prise par le matre douvrage, elle est obligatoirement assortie dun montant limite.
Elle doit faire lobjet dune dlibration pour les collectivits territoriales.
Elle est signe par la seule personne publique.
Elle a pour avantage, par rapport lavenant, de permettre dassurer la
poursuite du bon droulement du chantier sans perturbation provenant
de discussions avec le titulaire du march.
Le recours la dcision de poursuivre nest possible que si le march le
prvoit ; si, par exemple, le CCAG Travaux nest pas vis dans le march, il
est ncessaire que la dcision de poursuivre soit prvue dans le CCAP.
2. Objet de la dcision de poursuivre

La dcision de poursuivre ne peut avoir pour objet que la poursuite des prestations au-del du montant x par le march. Elle ne peut pas comporter
dautres dispositions.
Elle ne permet pas de xer de nouveaux prix.
165
8
LEXCUTION DU MARCH
2. Condamnation pour dlit de favoritisme

Elle ne permet en aucun cas de modier lobjet du march.
Elle ne peut tre prise que lorsque le montant des travaux excuts atteint le
montant prvu au march sans que lobjet de celui-ci sen trouve atteint.
3. La dcision de poursuivre ne doit pas bouleverser lconomie

du march ni en changer lobjet
Prendre une dcision de poursuivre peut avoir pour effet de remettre en cause
a posteriori le respect des rgles de publicit et de mise en concurrence.
Une dcision de poursuivre bouleversant lconomie du march constitue un
nouveau contrat, un march distinct du march initial. Sa passation devrait
alors respecter les rgles de publicit et de mise en concurrence.
8.5. Linterruption des travaux

en cas de non-paiement
Le principe de lexception dinexcution ne sapplique pas dans les marchs
publics. Il est supplant par le principe de continuit du service public et donc
limpossibilit darrter les travaux.
8.5.1. Continuit du service public

En vertu du principe de continuit du service public, lentrepreneur doit assurer de faon continue lexcution de ses prestations et ne peut interrompre les
travaux dans un march public.
Il lui est interdit de se prvaloir de la rgle de droit civil dite de lexception
dinexcution qui lui aurait permis, comme cest le cas en droit priv,
dinterrompre ses travaux en cours de chantier lorsquil nest pas pay par le
matre douvrage des acomptes qui lui sont dus.
Cette possibilit est formellement carte par le principe de continuit du
service public qui est la base de la thorie des contrats administratifs.
8.5.2. Linterruption est possible aprs plus de six mois dimpays

Larticle 48.3 du CCAG Travaux prvoit que : Au cas o trois acomptes
mensuels successifs nauraient pas t mandats, lentrepreneur, trente jours
aprs la date limite xe pour le mandatement du troisime de ces acomptes,
peut, par lettre recommande avec demande davis de rception adresse la
personne responsable du march, prvenir le matre douvrage de son intention dinterrompre les travaux au terme dun dlai de deux mois.
166
8.6. Le traitement des dchets
8.6. Le traitement des dchets
Les travaux de btiment sont lorigine dune production annuelle denviron

30 millions de tonnes de dchets de chantier de nature trs diversie.
On y retrouve :
des dchets inertes , tels que les gravats, le bton, les tuiles, etc. ;
des dchets industriels banals (dcrits non dangereux), tels que les
revtements de sols et de murs, le bois, les plastiques (emballages, tuyaux,
etc.) ;
des dchets industriels spciaux (dcrits dangereux), tels que les rsidus de peinture, les pots de colles, de joints, les dchets contenant de
lamiante libre, etc.
Le cot dlimination est de lordre de 3 % du chiffre daffaires annuel dune
entreprise.
La gestion des dchets du btiment et des travaux publics est de la responsabilit de ceux qui les produisent ou les dtiennent. Cette dnition
issue de larticle L. 141-1 du Code de lenvironnement est sufsamment
large pour que chacun des intervenants soit concern par le non-respect
des dispositions lgales.
Il ressort dailleurs de la jurisprudence franaise et europenne que le matre
douvrage peut tre tenu pour responsable (cas de la dmolition dun silo
grains Cour de cassation, 9 juin 1993).
Au dbut de cette chane se trouvent les matres douvrage.
Ils doivent prvoir de donner aux entreprises et artisans du btiment et des
travaux publics les moyens, notamment nanciers mais galement en termes
dorganisation et de dlai, leur permettant de grer les dchets de chantier en
respectant la lgislation relative la protection de lenvironnement.
Ceci peut se faire dans le cadre des responsabilits contractuelles, et notamment dans les documents gnraux comme la recommandation n T2-2000
aux matres douvrage publics relative la gestion des dchets de chantiers
du btiment, adopte le 22 juin 2000 par la section technique de la commission centrale des marchs, et publie en mars 2001 dans TMP (cf. infra).
8.6.2. Un tri slectif des dchets doit tre envisag

Des dchets mlangs impliquant une limination dans les installations les
plus contraignantes et donc les plus coteuses, un tri slectif des dchets
doit tre envisag soit :
167
LEXCUTION DU MARCH
8.6.1. Gnralits

sur le chantier chaque fois que cela est possible (cest--dire notamment
ds lors que les contraintes en termes despace ou de nature des dchets le
permettent) ;
via une plate-forme de tri hors chantier.
8.6.3. Faut-il crer un lot spcifique dchets ?

Cette pratique est dconseiller car dune part, elle nincite pas chacune des
entreprises rechercher les solutions les plus adaptes, et dautre part, elle
risque dentraner une duplication des cots.
8.6.4. Faut-il intgrer le cot du traitement dans le compte prorata ?

Le cot de lorganisation commune de gestion et dlimination des dchets
ne doit pas tre intgr dans le compte prorata, dont le mode de rpartition,
fonction du montant des marchs, ne rete pas la part de chaque entreprise
dans la production des dchets.
Cette rpartition devra donc tre ngocie entre les diffrentes entreprises
concernes, sans intervention de la matrise douvrage.
8.6.5. La recommandation n T2-2000

Cette recommandation aux matres douvrage publics relative la gestion des
dchets de chantiers de btiment a t adopte par la section technique de la
commission centrale des marchs le 22 juin 2000, mais na t publie quen
mars 2001.
1. Le cas de la dmolition : le diagnostic pralable

Si lenlvement et le transport des dchets sont bien la charge de chaque
entrepreneur, il doit recevoir ce titre une rmunration de son client.
Dans le cas dun chantier de dmolition, cette rmunration se fera sur la
base :
dun diagnostic pralable ;
tabli par le matre douvrage, ou pour le compte du matre douvrage ;
et accept par lentrepreneur.
dfaut de diagnostic, lentrepreneur sera rmunr sur la base de prix unitaires xs dans le march ou dans un devis, et ce en fonction des quantits
vacues.
168
8.7. La gestion du compte prorata
Le cas de la construction neuve se diffrencie de celui de la dmolition en raison notamment dune plus grande facilit ne pas mlanger les dchets.
Ainsi, la recommandation T2-2000 prvoit que les entreprises, pour lenlvement et le transport des dchets de chantier sur les sites susceptibles de recevoir les dchets, seront rmunres sur la base dune estimation pralable
quelles auront elles-mmes tablie.
3. Le cas des travaux sur existants

Les travaux sur existants ou de rhabilitation comprennent gnralement une
phase de dpose et/ou de dmolition, plus ou moins importante, suivie dune
phase de mise en uvre de matriaux neufs.
Pour la mise en uvre des matriaux neufs, la recommandation xe la mme
rgle que pour le cas de construction neuve.
Pour les travaux de dpose et de dmolition, la conduite tenir dpendra de
leur volume.
Si celui-ci est important, il sera souhaitable que le matre douvrage ralise
ou fasse raliser un diagnostic dchets pralable, comme dans le cas de la
dmolition. Toutefois, en matire de rhabilitation, la cration dun lot spcique dmolition ne se justiera pas toujours. Il conviendra alors que le
diagnostic soit dcompos en corps dtat.
Si le volume de dpose et de dmolition nest pas important, le diagnostic
pralable ne savrera pas ncessaire. Chaque corps dtat, comme pour la
construction neuve, fournira une estimation pralable du cot de lenlvement et du transport des dchets sur les diffrents sites, en prenant en compte,
non seulement les dchets provenant de la mise en uvre des matriaux
neufs, mais galement ceux provenant de la dpose.

8.7.1. Gnralits
Lexcution des travaux sur un chantier ncessite la mise en place dune
infrastructure : installations et branchements provisoires, aires de stockage,
bureaux de chantier, etc., ainsi que dune logistique (eau, lectricit, tlphone, etc.). Ces prestations constituent ce que lon appelle les dpenses
communes de chantier.
169
8
LEXCUTION DU MARCH
2. Le cas de la construction neuve : lestimation pralable

Certaines sont portes au dbit dun compte spcial le compte prorata et
rparties entre les entreprises en fonction du montant de leur march.
Le texte de base qui propose les dispositions les plus compltes sur les
dpenses communes de chantier (ou dpenses dintrt commun) est la
norme Afnor NF P 03-001 (article 14, annexes A, B et C pour ldition de
dcembre 2000).
Une charge prvoir. Pour tablir son prix, lentrepreneur doit tenir compte
du cot de ces dpenses dintrt commun. Il doit donc connatre ds le
dpart la part des dpenses qui lui incombent. Il faut que les documents contractuels (le dossier de consultation, la convention interentreprises) donnent
la liste, de manire exhaustive, des dpenses qui doivent tre prises en
compte pour effectuer les travaux, organisent lavance leur rpartition, et
envisagent la gestion et le rglement des dpenses qui doivent tre rparties
entre les entreprises.
Ne constituent pas des dpenses communes de chantier les quipements
propres un entrepreneur pour lexcution de son lot : lchafaudage du peintre
par exemple. Ne constituent pas non plus des dpenses dintrt commun les
dpenses ncessites par lvolution du Plan gnral de coordination (PGC) en
matire de scurit et protection de la sant, ou les fournitures ou ouvrages destins tre reus par le matre de louvrage et qui auraient t omis par les
documents du march : ils relvent tout au plus des travaux supplmentaires.
Les dchets de chantier ne doivent pas tre intgrs dans le compte prorata. Sil faut encourager la mise en place dune organisation commune pour
la gestion et llimination des dchets de chantier, le cot de cette organisation ne doit pas tre intgr dans le compte prorata dont le mode de rpartition ne rete pas la part de chaque entreprise dans la production des dchets.
Les frais de remplacement des fournitures mises en uvre et dtriores ou
voles, le nettoyage de chantier dun lot et le chauffage du chantier ne
doivent pas non plus gurer au compte prorata, et ce pour ne pas alourdir
de faon inconsidre le cot du compte prorata et pour responsabiliser les
entreprises.
8.7.2. Les dpenses communes de chantier

1. Les dpenses communes dinvestissement
Elles sont imputes un lot dtermin.
Dtermines lavance, dans leur montant et leur tendue, les dpenses communes dinvestissement sont imputes un lot dtermin, soit par les docu-
170
Elles ne font donc pas partie de ce que lon appelle le compte prorata.
Parmi ces dpenses dinvestissement (ou dquipement) gurent notamment
les branchements provisoires, les cltures, les panneaux de chantier, le bureau
de chantier, les sanitaires, les rseaux deau et dlectricit, lclairage, les
dispositifs communs de scurit.
Elles sont rmunres par le prix du march.
Ces dpenses, auxquelles sajoutent les dpenses dentretien, sont rputes
rmunres par le prix du march.
Sont essentiellement concerns les titulaires des lots gros uvre, plomberie
et lectricit. Ils doivent donc en tenir compte dans le prix de leur lot.
Elles sont dcrites dans la norme Afnor.
Pour les travaux neufs, cette liste gure lannexe A dans un tableau A.1 qui
comprend trois colonnes. La premire indique la nature des prestations (ex.
bureau de chantier) ; la deuxime dsigne le lot qui en a la charge et qui en
supporte la dpense (ex. gros uvre), le titulaire du lot est charg de la prestation correspondante, quil excute lui-mme ou quil fait excuter sous sa
responsabilit ; la troisime colonne prcise, sous rserve des dispositions
particulires du march, le contenu de cette prestation (ex. locaux en rapport
avec limportance du chantier comprenant au minimum une salle de runion
et livrs avec le tlphone, le chauffage, lclairage et le mobilier).
2. Les dpenses communes de consommation

Elles sont portes au dbit du compte prorata.
Ces dpenses communes, ne pouvant pas tre dtermines lavance, sont
portes au dbit dun compte spcial le compte prorata et rparties au prorata du montant des situations cumules de chaque entrepreneur.
Il sagit essentiellement des dpenses de consommation deau et dlectricit, des consommations tlphoniques non factures, du nettoyage du bureau
de chantier et des installations communes dhygine, des frais de gardiennage
(lorsquil est dcid par les entreprises), et de toute dpense qui serait porte
expressment au dbit du compte, soit par les documents contractuels, soit
par une dcision des entreprises. En dautres termes, ne doivent gurer au
compte prorata que les dpenses pour lesquelles il nest pas possible de faire
autrement, an de ne pas goner inutilement ce compte et den alourdir la
gestion.
Limputation des dpenses communes doit tre connue ds la remise des prix.
171
8
LEXCUTION DU MARCH
ments contractuels du march (cahier des clauses administratives

particulires), soit par les documents gnraux.

Il faut donc que le march ou une convention entre les entreprises :
donne la liste, de manire exhaustive, des diffrentes natures de dpenses
(dinvestissement ou de consommation) ;
organise lavance leur rpartition ;
prvoit la gestion et le rglement des dpenses qui doivent tre rparties
entre les entreprises.
En marchs privs, la norme Afnor NF P 03-001, cahier des clauses administratives gnrales (CCAG), applicable aux travaux de btiment faisant
lobjet de marchs privs, est le texte qui propose les dispositions les plus
compltes sur les dpenses communes de chantier. Ce texte ne sapplique que
sil y est fait expressment rfrence dans le march.
En marchs publics, il nexiste ni disposition relative au compte prorata
dans le CCAG Travaux 1976, ni aucune rglementation particulire. Certains
marchs publics nhsitent pas viser la norme Afnor prcite (art. 14 et
annexes A, B et C) ou la convention pour ltablissement, la gestion, le rglement du compte prorata tablie par lOGBTP (dernire dition 2001), faisant
rfrence la norme Afnor, parfois en y apportant des adaptations. Cette convention est mise jour rgulirement pour suivre lvolution des dispositions
de la norme Afnor.
172
CHAPITRE
LA RCEPTION DES TRAVAUX
9.1. Caractristiques
9.1. Caractristiques
Cest larticle 1792-6 du Code civil qui en xe le cadre juridique. En marchs
publics, elle se droule ensuite selon les tapes minutieusement organises
par larticle 41.1 du CCAG Travaux.
La rception est un acte juridique par lequel le matre douvrage prend
livraison et accepte les travaux achevs.
Elle est unique et prononce en une seule fois. Le systme de la double
rception, rception provisoire puis rception dnitive un an aprs, nest
plus en vigueur depuis 1978.
Elle peut porter sur la totalit des ouvrages ou une partie de ceux-ci. Dans ce
cas, le march doit contenir une clause en ce sens : rception par btiment,
par tranche, par tage, etc.
Elle est unilatrale, mais prononce contradictoirement : cest le matre
douvrage qui la prononce seul, mais en prsence de lentrepreneur ou du
moins ce dernier dment convoqu.
Elle intervient la demande de la partie la plus diligente ; la plupart du
temps, cest lentrepreneur qui aura intrt la demander... ne serait-ce que
pour mettre un terme au dlai dexcution. En marchs publics, larticle 41.1
du CCAG Travaux prvoit que lentrepreneur avise la fois la personne responsable du march et le matre duvre, par crit, de la date laquelle il
estime que les travaux ont t achevs ou le seront.
La rception peut tre prononce sans ou avec rserves si louvrage est prt
tre utilis ou occup.
Dans le cas o les travaux sont excuts par un sous-traitant, la rception des
travaux sous-traits seffectue dans les mmes conditions (le sous-traitant
tant dans la situation de lentrepreneur et lentrepreneur principal tant dans
la situation du matre douvrage).
Les contrats types de sous-traitance FFB-FNTP (SEBTP, 6/14, rue LaProuse, 75784 Paris Cedex 16) prvoient que, sauf drogation exceptionnelle envisage aux conditions particulires du contrat de sous-traitance, la
rception des travaux est simultane pour tous les corps dtat, y compris
pour les travaux sous-traits et quelle concide pour le sous-traitant avec la
rception prononce par le matre douvrage.
175
9
La rception est la livraison de louvrage, ou des ouvrages achevs, et leur

acceptation par le client. Elle comporte des effets juridiques et nanciers de
la plus grande importance pour le matre douvrage et lentrepreneur.
9.2. Effets juridiques et financiers

9.2.1. Les effets de la rception
La date deffet de la rception, que la rception soit prononce avec ou
sans rserves :
met n au contrat dentreprise et arrte le cours du dlai dexcution (et
le cas chant, la course des pnalits de retard) ;
couvre les vices, malfaons et dfauts de conformit apparents et nayant
pas fait lobjet de rserves (sauf dfaut disolation phonique) ;
entrane le transfert au matre douvrage de la garde de louvrage et
des risques qui y sont lis (le matre douvrage prend alors la charge de
tous les risques de perte ou de dommage concernant louvrage, et lentrepreneur est libr de son obligation dassurer la scurit du chantier et des
personnes qui sy trouvent) ;
rend exigible le solde des travaux par la prsentation des mmoires
dnitifs ;
place les constructeurs sous le rgime des garanties lgales, ou du moins,
constitue le point de dpart de la garantie lgale de parfait achvement, des garanties lgales de bon fonctionnement dau moins deux ans,
et de la garantie dcennale ;
constitue le point de dpart du dlai de restitution de la retenue de
garantie ou de libration de la caution qui la remplace.
9.2.2. Effets de labsence de rception

La rception marque (sauf pour les travaux objet de rserves) la n des rapports contractuels entre matre douvrage et constructeurs qui sont alors soumis des garanties lgales.
En labsence de rception, les garanties dcennales, biennales ou de parfait achvement ne peuvent pas tre mises en uvre.
Lassurance obligatoire de responsabilit des constructeurs, qui ne couvre
que les dommages de nature dcennale, ne peut donc pas non plus tre mise
en uvre.
Seule peut alors jouer la responsabilit contractuelle de droit commun fonde
sur larticle 1147 du Code civil. Les entrepreneurs sont, ce titre, soumis
une obligation de rsultat.
176
9.2. Effets juridiques et financiers
1. Coexistence de la garantie de parfait achvement

et de la responsabilit contractuelle pour les dommages rservs
Trs longtemps la rparation des dommages rservs na t possible quau
moyen de la garantie de parfait achvement. La jurisprudence a nanmoins
volu pour faire coexister la garantie de parfait achvement et la responsabilit contractuelle de droit commun sur les dommages rservs.
La Cour de cassation a en effet admis que les dsordres rservs, et non rpars, relevaient de la responsabilit contractuelle de droit commun de
larchitecte et de lentrepreneur qui, avant la leve des rserves, subsiste concurremment avec la garantie de parfait achvement due par lentrepreneur .
La garantie de parfait achvement est donc utilisable.
Mais lexpiration de son dlai de mise en uvre nemporte plus, en luimme, dcharge de la responsabilit de droit commun avant la leve des
rserves.
La preuve de lexcution des travaux ncessaires la leve des rserves
repose sur lentrepreneur.
2. Possibilit dutiliser les garanties dcennale et biennale

pour les dsordres rservs saggravant par la suite
Le recours aux garanties dcennales et biennales tait, lorigine, toujours
exclu, mme si les dommages rservs rpondaient aux critres de ces garanties et mme si les dommages faisant lobjet de rserves ntaient pas rpars
au titre du parfait achvement.
Une volution jurisprudentielle sest cependant produite. La Cour de cassation autorise en effet maintenant le matre douvrage demander lentrepreneur, sur le fondement de la garantie dcennale, rparation des dfauts qui,
signals la rception, ne se sont rvls quensuite dans leur ampleur
et leurs consquences .
3. Impossibilit dutiliser les garanties dcennale et biennale

pour la rparation des autres dsordres rservs
Limpossibilit dutilisation des garanties dcennales et biennales pour les
dommages rservs demeure toutefois, dans tous les cas o les dsordres
demeurent ceux quils taient lorsquils ont fait lobjet de rserves la rception et ne saggravant pas ensuite.
177
9
9.2.3. Effets de la rception assortie de rserves

Corrlativement, lutilisation de lassurance de responsabilit obligatoire est
interdite pour ces dsordres.
9.2.4. Effets de la rception sans rserves

1. lgard des dsordres apparents
La rception sans rserves couvre les vices et les dfauts de conformit
apparents.
Les dommages intermdiaires, faute de porter atteinte la destination ou
la solidit, sont souvent, eux aussi, couverts par labsence de rserves.
Tout dommage, ou toute diffrence par rapport aux stipulations contractuelles, apparent la rception, doit donc tre dnonc la rception par le matre
douvrage, faute de quoi il ne pourrait plus faire lobjet daucune rparation
ni sur la base de la garantie de parfait achvement, ni sur celle de la garantie
de bon fonctionnement, pas plus que sur celle de la garantie dcennale.
2. lgard des dsordres non apparents (cachs)

La rception constituant le point de dpart de toutes les garanties, le matre
douvrage a le choix dagir lencontre des dommages cachs (et nayant pas
fait lobjet de rserves la rception) sur la base des articles 1792 (garantie
dcennale), 1792-3 (garantie de bon fonctionnement) ou 1792-6 (garantie de
parfait achvement) sil dnonce les dommages dans le dlai dun an.
Si les dsordres ne se manifestent que postrieurement lanne suivant la
rception, seules les garanties dcennales et biennales sont utilisables pour
les dsordres rpondant leurs caractres, lexclusion de la responsabilit
de droit commun.
9.3. La rception dans les marchs publics soumis

au CCAG Travaux
9.3.1. tapes de la rception : les oprations pralables la rception
(OPR)
Les oprations pralables la rception

La rception est lacte par lequel le matre douvrage dclare accepter la prestation, objet du ou des marchs passs.
Dans le cadre dun march de travaux, la phase de rception est trs dtaille
par le CCAG Travaux dans ses articles 41 et suivants, et comporte diffrentes
tapes assorties dun formalisme important.
178
9.3. La rception dans les marchs publics soumis au CCAG Travaux
Les participants
Le droulement des OPR est marqu par le principe du contradictoire, ce qui
suppose la prsence de tous les intresss lopration de construction. Le
matre duvre procde aux OPR dans le dlai prvu, le matre douvrage,
avis par le matre duvre de la date des OPR, peut y assister ou sy faire
reprsenter, lentreprise est naturellement convoque, elle peut demander
ses sous-traitants dy participer.
Lobjet des OPR

Aprs la demande crite de rception faite par lentrepreneur, le matre
duvre convoque lentrepreneur (dans un dlai de 20 jours) une visite
dOPR. Cette visite comporte :
la reconnaissance des ouvrages excuts ;
la constatation ventuelle de linexcution des prestations ;
la constatation de malfaons sil y a lieu ;
la constatation du repli des installations de chantier ;
la constatation relative lachvement des travaux.
Le procs-verbal de rception
Les OPR font lobjet dun procs-verbal dress sur-le-champ par le matre
duvre et sign par le matre duvre et lentrepreneur.
Ce procs-verbal contient :
la signature du matre duvre et de lentreprise ;
mention de la prsence du matre douvrage ou de son reprsentant ;
mention de labsence de lentreprise, le cas chant ;
mention des rserves sil y a lieu.
Un compte-rendu de rception qui se borne noncer un certain nombre de
rserves et qui na t sign par aucune partie ne saurait tre considr
179
9
La procdure de rception est ncessairement subordonne lachvement

des travaux. Elle se droule ensuite selon plusieurs tapes minutieusement
organises par larticle 41.1 du CCAG Travaux.
Linitiative de la procdure dOPR appartient lentreprise qui avise le
matre douvrage et le matre duvre par crit de la date laquelle elle
estime que les travaux ont t ou seront achevs ;
le matre duvre convoque lentreprise aux oprations pralables la
rception (OPR) ;
le matre duvre est tenu dtablir un procs-verbal sur-le-champ ;
le matre douvrage prend sa dcision quant au prononc de la rception.

comme un procs-verbal tel quexig par le CCAG Travaux (CE, 10 fvrier
1990, commune de Languidic).
Le dlai
Dans les 5 jours suivant la date dtablissement du procs-verbal, le matre
duvre fait connatre lentreprise :
sil a ou non propos au matre douvrage de prononcer la rception ;
la date dachvement des travaux quil a propos de retenir ;
les rserves ventuelles assortissant la rception ;
les essais non effectus.
La dcision du matre douvrage

Seul le matre douvrage a qualit pour prononcer la rception.
Au vu du procs-verbal dOPR, et des propositions du matre duvre, le
matre douvrage a le choix entre trois dcisions :
prononcer la rception sans rserves ;
prononcer la rception avec rserves ;
refuser la rception.
Le matre douvrage, sil dcide de prononcer la rception, xe la date quil
retient pour lachvement des travaux. Il dispose alors de 45 jours suivant la
date du procs-verbal de rception pour notier lentrepreneur sa dcision.
dfaut de notication dans ce dlai, les propositions du matre duvre
sont considres comme acceptes.
Rappel
Seul le matre douvrage a qualit pour prononcer la rception, larchitecte
tant sur ce point incomptent (CE, ass. 20 juillet 1968, Cottages de Clayes).
En revanche, le matre douvrage va sappuyer sur larchitecte pour prendre
sa dcision. Larchitecte est, au stade de la rception, soumis une obligation
de conseil trs importante. Ainsi, en sabstenant fautivement dinviter le matre douvrage ne pas prononcer la rception, le matre duvre engage non
seulement sa responsabilit contractuelle mais galement sa responsabilit
dcennale (CE, 7 octobre 1998, ministre de lquipement c/ commune de
Demandolx).
9.3.2. Cas particulier de la rception partielle

Deux situations peuvent aboutir une rception partielle, selon le CCAG
Travaux :
180
9.3. La rception dans les marchs publics soumis au CCAG Travaux
prise de possession. La rception partielle peut galement intervenir si le

matre douvrage dcide de prendre possession, avant lachvement des
travaux, de certains ouvrages ou parties douvrage. Dans ce cas, les conditions de prise de possession ont t le plus souvent prvues par le CCAP,
ou le sont par le matre douvrage en cours dopration. Figure ncessairement au titre des conditions, ltablissement dun tat des lieux contradictoire (article 42.2 du CCAG).
Dans tous les cas, une rception partielle nest envisageable que lorsquelle
porte sur une partie dissociable de louvrage (a contrario CCA Bordeaux, 27
dcembre 1990, socit Smac Acirod). En aucun cas une rception partielle
ne peut tre envisage lot par lot.
La rception partielle, lorsquelle est prononce, va avoir plusieurs
effets. Cest le point de dpart du dlai de garantie contractuelle. Cest galement le point de dpart des responsabilits. Mais la rception partielle na
pas dincidence sur le dcompte gnral, qui est unique pour lensemble
des travaux. La rception partielle na pas non plus deffet sur la libration
des srets (retenue de garantie, caution, garantie premire demande) qui
ne seront libres que dans lanne qui suit la dernire rception (article 42.1
42.5 du CCAG Travaux).
9.3.3. Cas particulier de la mise disposition

La mise disposition ne doit pas tre confondue avec la prise de possession
voque prcdemment.
Le CCAG Travaux permet dorganiser une mise disposition dans son
article 43 qui se distingue dune rception partielle et dune prise de possession.
Il sagit dune possibilit offerte au matre douvrage qui peut demander
lentreprise, et alors mme que les travaux ne seraient pas achevs, de lui
mettre disposition certains ouvrages ou parties douvrage, notamment lorsque cela est ncessaire pour faire effectuer des travaux sur louvrage par une
autre entreprise.
Obligation de deux tats contradictoires. Toute mise disposition ncessite dtablir avec lentreprise concerne un tat contradictoire de louvrage.
181
9
stipulation explicite du march. La rception partielle peut intervenir

lorsque le march a prvu pour une tranche de travaux, un ouvrage ou une
partie douvrage, un dlai dexcution distinct du dlai global dexcution
de lensemble des travaux. Les modalits de la rception partielle sont
alors les mmes quune rception expresse globale (article 41 du CCAG) ;

Un tat contradictoire doit imprativement tre effectu avant la mise disposition et lintervention dune entreprise tierce, et aprs intervention de
lentreprise tierce. Ces deux tats sont indispensables car ils permettront de
dterminer les parts de responsabilit le cas chant en cas de dsordre
louvrage, et loccasion de la rception de louvrage, si le matre douvrage
dcidait de rceptionner avec rserves.
Pendant cette priode, lentreprise a le droit de suivre les travaux non compris
dans son march et qui intressent les ouvrages ou parties douvrage quelle a
raliss et quelle a ainsi mis disposition du matre douvrage.
Lentreprise peut ce titre formuler des rserves si elle estime que les caractristiques de louvrage ne permettent pas ces travaux ou que lesdits travaux
risquent de les dtriorer. Ces rserves doivent tre motives et adresses par
crit au matre duvre.
9.4. Le refus de rception

Le matre douvrage est en droit de refuser la rception du fait de :
linachvement des travaux ;
leur non-conformit aux dispositions du contrat.
Un refus ne peut tre justi que par un inachvement des travaux ou de trs
graves malfaons quivalent un inachvement et rendant louvrage inhabitable ou inutilisable.
Le refus doit tre motiv par crit dans le procs-verbal.
Le refus injusti de rception doit conduire lentrepreneur envisager une
rception prononce judiciairement. Dans ce cas, le juge se substitue au matre douvrage dfaillant et la prononce sa place, le cas chant avec rserves, et ce la date dachvement des travaux.
Seul le juge du fond est comptent en la matire ; le recours au rfr nest
pas admis. Le magistrat, si lentrepreneur apporte la preuve que louvrage
tait effectivement en tat dtre reu, prononce lui-mme la rception des
travaux, ventuellement assortie de rserves, une date quil xe (souvent la
date partir de laquelle limmeuble tait devenu habitable).
182
9.5. Les rserves la rception
9.5. Les rserves la rception
Cest le cas o le matre douvrage prend la dcision daccepter louvrage

aprs avoir constat lexistence dimperfections ou de malfaons.
En cas de rserves mises, lentrepreneur doit remdier aux rserves formules, dans le dlai convenu, sous peine de sanctions graves :
lexcution aux frais et risques de lentrepreneur dfaillant des travaux
concerns ;
aprs mise en demeure reste infructueuse.
Le dlai imparti lentrepreneur doit tre court pour viter que les dgradations ultrieures ne lui soient imputes. Toutefois, si le dlai de reprise na
pas t convenu contractuellement, il est de 9 mois au maximum dans les
marchs publics soumis au CCAG Travaux de 1976.
9.5.2. Comment remdier aux rserves ?

Une fois les travaux imposs par les rserves achevs, celles-ci peuvent tre
leves.
Cela ne prive pas le matre douvrage de la facult de signaler dautres dsordres jusqu la n de la garantie de parfait achvement (soit un an aprs la
rception).
Les modalits de la leve de rserves ne sont pas dtailles par la loi qui dispose simplement que lexcution des travaux faisant lobjet des rserves doit
tre constate dun commun accord, ou, dfaut, judiciairement.
Selon la jurisprudence, la procdure de leve de rserves na pas tre
contradictoire, ds lors que la procdure de rception au cours de laquelle
les rserves ont t formules la t (CAA Nantes, 26 septembre 1991,
ministre de lquipement c/ SA Joseph Paris). Autrement dit, lentreprise
na pas tre obligatoirement prsente pour la runion de leve de rserves
qui peut se faire avec la seule prsence du matre duvre et du matre
douvrage.
Le procs-verbal de leve de rserves. Lorsque les travaux de rparation
sont achevs (les rserves leves), il est toutefois prfrable de le constater
dans un procs-verbal dress dans les mmes conditions que le procs-verbal
des OPR, et par lequel le matre douvrage lve les rserves, conformment aux propositions faites par le matre duvre.
183
9.5.1. Remdier aux rserves dans le dlai contractuel
9.6. La rception tacite

9.6.1. Problmatique
Larticle 1792-6 du Code civil issu de la loi du 4 janvier 1978 sur lassurance
construction a consacr la rception expresse avec procs-verbal comme le
mode normal de rception.
Cependant la rception tacite par simple prise de possession par le matre
douvrage nest pas exclue par la jurisprudence. Cette situation de fait exige
cependant quelques conditions pour dmontrer la volont non quivoque du
matre douvrage de recevoir les travaux .
9.6.2. Conditions
Une prise de possession du matre de louvrage ;
sans formuler de rserves lachvement ;
la rception tacite ne peut marquer le point de dpart du dlai dcennal
que si elle est antrieure la rception expresse de louvrage ;
la rception tacite ne doit pas avoir t carte par les dispositions
contractuelles ;
au moment de la prise de possession, les travaux doivent tre achevs et en
tat dtre reus ;
le matre douvrage doit avoir rgl le solde du march et restitu la retenue de garantie.
9.6.3. Date deffet

Le point de dpart de la date deffet de la rception est la date laquelle
louvrage est effectivement mis en service. Il en va ainsi de louverture la
circulation dun pont, de loccupation de logements, de la mise en service
dune ligne de tramway, etc. (CE, 7 fvrier 1990, socit Entreprise Sorel
Chamoux).
Ainsi, la rception tacite rsulte de comportements de fait sufsamment
caractriss pour produire des effets de droit, alors mme que les clauses du
march prvoient une rception expresse.
Louvrage doit ainsi avoir fait lobjet dune prise de possession effective,
ce que le juge apprcie souverainement (CE, 17 mars 1999, Socit dquipement de Toulouse Midi-Pyrnes). Le juge, alors mme que le matre
douvrage a pris possession dun ouvrage, dcide que, compte tenu de
limportance des dsordres constats cette date et des travaux ncessaires
pour la reprise des malfaons, le matre douvrage na pas eu lintention de
184
9.7. Les caractristiques de la garantie de parfait achvement
En aucun cas il ny a de rception tacite ds lors quaucune demande na t

formule dans ce sens par lentreprise, et alors mme que le matre douvrage
aura pris possession de louvrage (CE, 3 mai 1989, prsident du Snat).
Le matre douvrage est engag et la rception considre comme prononce ds lors quau-del du dlai de 45 jours prvu par larticle 41.3 du
CCAG Travaux, le matre douvrage ntablit pas quil aurait expressment
oppos un refus de signature sur le procs-verbal de rception (CAA Nancy,
4 juillet 1989, commune de Tournes).
9.7. Les caractristiques de la garantie

de parfait achvement
La dure de la garantie de parfait achvement est dun an compter de la date
deffet de la rception.
Cette garantie lgale permet au matre douvrage dobtenir de lentrepreneur
la rparation de deux sortes de dsordres :
ceux ayant fait lobjet de rserves la rception ;
ceux qui se sont rvls aprs la rception et que le matre douvrage a
signals par crit lentrepreneur pendant ce dlai dun an.
Mais la garantie de parfait achvement ne couvre pas les dsordres rsultant
du fait ou de la faute du matre douvrage (dfaut dentretien, utilisation anormale, etc.).
En cas dinexcution de la part de lentrepreneur :
le matre douvrage peut faire excuter ces travaux de parfait achvement ;
aux frais et risques de lentrepreneur dfaillant ;
aprs mise en demeure de lentrepreneur reste infructueuse.
185
9
procder la rception tacite (CAA Nantes, 2 dcembre 1998, ville de

Cabourg).
CHAPITRE
10
LE RGLEMENT
DES MARCHS SOUMIS
AU CMP ET AU CCAG
TRAVAUX 1976

10.2. Le dlai
et du
de comptable
paiement dupublic
CMP
Rappel
Le principe de sparation de lordonnateur et du comptable interdit aux lus

et aux agents publics de manipuler des fonds. Les fonds ne peuvent, en effet,
tre verss aux entreprises que par le comptable.
Les ordonnateurs sont :
le maire, le prsident du conseil gnral ou rgional ;
les ministres, les prfets, les directeurs dpartementaux.
Les comptables sont :
les trsoriers payeurs gnraux, les agents comptables des tablissements
publics ;
les comptables des rgions et dpartements, les receveurs.
Les responsabilits de lordonnateur et du comptable ne sont pas les
mmes :
lordonnateur est charg dengager, de liquider et de mandater les sommes
dues aux entreprises ;
le comptable assure le paiement de lentreprise sur ordre de lordonnateur.
Il est responsable sur ses biens personnels des erreurs quil commet. Ses
comptes sont rgulirement contrls par les chambres rgionales et la
Cour des comptes.
10.2. Le dlai de paiement du CMP

10.2.1. Gnralits
Quel que soit le montant du march, le dlai global maximal de paiement
est de 45 jours (50 jours pour les tablissements publics de sant et service
de sant des armes).
Si un march public ne prvoit aucun dlai de paiement, ce sera le dlai
global maximal de paiement de 45 jours qui sappliquera automatiquement.
Ce sont des dlais maximaux de paiement. Ladministration peut toujours
prvoir des dlais de paiement plus courts et lannoncer dans le CCAP.
189
ET AU CCAG TRAVAUX 1976

et du comptable public
10
LE RGLEMENT DES MARCHS SOUMIS AU CMP
Le CCAG (Cahier des clauses administratives gnrales) Travaux 1976

sapplique lorsquil est prvu comme pice contractuelle dans le march.

La rglementation gure larticle 98 du Code des marchs publics issu du
dcret du 1er aot 2006 et dans le dcret paiement n 2002-232 du 21 fvrier
2002.
Rappel
On distingue le dlai de mandatement (lordonnateur donne lordre au
comptable de payer), le dlai de paiement (mise en paiement par le comptable), et le dlai de rglement (ajout des dlais bancaires).
Le systme du dlai global de paiement maximal a t impos au gouvernement tant par le droit communautaire que par le Parlement franais.
Pendant trs longtemps ladministration na pas t oblige de xer un dlai
de paiement aux entreprises. Seul le dlai de mandatement existait dans le
Code des marchs publics. Ladministration avait 45 jours (35 jours pour les
marchs de ltat) pour effectuer lordonnancement, ou le mandatement,
cest--dire donner lordre au comptable de payer une certaine somme ; mais
le comptable, lui, navait aucun dlai pour effectuer le virement.
La rvolution du Code des marchs publics de 2001 (conrme en 2004 et en
2006), rendue obligatoire du fait dune directive du 29 juin 2000 sur la lutte
contre le retard de paiement, est de mettre en uvre un vritable dlai de
paiement au prot des entreprises.
10.2.2. Le point de dpart du dlai de paiement

Le point de dpart du dlai global de paiement est la date de rception de la
demande de paiement par les services de la personne publique (ou si le march le prvoit par le matre duvre).
Toutefois, le point de dpart du dlai global de paiement est la date dexcution des prestations lorsquelle est postrieure la date de rception de la
demande de paiement et, pour le solde des marchs de travaux, la date
dacceptation du dcompte gnral et dnitif.
La date de rception de la demande de paiement et la date dexcution des
prestations sont constates par lordonnateur. dfaut, cest la date de la
demande de paiement augmente de deux jours qui fait foi. Cela signie
que si le matre douvrage ne met pas en place un systme de rception des
situations, le point de dpart du dlai global maximal de paiement sera la date
de la facture de lentreprise augmente de deux jours.
190
10.3. Le march peut prvoir le versement dune avance et dacomptes
10.2.4. Les intrts moratoires

La mconnaissance par ladministration de dlai contractuel ou rglementaire
ouvre droit, au bnce de lentreprise ou du sous-traitant pay directement, des intrts moratoires compter du jour suivant lexpiration du
dlai. Les intrts moratoires seront calculs sur la base du taux de lintrt
lgal (2,11 % en 2006 et 2,95 % en 2007) augment de deux points, si le
march le prcise. dfaut, les intrts seront calculs avec le taux de la
Banque centrale europenne (3,55 % en janvier 2007), augment de sept
points.
Se reporter au tableau rcapitulatif des taux applicables pour le calcul des
intrts moratoires dus publis par le ministre de lconomie
(www.mine.gouv.fr).
10.3. Le march peut prvoir le versement

dune avance et dacomptes
10.3.1. Lavance (art. 87 et 115 du CMP)
Elle est de 5 % du montant TTC des prestations excuter au cours des 12
premiers mois du march.
Le march peut prvoir que lavance verse au titulaire du march dpasse les
5 % mais en tout tat de cause, lavance ne peut excder 30 %.
Si la dure du march est suprieure douze mois, lavance est gale 5 %
dune somme gale douze fois le montant mentionn ci-dessus divis par
cette dure exprime en mois.
Elle est obligatoire pour tous les marchs suprieurs 50 000 HT et dans
la mesure o le dlai dexcution est suprieur deux mois.
Cette avance nest due au titulaire du march que sur la part du march qui
ne fait pas lobjet de sous-traitance.
Lentreprise peut refuser le versement dune avance.
Elle ne peut tre ni rvise ni actualise.
191
10
Le dlai de paiement expire la date du rglement par le comptable public,

cest--dire celle laquelle il effectue les formalits ncessaires pour permettre le virement par la Banque de France.
10.2.3. Lexpiration du dlai de paiement

Le march peut prvoir le versement dune avance dans les cas o elle nest
pas obligatoire.
Le remboursement de lavance forfaitaire est effectu par prcompte sur les
sommes dues ultrieurement au titulaire. Il commence lorsque le montant des
prestations excutes au titre du march atteint ou dpasse 65 % du montant
initial du march, et est termin lorsque ce taux atteint 80 %.
Les collectivits territoriales peuvent demander la constitution dune
garantie premire demande ou, si les deux parties en sont daccord,
dune caution personnelle et solidaire pour tout ou partie de lavance forfaitaire lorsque le montant de lavance est infrieur ou gal 30 % du montant
du march.
Lavance peut tre porte un maximum de 60 % mais, dans ce cas, le titulaire du march devra constituer une garantie premire demande.
10.3.2. Les acomptes (art. 91 du CMP)

Les acomptes sont gnralement mensuels
La priodicit du versement des acomptes est xe au maximum 3 mois. Ce
maximum est ramen un mois lorsque le titulaire du march est une
PME ou une SCOP (art. 48 du CMP).
On entend par petites et moyennes entreprises les entreprises dont
l'effectif ne dpasse pas 250 employs et dont le chiffre d'affaires ne dpasse
pas en moyenne sur les trois dernires annes 40 millions d'euros. Ne sont
pas considres comme des petites et moyennes entreprises les entreprises
dont le capital social est dtenu hauteur de plus de 33 % par une entreprise
n'ayant pas le caractre d'une petite et moyenne entreprise.
Le montant dun acompte ne doit pas excder celui des prestations correspondantes effectivement ralises au titre du march.
Lacompte ne prsente pas un caractre dnitif, le titulaire en reste dbiteur jusquau rglement nal du march (art. 91 du CMP).
La demande de paiement (projet de dcompte mensuel) est prsente chaque
mois au matre duvre de lopration pour les travaux effectus le mois prcdent.
Son montant est tabli en prix de base (mois dtablissement des prix), en
principe, sans leffet de lactualisation ou de la rvision, et hors taxes, mais le
titulaire du march doit joindre tous les lments permettant le calcul de la
variation du prix.
192

10.4. Paiement
du projet
dude
solde
dcompte
du march
final
Lannexe I vise par larticle D 1617-19 du Code gnral des collectivits territoriales, portant liste des pices justicatives des paiements des collectivits
et tablissements publics locaux, nonce la rubrique 41224 la liste des pices justicatives produire dans le cadre de versement dacomptes. Cette
liste a t publie par dcret n 2003-301 du 2 avril 2003 sous lempire du
Code des marchs publics 2001. La mise en uvre du Code des marchs
publics 2006 ncessite une actualisation de ce dcret relatif aux pices justicatives.

du projet de dcompte final et contestation
du dcompte gnral
Le solde du march intervient lissue de la procdure de rception des travaux.
Le solde dlie les parties contractantes.
En marchs publics, le CCAG Travaux de 1976 (qui sapplique lorsquil est
prvu comme pice contractuelle au march) prvoit des procdures bien prcises quil convient de suivre pour ne pas encourir la forclusion et voir ses
demandes rejetes ventuellement devant le tribunal administratif.
Toutefois, ce que couramment les matres douvrage, matres duvre et
entrepreneurs appellent situations de travaux ou DGD correspondent
en droit des phases successives permettant dtablir les droits paiement de
lentrepreneur.
Le projet de dcompte nal est le projet de dcompte remis par l'entrepreneur au matre d'uvre aprs lachvement des travaux tablissant le montant
HT des sommes auxquelles il peut prtendre du fait de lexcution de son
march.
193
10
Les entreprises doivent toujours adresser les projets de dcompte en recommand avec accus de rception, ou les remettre contre rcpiss au matre
duvre. Depuis mars 2002 (juillet 2002 pour les tablissements publics de
sant), le matre douvrage doit toutefois mettre en place un systme permettant de constater la date de rception de la demande de paiement. dfaut, le
point de dpart du dlai de rglement serait la date de la facture augmente de deux jours.
Si le matre duvre modie la demande dacompte et applique une rfaction, il doit en faire part immdiatement lentreprise par ordre de service.

Le dcompte nal est le dcompte arrt par le matre d'uvre partir du
projet de dcompte nal ventuellement recti prsent par lentrepreneur.
Le dcompte gnral est le dcompte sign par la personne responsable du
march et noti sous forme dun ordre de service l'entrepreneur, lui indiquant le montant retenu pour solde de son march
Le dcompte gnral et dnitif (DGD) est le dcompte gnral accept
expressment ou tacitement par l'entrepreneur. Le montant du dcompte
gnral et dnitif devient ainsi intangible.
10.4.1. tablissement du dcompte gnral

1. Dlai de production du projet de dcompte final
Dans un dlai de 45 jours suivant la rception du procs-verbal de rception,
lentrepreneur doit tablir et remettre au matre duvre un projet de
dcompte nal.
Ce dlai est ramen 15 jours, si le dlai dexcution du march est infrieur
3 mois.
La remise du projet du dcompte nal, comme celle des projets de dcomptes
mensuels, doit se faire au matre duvre, soit contre rcpiss, soit par lettre
recommande avec accus de rception.
2. Contenu du projet de dcompte final

Le projet de dcompte nal comporte le total des sommes auxquelles lentrepreneur peut prtendre du fait de lexcution du march.
Le projet de dcompte nal dress par lentrepreneur va le lier en ce qui concerne les indications quil contient relatives aux travaux excuts et lapplication des prix.
Nanmoins lentrepreneur pourra toujours invoquer les lments impossibles
chiffrer :
les points ayant fait lobjet de rserves de sa part ;
la clause de rvision de prix si les indices ne sont pas connus ;
ou les intrts moratoires qui ne peuvent tre arrts quune fois connue la
date de paiement du solde.
En revanche doivent tre inscrits sur ce dcompte nal les intrts moratoires
sur acomptes si ces derniers ont t pays tardivement, ainsi que le cot des
travaux supplmentaires. En effet, si les intrts moratoires dus sur les
acomptes mensuels ne sont pas nots dans le projet de dcompte nal, condition que ces intrts puissent tre chiffrs, cest--dire si le montant de
194

10.4. Paiement
du projet
dude
solde
dcompte
du march
final
partir du dcompte nal, le matre d'uvre va tablir le dcompte gnral

qui retrace lintgralit des dettes et des crances des deux parties, matre
d'ouvrage et entrepreneur.
Le dcompte gnral est sign, et noti par la personne responsable du march lentrepreneur par ordre de service.
Le dlai de notication du dcompte gnral est de 45 jours partir de la
remise du projet de dcompte nal par lentrepreneur au matre duvre.
Si cette notication par le matre douvrage nintervient pas dans le dlai x
par le CCAG, cela a pour seule consquence de faire courir les intrts moratoires partir du dpassement du dlai jusqu notication du dcompte.
Le retard dans la notication du dcompte nentrane ni nullit de ce
dcompte ni surtout acceptation tacite du dcompte nal propos par
l'entrepreneur (CE, 19 juin 1988, Bongiovanni, recueil Lebon, ou CE, 27 mai
1998, SA Nicoletti, recueil Lebon).
Mais labsence de notication entrane des consquences importantes
pour l'entrepreneur puisquelle paralyse la suite de la procdure, y compris
la saisine du juge. Le seul moyen de dbloquer la situation consiste mettre
en demeure le matre d'ouvrage dtablir et de notier le dcompte gnral et
de saisir ensuite le tribunal si cette mise en demeure reste sans effet (CE,
20 dcembre 1989, Gabrion et autres, recueil Lebon, ou CE, 26 mars 2004,
socit Marc).
Si, aprs rception du projet de dcompte nal de l'entrepreneur, aucun
dcompte gnral nest noti par le matre d'ouvrage, l'entrepreneur nest
pas tenu dadresser le mmoire en rclamation prvu par larticle 50 du
CCAG. Le tribunal statuera alors sur les rclamations pcuniaires prsentes
par chacune des parties (CAA de Paris, 19 fvrier 2004).
Pour tre opposable l'entrepreneur, le dcompte gnral doit avoir t
sign par lautorit comptente, cest--dire la personne responsable du
march, sous peine de se trouver entach dun vice non rgularisable, mme
par lacceptation de l'entrepreneur.
Le dcompte doit tre noti par le matre d'ouvrage l'entrepreneur dans les
conditions prvues par le CCAG Travaux (CE, 22 fvrier 2002, Socit gnrale de travaux publics, recueil Lebon) :
195
3. Le dcompte gnral
10
lacompte mensuel a bien t pay lors de ltablissement du projet de

dcompte nal, seuls les intrts moratoires sur le solde pourront tre rclams.

seule la signature de l'entrepreneur donne postrieurement celle du
matre d'ouvrage aprs notication par ce dernier est susceptible de confrer au dcompte un caractre dnitif (CE, 2 octobre 2002, commune de
Holving, recueil Lebon) ;
le dcompte gnral doit tre noti par ordre de service, une lettre recommande avec accus rception ne suft pas (CE, 26 mars 2004, socit
Marc) ;
le dcompte gnral nest considr comme tabli que si le matre
douvrage a noti l'entrepreneur un vritable dcompte gnral. Ainsi
une simple lettre de rejet du projet de dcompte nal ne saurait en tenir
lieu (CE, 28 septembre 2001, socit Quillery, recueil Lebon).
4. Signature du dcompte gnral par le titulaire : DGD

compter de la notication du dcompte gnral, lentrepreneur dispose de
30 jours si le dlai dexcution est infrieur ou gal 6 mois, ou de 45 jours si
le dlai dexcution est suprieur 6 mois, pour le signer, avec ou sans rserves, ou faire connatre les raisons pour lesquelles il refuse de le signer.
Ce dcompte devient le dcompte gnral et dnitif (DGD) du march si la
signature du dcompte gnral est donne sans rserve.
Cette acceptation lie dnitivement les parties, sauf en ce qui concerne le
montant des intrts moratoires.
10.4.2. Contestation du dcompte gnral

1. Faire des rserves
Lentreprise ayant reu le dcompte gnral doit se montrer vigilante et faire
des rserves sur tous les points sur lesquels elle nest pas daccord avec le
dcompte qui lui est transmis.
Le CCAG assimile les rserves partielles lacceptation de tous les lments
du dcompte non affects par celles-ci, et cette acceptation est quasiment
irrvocable.
Lentrepreneur qui :
ne renvoie pas dans les dlais le dcompte gnral dment sign,
ou qui, layant renvoy dans les dlais, na pas motiv son refus ou na
pas expos en dtail les motifs de ses rserves en prcisant le montant de
ses rclamations,
est rput avoir accept le dcompte gnral et dnitif.
196

10.4. Paiement
du projet
dude
solde
dcompte
du march
final
Selon la jurisprudence, la contestation du dcompte gnral fait natre un

litige entre lentrepreneur et le matre douvrage (article 50.22 du CCAG),
et non pas avec le matre duvre (article 50.11 du CCAG) (CE, 20 septembre 1991, Assistance publique, et CE, 22 fvrier 2002, socit Reithler,
recueil Lebon).
En consquence, les dlais de recours dont dispose lentreprise pour saisir le
juge administratif sapprcient dans les conditions dcrites larticle 50.32.
Dans le mmoire de rclamation lentrepreneur doit :
exposer les motifs de son refus de signer le dcompte gnral ;
ou exposer les motifs des rserves partielles quil fait ce dcompte
gnral ;
le mmoire doit imprativement tre motiv et chiffr.
Il faut :
une motivation en fait (sur ce qui sest pass, notamment une demande
de travaux supplmentaires) ;
et une motivation en droit (rfrence aux articles du CCAG, par exemple
rfrence larticle 15 pour une demande dindemnisation suite une
augmentation des travaux, rfrence larticle 16 pour une demande
dindemnit en cas de diminution des travaux, rfrence larticle 20 pour
une contestation des pnalits de retard, etc.) ;
prciser le montant des sommes dont il revendique le paiement ;
fournir toutes les justications ncessaires, notamment en reprenant,
sous peine de forclusion, les rclamations dj formules antrieurement
et qui nauraient pas fait lobjet dun rglement dnitif.
Le mmoire en rclamation doit contenir galement, sous peine de forclusion, toutes les rclamations dj formules antrieurement et qui nont pas
fait lobjet dun rglement dnitif.
Ce mmoire doit tre remis au matre d'uvre dans le dlai de 30 jours (si le
dlai dexcution est infrieur ou gal six mois) ou de 45 jours (si le dlai
dexcution est suprieur six mois) donn l'entrepreneur pour signer le
dcompte gnral.
Le matre d'uvre transmet ensuite ce mmoire au matre d'ouvrage.
197
2. Le mmoire en rclamation est celui de larticle 50.22 du CCAG

Travaux
10
Les rserves de lentreprise (acceptation partielle du dcompte gnral) ou

les motifs de son refus de signer le dcompte gnral doivent prendre la
forme dun mmoire en rclamation.

Une lettre xant le montant des sommes revendiques, sans pour autant indiquer de manire sufsamment prcise et dtaille les chefs de rclamation
quelle reprenait, na pas le caractre de mmoire en rclamation.
Le simple envoi dudit dcompte assorti de la mention refus ne suft pas
pour valoir rclamation.
Une lettre de lentrepreneur se bornant rappeler que les pnalits prvues
par ce dcompte faisaient lobjet dune contestation de sa part, sans rappeler
les motifs de cette contestation ou ne mentionnant pas le montant des sommes dont le paiement tait demand, ne revt pas non plus le caractre de
mmoire en rclamation (CE, 26 mars 2003, socit Deniau, recueil Lebon).
De mme, les discussions entre lentreprise et le matre d'ouvrage ou son
dlgu sur divers points du dcompte ne peuvent tre assimiles lenvoi de
la rclamation exige.
Le mmoire en rclamation adress au matre d'uvre est un pralable
indispensable pour que l'entrepreneur puisse, le cas chant, saisir le tribunal
administratif sil nobtient pas satisfaction (CE, 27 septembre 2006, socit
Pertuy Construction).
3. Suite la rclamation, plusieurs situations peuvent se prsenter

a) Le matre douvrage garde le silence aprs avoir reu le mmoire
en rclamation
Si, lexpiration dun dlai de trois mois compter de la rception par le
matre douvrage du mmoire en rclamation de lentreprise, le matre de
louvrage na pas noti sa position, la rclamation de lentrepreneur est considre comme implicitement rejete.
En consquence, lentrepreneur peut saisir soit le comit consultatif de rglement amiable (CCRA) (cf. infra chapitre Recours), soit le tribunal administratif.
Dans ce cas, il nexiste pas de forclusion : lentrepreneur peut saisir le tribunal administratif nimporte quelle date, il nest enferm dans aucun dlai,
ds que le dlai de trois mois compter de la rception par le matre de
louvrage du mmoire en rclamation de lentrepreneur est expir. Voir toutefois une dcision surprenante o le refus implicite fait courir le dlai de 6
mois (cf. b) ci-dessous) qui, une fois expir, empche toute action judiciaire
manant de lentreprise de prosprer (CAA Marseille, 23 janvier 2006,
socit Sogea Sud).
198

10.4. Paiement
du projet
dude
solde
dcompte
du march
final
Si la dcision du matre de louvrage ne satisfait pas lentrepreneur, celui-ci

dispose dun dlai de six mois pour saisir le tribunal administratif.
Si lentrepreneur ne porte pas ses rclamations devant le tribunal administratif dans un dlai de six mois compter de la rception de la dcision
du matre douvrage, il est considr comme ayant accept ladite dcision et
toute rclamation est irrecevable (CE, 10 juin 1983, socit Entreprise
Hardy).
4. Le dsaccord sur le montant du solde,

nempche pas le paiement de ce qui nest pas contest
Il doit avoir lieu sur la base provisoire des sommes admises par les matres
douvrage.
Lorsque les sommes ainsi payes sont infrieures celles qui sont rellement
dues au titulaire, celui-ci a droit des intrts moratoires calculs sur la diffrence.
10.4.3. Le caractre dfinitif du dcompte accept par les deux

parties : le DGD
Un dcompte accept par les deux parties (le DGD) est dnitif et ne peut
tre revu, sauf, bien entendu, en cas daccord de volont des parties de modier le dcompte gnral et dnitif.
Une attnuation de ce principe est apporte par larticle 1269 du nouveau
Code de procdure civile, selon lequel aucune demande en rvision de
compte nest recevable, sauf si elle est prsente en vue dun redressement :
en cas derreur ;
domission ;
ou de prsentation inexacte.
La jurisprudence est trs stricte quant lapplication de cette drogation
la rgle dirrvocabilit du dcompte accept.
La drogation nest admise que dans des cas trs limits : par exemple,
lorsquon a oubli de compter une prestation prvue et excute, ou si la
199
10
Si la dcision du matre douvrage donne satisfaction lentrepreneur, rien ne

soppose, dans ce cas, ce que lentrepreneur signe le dcompte gnral
modi pour tenir compte de laccord intervenu entre les parties. Ce
dcompte devient alors le dcompte gnral et dnitif (DGD).
b) Le matre douvrage notifie lentrepreneur une dcision expresse

mme prestation a t compte deux fois, ou si une erreur de calcul purement
matrielle a t commise.
En revanche, ds que lerreur peut tre regarde comme relevant dune interprtation des clauses contractuelles, la rectication du dcompte est impossible. Il en est ainsi lorsquil a t oubli dappliquer une clause de rvision de
prix : dans ce cas, le dcompte ne peut pas tre recalcul. La vrication des
mtrs ou des quantits douvrage ou la qualit des matriaux ne peuvent pas
non plus tre discutes sous prtexte derreur.
Concernant les intrts moratoires, seuls ceux courant compter du solde
permettent la discussion aprs ltablissement du dcompte gnral et dnitif, lexclusion dintrts affrents des acomptes inclus dans le dcompte
(CE, 28 septembre 2001, Entreprise de construction et de prestations de services, recueil Lebon, ou CAA, 11 mars 2003, socit Baudin Chteauneuf,
recueil Lebon).
La Cour des comptes est amene parfois, en statuant sur les comptes dun
matre d'ouvrage, sanctionner le comptable. Elle exige de lui quil obtienne
le reversement de sommes indment payes l'entrepreneur. Selon les tribunaux, une telle dcision nautorise pas ladministration mettre un ordre de
versement lencontre de l'entrepreneur. La dcision de la juridiction nancire nest pas opposable l'entrepreneur et ne saurait le priver des droits
quil tient du caractre dnitif du dcompte (CE, 16 octobre 1970, TPG des
Hauts-de-Seine, et CE, 27 octobre 1971, ministre de lducation nationale).
200
10.4. Paiement du solde du march : tablissement du projet de dcompte final
10.4.4. En rsum
201
10
10.5. Le paiement dune crance cde ou nantie :

lexemplaire unique
Le Code des marchs publics 2006 consacre une section entire cette question (art. 106 109).
1. Dans le cas du march principal

Lorsquune entreprise est en situation de trsorerie ngative et ne peut couvrir
la totalit de ses besoins en fonds de roulement, elle doit solliciter un concours bancaire. La technique la plus frquemment utilise est la cession de
crances qui permet lentreprise dobtenir le crdit qui lui est ncessaire en
cdant son banquier des crances quil dtient. Cette technique, lorsquelle
porte sur des crances publiques, obit des modalits spciques, mme si
elle est mise en uvre dans le cadre de la loi Dailly du 2 janvier 1981
modie.
Le systme de lexemplaire unique vise viter que la mme crance soit
cde ou nantie plusieurs fois, partiellement ou en totalit.
Lorganisme public, matre douvrage contractant, remet un exemplaire du
march dit exemplaire unique au titulaire du march, lentreprise. Cet
exemplaire unique est une copie certie conforme (acte dengagement et
cahier des clauses administratives particulires) revtue de la mention
Copie dlivre en unique exemplaire pour tre remise en cas de cession ou
de nantissement de crances signe par lautorit contractante.
La mention dexemplaire unique indique le montant des prestations que le
titulaire nenvisage pas de coner des sous-traitants susceptibles de
bncier du paiement direct. Si le titulaire du march veut sous-traiter plus
que prvu, il doit produire un certicat de son cessionnaire attestant que les
cessions quil a consenties au titre de ce march ne font pas obstacle au paiement direct du sous-traitant, ou fournir une mainleve de son cessionnaire
hauteur des sommes dont il augmente la sous-traitance.
Le titulaire du march, sil dcide de cder sa crance relative au march
une banque ou une autre entreprise, remet cet exemplaire unique son
cessionnaire qui notie la cession au comptable assignataire de lorganisme
public contractant. Lexemplaire unique doit tre produit au comptable public
an quil puisse dsintresser le cessionnaire.
En effet, lorsquun cessionnaire ne peut produire lexemplaire unique correspondant la cession qui lui est consentie, le risque est grand pour que cet
202
10.5. Le paiement dune crance cde ou nantie : lexemplaire unique
2. Dans le cas dun groupement conjoint

Dans la mesure o les prestations excutes par chacune des entreprises sont
individualises dans le march, et o les rglements sont effectus directement au compte ouvert au nom de chacun deux, il convient de dlivrer chacune des entreprises composant le march un exemplaire unique limit au
montant des prestations qui lui sont cones.
3. Dans le cas dun groupement solidaire

Ds lors que les prestations ralises par les entreprises composant le groupement ne sont pas individualises et quelles sont payes sur un compte
unique ouvert au nom du groupement, il convient de dlivrer lexemplaire
unique au nom du groupement.
Si, en revanche, les prestations sont individualises et les rglements sont
effectus au nom de chacune des entreprises composant le groupement, un
exemplaire unique est dlivr chaque entreprise correspondant la part
des prestations quelle excute.
Cependant, sil y a lieu, en cours dexcution du march, de procder une
rpartition des prestations et de ne plus payer les entreprises sur le compte
unique, il est ncessaire de rcuprer lexemplaire unique initialement dlivr
et de dlivrer chacune des entreprises du groupement un exemplaire unique
limit au montant des prestations quelle doit excuter.
4. Le certificat de cessibilit
Le titulaire du march peut aussi se voir dlivrer un nouveau document de
mme valeur que la copie du march : le certicat de cessibilit. Le certicat
de cessibilit a t institu par le Code de 2006 : il constitue avant tout un
substitut interchangeable avec lexemplaire unique du march fourni par
le pouvoir adjudicateur. Le rgime et le contenu du certicat de cessibilit ont
t xs par larrt du ministre de lconomie du 28 aot 2006.
203
10
Aprs notication de la cession, les paiements sont effectus par le comptable au seul prot du cessionnaire pour le montant de la crance ou de la part
de la crance qui lui a t cde.
exemplaire unique ait dj t remis un tiers dans le cadre dune cession de

la mme crance.
CHAPITRE
11
LES CONTRLES
ET LES RECOURS
11.1. Le contrle des marchs publics

Parmi les contrles a posteriori, on distingue :
le contrle de lgalit exerc par le prfet ;
le contrle des dpenses par le comptable public ;
le contrle de la Cour et des chambres rgionales des comptes ;
le contrle de la Cour de discipline budgtaire et nancire ;
le contrle de la mission interministrielle denqute sur les marchs.
Les trois premiers sont des contrles visant les actes administratifs.
Les deux derniers visent les personnes qui peuvent de surcrot tomber sous
le coup des juridictions pnales.
11.1.1. Les contrles visant les actes administratifs

Ils permettent de sassurer de la lgalit des marchs et de veiller la rgularit comptable des paiements.
1. Le contrle de lgalit exerc par le prfet1

Depuis les lois de dcentralisation de 1982, intgres dans le Code gnral
des collectivits territoriales (CGCT), les prfets ont comptence pour
exercer un contrle de lgalit prfectoral a posteriori sur les actes des
institutions publiques locales.
Les documents reus au titre du contrle de lgalit sagissant des marchs et
conventions de service public sont immdiatement rendus excutoires ds
linstant o le tampon reu en prfecture y est appos. Cela ne signie
pas pour autant quils sont reconnus comme tant lgaux par les services prfectoraux.
Les services prfectoraux disposent de deux mois pour examiner ces pices, adresser un courrier sollicitant des prcisions ou documents complmentaires ncessaires lexercice du contrle de lgalit selon les termes
consacrs (lettre dobservations), ou pour formuler un recours gracieux
1. Voir galement infra le dfr prfectoral.
207
11
LES CONTRLES ET LES RECOURS
Nous verrons tout dabord le contrle des marchs publics (11.1.), puis les
recours des entreprises au moment de la passation des marchs (11.2) et
pendant lexcution du march (11.3.).

(demande dannulation), ou encore engager un contentieux devant le tribunal administratif comptent.
Un prfet na toutefois pas pour mission de raliser systmatiquement des
dfrs prfectoraux.
Les marchs passs en procdure adapte (MAPA) sont dispenss de
transmission au prfet.
Cependant, les actes non soumis lobligation de transmission peuvent
faire lobjet dun dfr prfectoral, comme la jug le Conseil dtat dans
un arrt du 4 novembre 1994, dpartement de la Sarthe.
Par ailleurs, le Conseil dtat, lors de son arrt du 21 juin 2000, ministre de
lquipement c/ Roquebrune-Cap-Martin, a considr que les carences de
ltat dans lexercice du contrle de lgalit des actes des collectivits territoriales et de leurs tablissements publics engagent la responsabilit de
ltat ds lors quelles constituent une faute lourde. Cette jurisprudence a t
conrme dans larrt du 6 octobre 2000, ministre de lIntrieur c/ commune de Saint-Florent. Eu gard ses consquences tant juridiques que
nancires, cette jurisprudence a contribu accrotre la vigilance des services investis des missions de contrle de lgalit et budgtaire.
2. Le contrle des dpenses par le comptable public

Les comptables exercent, loccasion de chaque paiement, un contrle de
rgularit au regard des rgles de comptabilit publique.
Ils vrient la disponibilit des crdits, lexacte imputation de la dpense, la
justication du service fait, lexactitude des calculs de liquidation.
Les comptables sont conduits demander les pices justicatives ncessaires
leurs contrles.
3. Le contrle de la Cour et des chambres rgionales des comptes

Ces organismes exercent deux types de contrle :
un contrle juridictionnel sur les comptes des comptables publics qui
peuvent tre condamns reverser au Trsor public les sommes quils ont
verses tort ;
un contrle administratif sur le bon emploi des fonds publics par les collectivits.
Les chambres rgionales des comptes sont habilites constater les infractions constitutives dun dlit pnal et saisir le procureur de la Rpublique.
Sagissant des marchs publics et de leurs avenants, un tel contrle peut tre
208
11.1.2. Les contrles visant les personnes

Ils peuvent conduire des sanctions personnelles prononces contre les acheteurs publics.
1. Le contrle de la Cour de discipline budgtaire et financire

En cas de fautes de gestion ou de ngligences graves commises dans les services, la Cour de discipline peut prononcer lencontre des agents et des
fonctionnaires publics des amendes et peut publier le jugement au Journal
ofciel. Les personnes dfres peuvent se faire assister dun avocat.
Les lus ne sont pas justiciables de la Cour de discipline budgtaire et nancire, sauf en cas dinexcution dune dcision de justice.
2. Le contrle de la mission interministrielle denqute

sur les marchs
Cette mission (articles 119 et suivant du Code des marchs publics) est charge de procder, sur demande du prfet, des enqutes portant sur les conditions de rgularit et dimpartialit dans lesquelles sont prpars,
passs ou excuts les marchs des collectivits territoriales et de leurs
tablissements publics, ainsi que des socits dconomie mixte locales.
Elle peut avoir accs aux documents administratifs et comptables locaux et
pratiquer des saisies sur autorisation du juge.
Elle tablit des rapports transmis au prfet et lautorit territoriale concerne, aprs avoir auditionn les parties intresses.
Son rle est essentiel en matire de dlit de favoritisme.
3. Le contrle exerc par les juridictions pnales

Il existe trois dlits qui visent spciquement les acheteurs, quils soient
agents publics ou lus. Les juridictions pnales peuvent prononcer des peines
de prison et des amendes.
a) La corruption
La corruption consiste attribuer un march une entreprise en contrepartie
dun avantage que celle-ci fournit lacheteur public (art. 432-11 du nouveau
Code pnal, NCP).
209
11
suivi dune saisine du parquet sur la base de la constitution dun dlit de favoritisme.

La corruption passive est passible de 10 ans demprisonnement et de
150 000 (un million de francs) damende.
b) La prise illgale dintrt

Cest lancien dlit dingrence. Cela consiste, pour un lu, prendre, recevoir ou conserver, directement ou indirectement, un intrt quelconque
dans une entreprise ou dans une opration dont il avait, au moment de
lacte, en tout ou en partie la charge dassurer la surveillance, ladministration, la liquidation ou le paiement (art. 432-12 du NCP).
c) Le favoritisme
Le favoritisme consiste, pour un acheteur, attribuer un avantage injusti
une entreprise en nappliquant pas les rgles dgalit et de publicit
prescrites par la rglementation des marchs publics (art. 432-14 du NCP).
Cet avantage injusti peut notamment rsulter des comportements
suivants :
avantager une entreprise en la faisant bncier seule dinformations qui
la favorisent par rapport ses concurrents ;
prvoir des clauses techniques sur mesure qui ne peuvent tre satisfaites lvidence que par une seule entreprise dtermine ;
sous-estimer volontairement le cot des prestations pour pouvoir dclarer
un appel doffres infructueux et choisir ensuite lentreprise avec laquelle
le march sera ngoci ;
recourir directement la procdure ngocie en dehors des cas prvus par
le Code des marchs publics.
Mais, dautres hypothses de comportements dlictueux peuvent tre
reconnues :
faire jouer la prfrence locale ;
partager un march entre plusieurs entreprises ;
modier un dossier technique en cours de consultation et ne ladresser
qu une seule entreprise ;
dsigner une marque, un procd technique ;
solliciter des offres de couverture.
Dlit de recel de favoritisme

Larticle 321-1 du Code pnal permet de retenir sous la qualication de
recel le fait de bncier en connaissance de cause du produit de linfraction. Dans un arrt de principe du 28 janvier 2004 (Bull. crim. n 23,
n 02-86597), la Cour de cassation a retenu comme constitutif du dlit de
recel le bnce en connaissance de cause de lattribution dun march
210
11.2. Les recours portant sur la passation des marchs publics
Dlit de favoritisme et constitution de partie civile

Comme le rappelle la circulaire (05-3/G3) du ministre de la Justice du
22 fvrier 2005 relative aux incidences de la rforme du Code des marchs publics 2004 sur la caractrisation du dlit de favoritisme, la possibilit de dposer une plainte avec constitution de partie civile a t
reconnue aux candidats vincs.
Il rsulte en effet de larrt de principe de la Cour de cassation du 28 janvier 2004 que doit tre admise la constitution de partie civile dune socit
fonde sur le motif selon lequel lattribution irrgulire du march aurait
eu pour consquence directe de lui faire perdre une chance dtre dclare
attributaire. La recevabilit de la constitution de partie civile est toutefois
subordonne la condition que lactivit de la socit vince entre bien
dans lobjet du march en cause et quelle dispose du personnel et du
matriel adapts.
La constitution de partie civile pourrait trouver son terrain de prdilection dans lhypothse o un rfr prcontractuel naurait pas t
rendu possible en raison de la signature anticipe du contrat.
11.2. Les recours portant sur la passation

des marchs publics
11.2.1. Les recours traditionnels
1. Motifs de lviction et caractristiques de loffre retenue
(articles 80 et 83 du CMP)
Avant dentamer tout recours, il est indispensable dobtenir par crit les
motifs prcis de lviction de la candidature ou de loffre de lentreprise.
Pour les marchs passs selon une des procdures formalises, larticle 80
oblige le pouvoir adjudicateur aviser, ds quil a fait son choix sur les
candidatures ou sur les offres, tous les autres candidats du rejet de leur
candidature ou de leur offre, en indiquant les motifs de ce rejet. Un dlai
211
11
irrgulirement pass. Il importe de retenir que le dlit de recel est constitu tant que la dtention du march se poursuit, la diffrence du dlit de
favoritisme qui se prescrit en principe trois ans aprs la notication du
march (sauf dissimulation).
En pratique, lune des formes les plus courantes de lavantage injusti est
lobtention dinformations privilgies. La jurisprudence met donc particulirement en lumire les risques encourus par les entreprises qui, dans le
cadre de dmarches commerciales, dpassent la limite de ce qui est permis, notamment en ralisant de vritables tudes gratuites (Cass. crim.,
20 avril 2005, Bull. crim. n 23, n 04-83017).

dau moins dix jours est respect entre la date laquelle la dcision de rejet
est notie aux candidats dont loffre na pas t retenue et la date de signature du march. En cas durgence ne permettant pas de respecter ce dlai de
dix jours, il est rduit dans des proportions adaptes la situation. Ce dlai
nest en revanche pas exig dans les situations durgence imprieuse (article
80 du Code des marchs publics).
Par ailleurs, le pouvoir adjudicateur communique, dans un dlai maximal de
quinze jours compter de la rception dune demande crite :
tout candidat cart qui en fait la demande, les motifs dtaills du rejet
de sa candidature ou de son offre ;
et, tout candidat dont loffre tait conforme, les caractristiques et les
avantages relatifs de loffre retenue, ainsi que le nom du ou des attributaires du march (article 83 du Code des marchs publics).
La motivation du rejet dune offre doit comporter lnonc des considrations de droit et de fait qui constituent le fondement de la dcision. Une
motivation reprenant les termes de la rglementation en vigueur sans expliquer son application au cas particulier nest pas sufsante (CE, 18 mai 1984,
La participation mobilire et immobilire).
Ne pas envoyer les motifs du rejet dune candidature constitue une
atteinte aux obligations de mise en concurrence dont il appartient au juge
de tirer les consquences. Dans un arrt en date du 9 aot 2006, le Conseil
d'tat a annul une procdure de passation de march portant sur des travaux
raliser sur la basilique Notre-Dame de la commune de Boulogne-sur-mer.
Le Conseil d'tat fonde sa dcision sur la violation de larticle 77 du Code
des marchs publics (article 83 du Code des marchs publics 2006) qui prvoit que la personne responsable du march doit communiquer, dans un dlai
de quinze jours compter de la rception dune demande crite, tout candidat un appel doffres dont la candidature a t carte, les motifs de ce rejet.
Cette obligation a pour objet de permettre lintress de contester le rejet
qui lui est oppos. Le Conseil d'tat estime que la mconnaissance de cette
obligation qui incombe la personne responsable du march constitue une
atteinte aux obligations de mise en concurrence dont il appartient au juge
administratif de tirer les consquences (CE, 9 aot 2006, commune de Boulogne-sur-mer).
Pour les modalits dindemnisation du candidat irrgulirement vinc
lors de lattribution dun march (CE, 27 janvier 2006, commune
dAmiens.
212
Le candidat vinc peut dabord saisir ladministration dun recours gracieux

ou dun recours hirarchique :
il sagit de recours exercs devant lautorit qui a pris la dcision ou
devant son suprieur hirarchique ;
ces recours revtent un caractre entirement facultatif. Ladministration
nest pas oblige de rpondre ;
cest souvent loccasion pour un entrepreneur dobtenir des informations
utiles en cas de recours contentieux ;
lexercice de ce recours proroge le dlai du recours pour excs de pouvoir.
3. Recours en annulation devant le juge de lexcs de pouvoir

Le juge de lexcs de pouvoir ne peut simmiscer dans le contrat. Il ne peut
connatre que des actes unilatraux dtachables du march.
Sont considrs comme des actes dtachables susceptibles de recours :
la dcision autorisant la passation du march ;
les dcisions de choix ou dattribution du march ;
les dcisions de conclure ou non le march ;
la dcision dapprobation ou de refus dapprobation du contrat.
Les tiers, lexception du prfet, ne peuvent obtenir que lannulation de
lacte dtachable. Mais ceci leur permettra dans un second temps dobtenir
une indemnisation par le biais dun recours devant le juge du plein contentieux.
Nanmoins, depuis le 1er janvier 2001, le pouvoir dinjonction du juge est
renforc
Larticle L. 911-4 du Code de justice administrative, depuis le 1er janvier
2001, en vertu de lordonnance 2000-387 relative la partie lgislative du
Code de justice administrative, a renforc le pouvoir dinjonction du juge
administratif en lui permettant notamment dimposer ladministration des
mesures dexcution dcoulant de dcisions juridictionnelles, et dassortir
une telle injonction dune astreinte.
Cela devrait permettre aux tiers aux contrats de forcer ladministration
saisir le juge du contrat (ou rsilier le contrat ou lavenant) an que lannulation de lacte dtachable produise un effet sur le contrat lui-mme (cf. infra,
partie 5.).
213
11
2. Les recours gracieux ou hirarchique
4. Recours en indemnisation devant le juge de plein contentieux

La responsabilit de la collectivit territoriale est alors engage sur le terrain
de la faute.
Celle-ci sera facile dmontrer grce lannulation de lacte dtachable du
march.
Lentreprise sera indemnise de son manque gagner condition de pouvoir
dmontrer la perte dune chance srieuse demporter le march.
Un candidat nest pas indemnis sil navait aucune chance srieuse demporter le march, mme irrgulirement vinc dune procdure de march
public, dans lhypothse o loffre prsente ne respectait pas les prescriptions du rglement de la consultation (CE, 11 septembre 2006, commune de
Saran).
5. Injonctions et astreintes (L. 911-1 L. 911-10 du CJA)

Les articles L. 911-1 L. 911-10 du Code de justice administrative mettent
en place un systme dinjonctions et dastreintes, celles-ci pouvant tre la
fois rclames a priori et a posteriori.
Ces injonctions sont elles-mmes de deux natures diffrentes :
soit, lorsque la dcision de la juridiction administrative implique ncessairement que soit prise une mesure dexcution dans un sens dtermin, le
Juge administratif peut prescrire, par la mme dcision, cette mesure
assortie le cas chant dun dlai dexcution (article L. 911-1 du CJA) ;
soit, lorsque la dcision de la juridiction administrative implique ncessairement quune dcision soit prise aprs une nouvelle instruction, la juridiction prescrit par la mme dcision juridictionnelle que cette nouvelle
dcision doit intervenir dans un dlai dtermin (article L. 911-2 du CJA).
Ces deux types dinjonction peuvent tre assortis dastreintes (article L.
911-3) partir du moment o une date a t dtermine.
Aux termes de larticle L. 911-4 du CJA, ces injonctions, le cas chant
assorties dastreintes, peuvent tre demandes a posteriori, cest--dire
dans lhypothse o le jugement a t rendu et o il nest pas excut.
Linjonction permet donc, en particulier celle de larticle L. 911-1, de prescrire ladministration la mesure dexcution.
Cette injonction, qui gure habituellement larticle 2 du jugement,
donne donc une force supplmentaire au jugement qui ne se borne plus
annuler un acte, mais prescrire une personne donne dagir dans un sens
donn.
214
Alors quun recours indemnitaire, ou quun recours pour excs de pouvoir de

manire classique, se concentre sur le fondement de la responsabilit ou sur
les moyens dannulation de lacte, les articles L 911-1 et suivant du CJA permettent ceux qui rdigent les requtes de se projeter au-del de linstance.
11.2.2. Litiges portant sur la passation du march :

le dfr prfectoral1
1. Le prfet est le seul tiers au contrat qui puisse
en demander lannulation
Cest le premier avantage du dfr prfectoral sur le recours en annulation exerc par les candidats vincs qui ne peuvent obtenir que lannulation
des seuls actes dtachables du march :
ce dfr conduit le juge annuler, non seulement les actes dtachables
de ces contrats, mais encore les contrats eux-mmes ;
le prfet dfre au juge les actes quil estime illgaux. Il agit soit de sa
propre initiative, cest le dfr spontan, soit la demande des tiers intresss - un entrepreneur injustement vinc par exemple -, cest le dfr
provoqu qui permet lentreprise de garder un certain anonymat ;
la saisine du juge relve du pouvoir discrtionnaire du prfet, et son refus
de dfrer ne fait pas grief et nest donc pas susceptible de recours.
2. Le prfet peut obtenir le sursis excution du march dfr

Second avantage du dfr prfectoral :
la demande de sursis excution en matire de marchs publics formule par le prfet dans les dix jours compter de la rception de lacte
entrane la suspension du march qui ne pourra donc pas tre excut. Si le tribunal na pas statu au terme dun dlai dun mois compter
de la rception, lacte redevient excutoire ;
il en rsulte que le dfr assorti dune demande de sursis revt un caractre suspensif pendant une dure dun mois en matire de marchs
publics.
1. Cf. supra le contrle de lgalit exerc par le prfet .
215
11
Si lannulation de lacte dtachable du contrat nentraine pas ncessairement

sa nullit, il appartient au juge de lexcution, saisi dune demande dun tiers,
denjoindre une partie du contrat de saisir le juge comptent an den constater la nullit et de prendre en compte la nature de lacte attaqu, ainsi que le
vice dont il est entach (Conseil d'tat, 10 dcembre 2003, IRD)
11.2.3. Litiges portant sur la passation des marchs :

le rfr prcontractuel L. 551-1 du CJA
Le juge administratif est dot dun instrument de contrle a priori.
Le rfr prcontractuel permet de faire sanctionner les irrgularits qui entachent la passation ou les clauses dun march public, et spcialement celles
qui rsultent de la violation des rgles de concurrence.
1. Champ dapplication : les contrats concerns

Les marchs publics soumis au Code des marchs publics sans condition
de seuil.
Les contrats de partenariat.
Les marchs mentionns au 2 de l'article 24 de l'ordonnance n 2005649 du 6 juin 2005 relative aux marchs passs par certaines personnes
publiques ou prives non soumises au Code des marchs publics (organismes privs dHLM, SEM, EDF, GDF, SNCF, aroports de Paris, RATP,
etc.).
Les conventions de dlgation de service public.
Les baux emphytotiques hospitaliers (BEH).
2. Les pouvoirs du juge

Le juge administratif, saisi au titre des articles L. 551-1 et R. 532-1 du Code
de justice administrative (ex. L. 22), contrle les rgles de passation au regard
de limpratif de publicit et de concurrence.
Lorsquil relve un manquement aux rgles applicables, le juge a la possibilit de prendre :
des mesures provisoires :
injonction de diffrer la signature du contrat jusquau terme de la
procdure et pour une dure maximum de 20 jours ;
injonction de rgulariser le manquement affectant la publicit de la
procdure, la composition du dossier de consultation, les conditions
dexamen des candidatures ou des offres, etc. ;
suspension de la passation du march ;
des mesures dnitives :
annulation des dcisions se rapportant la formation du contrat ;
suppression des clauses ou prescriptions discriminatoires.
La nalit de libre concurrence autorise le juge, quelles que soient les conclusions du requrant, utiliser les moyens les plus efcaces propres prvenir
les atteintes la concurrence. Il peut ainsi choisir dexercer pleinement ses
pouvoirs diversis en cartant la suspension au prot de lannulation
aux effets plus radicaux (CE, 20 octobre 2006, commune dAndeville).
216
Le rfr prcontractuel ne peut tre valablement introduit que si deux conditions dordre public se trouvent runies.
a) Condition tenant la qualit du requrant

Le demandeur doit avoir qualit pour agir.
Les entreprises :
candidats vincs de la procdure dattribution ;
ou nayant pu y participer faute de publicit sufsante ;
voire mme, toute entreprise relevant du secteur dactivit concern.
En revanche, une n de non-recevoir doit tre oppose aux personnes qui ne
se trouvent pas en situation de conclure le contrat litigieux :
contribuables locaux ;
conseillers municipaux ;
organismes professionnels, etc.
Le prfet peut galement engager la procdure de larticle L. 551-1 lgard
de la passation des marchs locaux et conventions locales de dlgation relevant de son contrle de lgalit ; cependant les prfets ne font pratiquement
aucune utilisation de cette nouvelle arme contentieuse.
b) Condition tenant lintroduction du recours avant la conclusion

du contrat
Il est ncessaire que le recours soit introduit, et mme jug, avant la conclusion du contrat.
Ds lors que le contrat est conclu, la procdure institue par larticle L. 551-1
ne peut plus tre mise en jeu, elle disparat, et par consquent, les pouvoirs du
juge des rfrs prennent n.
Le rfr prcontractuel a le caractre dune procdure purement prventive
destine corriger des irrgularits tant quil est temps, et non rparer les
illgalits consommes.
4. Les limites de cette procdure

Cette condition de recevabilit contribue rduire lefcacit de la procdure
du rfr prcontractuel. Elle peut inciter ladministration, une fois informe
dun risque de contentieux, conclure le contrat au plus vite, et parfois de
faon irrgulire.
De plus, la signature dun march pralablement linformation des
candidats vincs du rejet de leur offre prvue par larticle 76 du Code des
217
11
3. Les conditions de recevabilit du recours

marchs publics (80 du Code des marchs publics 2006) nentrane pas
linexistence de cette signature. En dautres termes, la mconnaissance de
cette garantie, essentielle pour les soumissionnaires vincs (respect des
10 jours entre la date laquelle la dcision de rejet est notie aux candidats
dont loffre na pas t retenue et la date de signature du march), na pas
pour effet de conserver la comptence du juge du rfr prcontractuel : ce
dernier ne peut que prendre acte de la signature du contrat et prononcer un
non-lieu statuer (CE, 7 mars 2005, socit Granjouan-Saco).
Toutefois, depuis le 1er janvier 2001, larticle L. 551-1 prcise que ds
quil est saisi, il [le juge] peut enjoindre de diffrer la signature du contrat jusquau terme de la procdure et pour une dure maximum de
20 jours .
Il sagit dune mesure a priori dissuasive puisque la plupart des collectivits
sabstiennent de signer jusqu ce que le juge ait rendu son ordonnance, et
cela mme si le dlai de 20 jours est arriv expiration.
La violation dune injonction de diffrer, prise en application des dispositions lgislatives de larticle L 551-1 du CJA, permet de considrer la
signature comme inexistante et le contrat subsquent comme nul et non
avenu. Le rfr prcontractuel peut donc prosprer. Voir une ordonnance
du prsident du tribunal administratif dOrlans (5 juillet 2005) par laquelle,
pour la premire fois, le juge du rfr prcontractuel accepte dcarter la
signature dun contrat au motif de son inexistence.
11.3. Les recours contentieux et amiables

portant sur lexcution du march
11.3.1. La rclamation dans les marchs publics soumis au CCAG
Travaux
An de rgler les diffrends lopposant ladministration, le titulaire dun
march public de travaux doit ncessairement, lorsque son march se rfre
au CCAG Travaux 76, avoir recours larticle 50 du CCAG, dans le cadre
duquel il saisit soit directement la personne responsable du march si le
diffrend est n avec celle-ci, soit pralablement le matre duvre, si au
contraire le diffrend est n avec celui-ci.
218
11.3. Les recours contentieux et amiables portant sur lexcution du march
1. Diffrend entre lentrepreneur et le matre duvre

(article 50.11 du CCAG Travaux)
Labsence de proposition dans ce dlai quivaut un rejet de la demande de

lentrepreneur.
dfaut daccord sur la proposition faite par la personne responsable du
march, lentrepreneur doit (dans un dlai de trois mois compter de la notication de la proposition ou de lexpiration du dlai de deux mois prcit)
faire connatre, par crit, les raisons de son refus la personne responsable du
march.
Pour ce faire, il doit lui faire parvenir (le cas chant, aux ns de transmission
au matre de louvrage) un mmoire complmentaire.
Le matre douvrage doit lui-mme faire connatre lentrepreneur sa dcision dans un dlai de trois mois, lexpiration duquel lentrepreneur peut
ventuellement saisir le tribunal administratif.
2. Diffrend entre lentrepreneur et la personne responsable

du march (article 50.22 du CCAG Travaux)
Dans le cas o le diffrend survient entre lentrepreneur et la personne responsable du march, le mmoire de rclamation est adress par lentrepreneur directement la PRM, aux ns de transmission au matre douvrage qui
doit (dans un dlai de trois mois compter de la rception par la personne
responsable du march) adresser une proposition lentrepreneur.
Lorsque lentrepreneur naccepte pas la proposition du matre douvrage (ou
dfaut de rponse dans le dlai de trois mois), lentrepreneur peut alors saisir le tribunal administratif.
Selon la jurisprudence, la contestation du dcompte gnral fait natre un
litige entre lentrepreneur et le matre douvrage (article 50.22 du CCAG),
et non pas avec le matre duvre (article 50.11 du CCAG) (CE, 20 septembre 1991, Assistance publique, et CE, 22 fvrier 2002, socit Reithler,
recueil Lebon).
En consquence, les dlais de recours dont dispose lentreprise pour saisir le
juge administratif sapprcient dans les conditions dcrites larticle 50.32.
219
11
Dans le cas o le diffrend survient entre lentrepreneur et le matre duvre,

le mmoire en rclamation est adress par lentrepreneur au matre duvre
(aux ns de transmission la personne responsable du march). La personne
responsable du march doit (dans le dlai de deux mois compter de la
rception du mmoire en rclamation par le matre duvre) adresser une
proposition lentrepreneur.

Dans le mmoire en rclamation, lentrepreneur doit :
exposer les motifs de son refus de signer le dcompte gnral ;
ou exposer les motifs des rserves partielles quil fait ce dcompte
gnral ;
le mmoire doit imprativement tre motiv et chiffr.
Il faut :
une motivation en fait (sur ce qui sest pass, notamment une demande
de travaux supplmentaires) ;
et une motivation en droit (rfrence aux articles du CCAG, par exemple
rfrence larticle 15 pour une demande dindemnisation suite une
augmentation des travaux, rfrence larticle 16 pour une demande
dindemnit en cas de diminution des travaux, rfrence larticle 20 pour
une contestation des pnalits de retard, etc.) ;
prciser le montant des sommes dont lentrepreneur revendique le
paiement ;
fournir toutes les justications ncessaires, notamment en reprenant,
sous peine de forclusion, les rclamations dj formules antrieurement
et qui nauraient pas fait lobjet dun rglement dnitif.
Le mmoire en rclamation doit contenir galement, sous peine de forclusion, toutes les rclamations dj formules antrieurement et qui nont pas
fait lobjet dun rglement dnitif.
Ce mmoire doit tre remis au matre d'uvre dans le dlai de 30 jours (si le
dlai dexcution est infrieur ou gal six mois) ou de 45 jours (si le dlai
dexcution est suprieur six mois) donn l'entrepreneur pour signer le
dcompte gnral.
Le matre d'uvre transmet ensuite ce mmoire au matre d'ouvrage.
Une lettre xant le montant des sommes revendiques, sans pour autant indiquer de manire sufsamment prcise et dtaille les chefs de rclamation
quelle reprenait, na pas le caractre de mmoire en rclamation.
Le simple envoi dudit dcompte assorti de la mention refus ne suft pas
pour valoir rclamation.
Une lettre de lentrepreneur se bornant rappeler que les pnalits prvues
par ce dcompte faisaient lobjet dune contestation de sa part sans rappeler
les motifs de cette contestation, ou ne mentionnant pas le montant des sommes dont le paiement tait demand, ne revt pas non plus le caractre de
mmoire en rclamation (CE, 26 mars 2003, socit Deniau, recueil Lebon).
De mme, les discussions entre lentreprise et le matre d'ouvrage ou son
dlgu sur divers points du dcompte ne peuvent tre assimiles lenvoi de
la rclamation exige.
220
Suite la rclamation deux situations peuvent se prsenter.
a) Le matre douvrage garde le silence aprs avoir reu le mmoire

de rclamation
Si, lexpiration dun dlai de trois mois compter de la rception par le
matre douvrage du mmoire en rclamation de lentreprise, le matre de
louvrage na pas noti sa position, la rclamation de lentrepreneur est considre comme implicitement rejete.
En consquence, lentrepreneur peut saisir soit le comit consultatif de rglement amiable (CCRA) (cf. infra chapitre Recours), soit le tribunal administratif.
Dans ce cas, il nexiste pas de forclusion : lentrepreneur peut saisir le tribunal administratif nimporte quelle date, il nest enferm dans aucun dlai,
ds que le dlai de trois mois compter de la rception par le matre de
louvrage du mmoire en rclamation de lentrepreneur est expir (CE, 26
juillet 1985, socit Degrmont). Voir toutefois une dcision surprenante o
le refus implicite fait courir le dlai de 6 mois (cf. b) ci-dessous) qui, une fois
expir, empche toute action judiciaire manant de lentreprise de prosprer
(CAA Marseille, 23 janvier 2006, socit Sogea Sud).
b) Le matre douvrage notifie lentrepreneur une dcision expresse

Si la dcision du matre douvrage donne satisfaction lentrepreneur, rien ne
soppose, dans ce cas, ce que lentrepreneur signe le dcompte gnral
modi pour tenir compte de laccord intervenu entre les parties. Ce
dcompte devient alors le dcompte gnral et dnitif (DGD).
Si la dcision du matre de louvrage ne satisfait pas lentrepreneur, celui-ci
dispose dun dlai de six mois pour saisir le tribunal administratif.
Si lentrepreneur ne porte pas ses rclamations devant le tribunal administratif dans un dlai de six mois compter de la rception de la dcision
du matre douvrage, il est considr comme ayant accept ladite dcision et
toute rclamation est irrecevable (CE, 10 juin 1983, socit Entreprise
Hardy).
221
11
Le mmoire en rclamation adress au matre d'uvre est un pralable

indispensable pour que l'entrepreneur puisse, le cas chant, saisir le tribunal
administratif sil nobtient pas satisfaction (CE, 27 septembre 2006, socit
Pertuy Construction).
11.3.2. Annulation du march en partie (ou en totalit) excut

Concrtement, la question qui se pose est celle des consquences de lannulation du march par le juge administratif la suite dun dfr prfectoral lorsque le march a reu un commencement dexcution ou est totalement
excut.
Sur quelles bases lentrepreneur pourra-t-il tre indemnis ?
Il ne pourra se voir payer le prix du contrat puisque celui-ci est nul.
Il devra dans la limite du prix du march :
obtenir paiement des dpenses qui ont t utiles ladministration ;
obtenir, sur la base de la faute de ladministration, le ddommagement du
prjudice subi, cest--dire le remboursement des frais engags et, le cas
chant, la perte du bnce escompt.
Voir en ce sens CE, 8 dcembre 1995, commune de Saint-Tropez, req.
144.029 :
Considrant quil ne ressort pas des pices du dossier que lindemnit
attribue chaque cocontractant, dont le montant tait gal, sauf dans un
cas, au prix du march, ait t dtermine sur la base du montant des
dpenses utiles exposes par le cocontractant au prot de la commune, ventuellement augment, dans la limite du prix du march,
dune somme correspondant la rparation du prjudice subi par le
cocontractant du fait de la faute constitue par lillgalit entachant le
march, y compris, le cas chant, la privation du bnce que le
cocontractant escomptait de lexcution du march ; quainsi, en xant
le montant des indemnits accordes dans le cadre des transactions envisages, le conseil municipal de Saint-Tropez a commis une erreur de droit ;
que ds lors, la commune requrante nest pas fonde soutenir que cest
tort que, par le jugement attaqu, le tribunal administratif de Nice a
annul la dlibration du 23 septembre 1992 [].
Ce paiement pourra tre obtenu :
par un jugement du tribunal administratif ;
ou par une transaction avec ladministration.
11.3.3. Le recours amiable devant le CCRA

1. Gnralits
Cette procdure est nonce dans le Code des marchs publics 2006 larticle 127 et prcise dans le dcret du 3 septembre 2001.
Il sagit dune procdure consultative qui est contradictoire, et qui a pour but
de dbloquer une situation conictuelle, si possible aux lieu et place dune
procdure contentieuse.
222
Par ailleurs, et ce nest pas un moindre avantage, lavis est rendu en tenant
compte des lments de droit mais galement de fait : il est rendu en quit.
2. De quels litiges sagit-il ?

Le champ de prdilection de cette procdure est, bien entendu, essentiellement le contentieux du rglement nancier des marchs sur le dcompte
nal, mais peut concerner un avenant ou des travaux supplmentaires ou des
pnalits de retard.
Il faut exclure tous les litiges relatifs la passation des marchs et tout le contentieux des garanties post-contractuelles.
Il peut sagir des marchs de ltat et de ses tablissements publics non
industriels et commerciaux, des marchs des collectivits territoriales et de
leurs tablissements publics (OPHLM par exemple), que le montant de ces
marchs soit modeste, ou beaucoup plus important.
3. Saisine du Comit
Chacune des parties peut saisir le Comit, le reprsentant du matre
douvrage public (tat, collectivit, tablissement public) ou le titulaire du
march. Toutefois, cette saisine ne peut provenir du sous-traitant, car seule
lentreprise principale est responsable du march.
Chacune des parties peut saisir le Comit tout moment , cest--dire
tous les stades de lexcution du march, de la notication au dcompte gnral et dnitif. Le titulaire du march peut saisir directement le Comit
ds lors que la personne responsable du march a rejet une de ses
demandes.
Cest gnralement lentreprise qui prend linitiative de la procdure, car
cest elle qui souffre nancirement du conit.
La procdure est peu formaliste. La saisine est faite par un mmoire, adress
par lettre recommande avec accus de rception ou dpos au secrtariat du
Comit, exposant les motifs de la rclamation et le montant de cette rclamation.
223
11
Elle prsente lavantage dune relative rapidit par rapport une procdure
contentieuse, et est le moyen de discuter du diffrend opposant un matre
douvrage et un entrepreneur en prsence de juristes (conseiller au Conseil
dtat ou la Cour des comptes, prsident de tribunal administratif ou de
cour administrative dappel), de deux reprsentants des matres douvrage,
ainsi que deux reprsentants des entrepreneurs (gros uvre ou second
uvre).

Le chiffrage est indispensable car son absence quivaut une absence de
rclamation.
Ce mmoire doit tre accompagn des pices contractuelles du march, de la
lettre de la PRM rejetant la rclamation, et de toutes correspondances relatives au litige.
4. Contenu et suites de lavis

Lavis du communiqu porte sur le principal et les intrts de lindemnit
susceptibles dtre accords pour le rglement du litige.
Il sagit en droit dun simple avis qui ne lie pas les parties, pas plus quil ne
liera plus tard les tribunaux sil ne dbouche pas sur un accord. Il sagit toutefois dun avis dune nature particulire, puisque son objectif est de proposer
une solution amiable susceptible dtre accepte par les deux parties.
Il est donc pris en considration des points de droit et de fait. Il permet
ainsi de saffranchir du carcan juridique.
Une fois rendu (dans un dlai maximal de six mois), lavis est noti aux
deux parties et transmis pour information au prfet et au directeur des affaires juridiques du ministre de lconomie, des nances et de lindustrie.
compter de cette notication, la personne publique dispose de trois mois
pour faire connatre sa dcision au titulaire du march. Le silence de ladministration pendant ces trois mois quivaut un rejet.
5. Adresses des CCRA

Ces comits sont constitus :
auprs du prfet de la rgion d'Ile-de-France, prfet de Paris ;
auprs du prfet de la rgion Pays de la Loire, prfet de la Loire-Atlantique ;
auprs du prfet de la rgion Aquitaine, prfet de la Gironde ;
auprs du prfet de la rgion Rhne-Alpes, prfet du Rhne ;
auprs du prfet de la rgion Lorraine, prfet de Meurthe-et-Moselle ;
auprs du prfet de la rgion Provence-Alpes-Cte d'Azur, prfet des Bouches-du-Rhne et de la zone de dfense Sud.
Le Comit consultatif national de rglement amiable des litiges relatifs aux
marchs publics se situe : 6, rue Louise Weiss 75703 Paris Cedex 13. Tl. : 01
44 97 25 53.
Les siges et les ressorts des comits consultatifs interdpartementaux de
rglement amiable des litiges relatifs aux marchs publics de Paris, de Ver-
224
Paris : ville de Paris, Val-de-Marne, Seine-et-Marne, Guadeloupe,

Guyane, Martinique, Mayotte, Runion, Saint-Pierre-et-Miquelon ;
Versailles : Yvelines, Hauts-de-Seine, Val-d'Oise, Essonne et Seine-SaintDenis ;
Nantes : Loire-Atlantique, Maine-et-Loire, Mayenne, Sarthe, Vende,
Calvados, Manche, Orne, Loiret, Cher, Eure-et-Loir, Indre-et-Loire, Loiret-Cher, Ille-et-Vilaine, Ctes-d'Armor, Finistre, Morbihan, Seine-Maritime, Eure ;
Bordeaux : Gironde, Dordogne, Lot-et-Garonne, Haute-Vienne, Corrze,
Creuse, Indre, Pyrnes-Atlantiques, Gers, Hautes-Pyrnes, Landes,
Vienne, Charente, Charente-Maritime, Deux-Svres, Haute-Garonne,
Arige, Aveyron, Lot, Tarn, Tarn-et-Garonne ;
Lyon : Rhne, Ain, Ardche, Loire, Puy-de-Dme, Allier, Cantal, HauteLoire, Cte-d'Or, Nivre, Sane-et-Loire, Yonne, Isre, Drme, HauteSavoie, Savoie ;
Nancy : Meurthe-et-Moselle, Meuse, Vosges, Somme, Aisne, Oise,
Doubs, Haute-Sane, Jura, Territoire de Belfort, Marne, Ardennes, Aube,
Haute-Marne, Nord, Pas-de-Calais, Bas-Rhin, Haut-Rhin, Moselle ;
Marseille : Bouches-du-Rhne, Alpes-de-Haute-Provence, Hautes-Alpes,
Vaucluse, Haute-Corse, Corse-du-Sud, Hrault, Aude, Gard, Lozre, Pyrnes-Orientales, Alpes-Maritimes, Var.
11.3.4. Le rfr provision

Larticle R. 541-1 du Code de justice administrative indique : Le juge des
rfrs peut, mme en labsence dune demande au fond, accorder une provision au crancier qui la saisi lorsque lexistence de lobligation nest pas
srieusement contestable. Il peut, mme dofce, subordonner le versement
de la provision la constitution dune garantie .
Lobjet du rfr provision est de permettre le versement rapide dune provision, assortie le cas chant dune garantie, dans les cas o la crance
invoque par le demandeur napparat pas srieusement contestable (CE,
10 juillet 2002, SARL Grey Diffusion). Il permet aux cranciers de ladministration dobtenir en quelques mois une avance sur les sommes dues, voire
la totalit de la somme rclame, en attendant que le montant exact de leur
crance soit dtermin.
supposer lentreprise requrante effectivement crancire de la somme en
litige, elle doit prouver que lobligation de la personne publique parat, en
ltat du dossier, assez vidente (ce qui ne signie pas quelle ne soit pas con-
225
11
sailles, de Nantes, de Bordeaux, de Lyon, de Nancy et de Marseille sont les

suivants :

teste par la personne publique, lapprciation du caractre non srieusement contestable de la crance appartenant au juge).
Le rfr provision est donc un moyen rapide et efcace de percevoir le
prix convenu dans un contrat public (ou toute autre crance). Cette procdure peut tre utilise lencontre de lensemble des personnes publiques.
11.3.5. Les procdures de mandatement et dinscription doffice

Ces procdures sont prvues aux articles L 232-1 et suivants du Code des
juridictions nancires (CJF), lesquels renvoient aux articles L 1612-1 et suivants du Code gnral des collectivits territoriales. Elles permettent aussi
dobtenir le paiement dune crance, et en particulier du prix convenu dans
un march public. Elles ncessitent la runion de plusieurs conditions.
1. Conditions
Nature du cocontractant
Les procdures sont limites aux personnes suivantes : les collectivits
territoriales (communes, dpartements, rgions) ; les tablissements publics
locaux (article 1612-20 du CGCT) : OPHLM, centres communaux daction
sociale (CCAS), caisses des coles, rgies personnalises, services dpartementaux dincendie et de secours (SDIS), centres de gestion de la fonction
publique territoriale (CGFPT) ; les tablissements publics de coopration
intercommunale (EPCI) ; le Centre national de la fonction publique territoriale (article L. 232-8 du CJF).
Certaines catgories dtablissement doivent tre distingues : pour les ofces publics damnagement et de construction (OPAC), soumis aux rgles
applicables aux entreprises de commerce, la procdure de mandatement
dofce ne sapplique pas (article L. 232-7 du CJF) ; pour les tablissements
publics de sant, la procdure dinscription dofce ne sapplique pas (article
L. 232-5 du CJF) ; enn les crances lgard des tablissements publics
locaux denseignement obissent un rgime propre (article L. 232-4 du
CJF).
Ces procdures ne concernent donc pas les crances dautres personnes
publiques, dont ltat, ou celles intressant les personnes prives (en particulier les socits anonymes, dont les SA dHLM, et les socits dconomie
mixte).
Le respect des formalits relatives la demande de paiement

Lentreprise doit sassurer, dune part davoir transmis la demande de paiement dans les formes xes par le contrat, dautre part davoir donn date
226
Prcautions
Quand une entreprise est crancire de lune des personnes publiques cites
supra, il convient de dterminer si les crdits ncessaires ont t inscrits son
budget. Avant dinitier lune ou lautre de ces procdures, lentreprise doit
demander son cocontractant public, par crit, le motif du non-paiement.
Si un doute subsiste sur le fait que les crdits sont, ou non, inscrits au budget,
il faut solliciter la communication des documents budgtaires de la personne
publique concerne. dfaut davoir pu obtenir ces renseignements, larticle
R. 1612-33 du CGCT prvoit que le prsident de la chambre rgionale des
comptes se les fait communiquer par le reprsentant de ltat .
2. Mise en uvre
La procdure de mandatement doffice

Si les crdits ncessaires sont inscrits au budget du cocontractant public, mais
que celui-ci refuse nanmoins de mandater la somme, lentreprise doit saisir
le prfet par un mmoire circonstanci, accompagn de lensemble des pices
justicatives, an quil mette en uvre cette procdure (article 1612-16 du
CGCT).
Le prfet prend un arrt noti la personne publique et au crancier, sans
que la chambre rgionale des comptes (CRC) ne puisse tre saisie. La dcision du prfet peut faire lobjet dun recours pour excs de pouvoir devant le
tribunal administratif par le crancier ou la personne publique.
La procdure dinscription doffice

Cette procdure peut tre mise en uvre quand les crdits ncessaires nont
pas t inscrits au budget du cocontractant public (article L. 1612-15 du
CGCT). Elle est soumise des conditions et une procdure plus complexe.
La dpense doit tre obligatoire. Selon le Conseil dtat, une dpense ne
peut tre regarde comme obligatoire et faire lobjet dun mandatement
dofce que si elle correspond une dette chue, certaine, liquide, non
srieusement conteste dans son principe et dans son montant et dcoulant
de la loi, dun contrat, dun dlit, dun quasi-dlit ou de toute autre source
dobligation (Conseil d'tat, 17 dcembre 2003, socit Natexis).
Lentreprise doit saisir la CRC par un mmoire accompagn des pices justicatives (article R. 1612-32 du CGCT).
227
11
certaine la demande de paiement (par lettre recommande avec accus de

rception ou remise contre rcpiss).

La CRC constate, dans le dlai dun mois partir de sa saisine, labsence
dinscription de la dpense obligatoire au budget de lexercice en cours. Elle
adresse une mise en demeure la personne publique concerne (article R.
1612-37 du CGCT). Si la CRC considre que la dpense nest pas
obligatoire , cette dcision peut faire lobjet dun recours administratif.
Si la saisine de la CRC intervient en n danne, alors quil nest plus possible dagir sur lexercice en cours, celle-ci peut mettre en demeure la personne
publique de dlibrer pour inscrire cette dpense au budget suivant (dans ce
cas, le prfet pourra tre invit sassurer du respect de cet engagement).
La personne publique concerne dispose dun mois, compter de la date de
cette mise en demeure, pour procder linscription son budget.
dfaut, la chambre rgionale des comptes demande au prfet dinscrire
cette dpense au budget et de le rendre excutoire, sans intervention de la personne publique dbitrice ; elle peut toutefois attaquer devant le juge administratif larrt dinscription dofce du prfet. Ces dcisions doivent intervenir
dans un dlai de 20 jours compter de la notication de lavis de la CRC.
Elles sont adresses la personne publique intresse ainsi qu son comptable dune part, et la CRC dautre part (article R. 1612-11 du CGCT).
Si la CRC reconnat le caractre obligatoire de la dpense, le prfet reste
cependant libre de ne pas suivre son avis par une dcision motive, susceptible dtre conteste devant le juge administratif par lentreprise (Conseil
d'tat, 10 fvrier 1988, commune de Brives-Charensac, o le prfet a refus
de procder linscription dofce ; la responsabilit de ltat peut tre retenue dans ce cadre pour faute lourde). La rciproque est inverse : le prfet est
li par lapprciation du caractre non obligatoire de la dpense par la CRC.
3. Cas particulier des intrts moratoires dans les marchs publics

Tout dpassement du dlai global de paiement ouvre de plein droit le bnce
dintrts moratoires compter du jour suivant lexpiration du dlai
(article 98 du Code des marchs publics). Le cocontractant public concern
doit constater ce dpassement pour chaque paiement, mais aussi liquider et
mandater les intrts moratoires, et informer lentreprise du dpassement. Si
le mandatement de tout ou partie des intrts moratoires nest pas intervenu
dans le dlai de trente jours de la mise en paiement du principal, des intrts
moratoires complmentaires sont dus. Larticle 1612-18 du CGCT organise
la procdure de mandatement dofce des intrts moratoires dans le cadre
gnral des commandes publiques.
La procdure, dont linitiative appartient au seul comptable public, est la
suivante : en labsence de mandatement des intrts moratoires en mme
228
229
11
temps que le principal, le comptable doit alerter lordonnateur et le prfet du

dpartement dans les dix jours suivant la rception de lordre de paiement. Le
prfet dispose alors de quinze jours pour adresser lordonnateur une mise en
demeure de mandatement. Si celle-ci est infructueuse plus dun mois, il procde dofce au mandatement des intrts moratoires dans un dlai de dix
jours. Le cas chant, la procdure dinscription dofce sera mise en uvre
par le prfet.
INDEX
A
Accord-cadre 95, 113, 129

Acomptes 28, 130, 166, 192, 194, 200
Acte dengagement 98, 203
Annulation du march en partie (ou en
totalit) excut 222
AOR 28, 30
APD 25
Appel doffres
ouvert 114
restreint 41, 114
APS 25
Assistance
la matrise douvrage (AMO) 18
au matre douvrage pour la passation du ou des contrats de travaux
(ACT) 26
lors de la rception (AOR) 28, 30
Augmentation de la masse des travaux
151
Avance forfaitaire 192
Avenants 12, 53, 68, 135, 136, 138,
140, 145, 160, 162, 163, 164, 165,
208
irrgulier 164
Avis dappel public la concurrence
(AAPC) 41, 42, 73, 95, 102, 107,
110, 111, 112, 113, 115, 116, 119,
120
Cahier des clauses techniques gnrales

(CCTG) 98
Cahier des clauses techniques
particulires (CCTP) 35, 98, 146
Candidatures 26, 42, 62, 68, 72, 103,
104, 105, 108, 111, 112, 115, 116,
119, 120, 122, 124, 125, 126, 130,
211, 216
Caution
de sous-traitance 81
personnelle et solidaire 109, 135,
136, 137, 138, 140, 192
CCAG 66, 98, 145, 146, 147, 148, 151,
153, 154, 165, 166, 172, 175, 178,
181, 183, 185, 187, 189, 193, 195,
196, 197, 201, 203, 218, 219, 220
CCAP 35, 98, 146, 165, 181, 189
Certificat de cessabilit 77, 78, 204
Certificat de signature lectronique 125
Code des marchs publics (CMP) 37,
38, 39, 40, 41, 42, 73, 77, 98, 110,
114, 122, 135, 136, 139, 141, 163,
187, 189, 191, 192, 195
Code gnral des collectivits territoriales (CGCT) 207, 226, 227, 228
Collge interentreprises de scurit, de
sant et des conditions de travail
(CISSCT) 46, 48, 51, 54, 55, 58
Comit consultatif de rglement amiable (CCRA) 198, 221, 222, 224
Commission dappel doffres (CAO) 41
Compte prorata 68, 153, 168, 169, 170
Conducteur dopration 12, 18, 19
B
BTP 45, 84
231

Contrat
de matrise duvre 24, 29
de sous-traitance 53, 73, 74, 75, 76,
77, 80, 83, 84, 141,155, 175
Contrle
de la Cour de discipline budgtaire
et financire 207, 209
de la Cour et des chambres rgionales des comptes 207, 208
de la mission interministrielle
denqute sur les marchs 209
des dpenses par le comptable
public 207, 208
exerc par les juridictions pnales
209
Convention de mandat 13, 16
Copie de sauvegarde 125, 126
Cotraitance 29, 61, 63, 64, 65, 67, 69,
71, 149
Cotraitants 65, 67, 68, 69, 70, 71, 91
Critres de slection 42, 99, 106, 115,
119, 120, 122
D
Dchets 167, 168, 169, 170
Dcisions de poursuivre 160, 162, 163,
164, 165
Dcompte
final 153, 193, 194, 195, 196, 197,
199, 200, 219
gnral 27, 181, 190, 193, 194, 195,
196, 197, 199, 200, 220, 221
gnral et dfinitif 190, 194, 196,
199, 200, 221, 223
Dfr prfectoral 208, 215, 222
Dlais 17, 80, 118, 122, 123, 126, 135,
136, 137, 139, 145, 161, 162, 190
de paiement 79, 80, 189, 191
Dlgation de paiement 189
Dcompte gnral et dfinitif (DGD)
30, 193, 194, 196, 199, 221
Dsordres
apparents 178
non apparents (cachs) 178
232
Devoir gnral de renseignement

et de conseil 146
Diffrend entre lentrepreneur
et la personne responsable 219
et le matre duvre 219
Diminution de la masse des travaux
151, 152, 153
Direction de lexcution des contrats
de travaux (DET) 27, 30
Direction dpartementale de lquipement (DDE) 23
Document techniques unifi (DTU) 33,
146
Dommages rservs 177
Dossier dintervention ultrieure sur
louvrage (DIUO) 48, 53, 57
E
EDF 55, 216
Effet attractif de la notion de travaux
publics 90, 92
Entit adjudicatrice 9, 10
tapes de la rception 178
tudes
davant-projet (AVP) 25
desquisse (ESQ) 25
dexcution (EXE) 26
de diagnostic (DIA) 25
de projet (PRO) 26
prliminaires (EP) 25
Excution
des ordres de services (OS) 145, 146
du march 73, 122, 215
Exemplaire unique 203, 204
F
Fait du prince 160
Fdration des banques franaises
(FBF) 81
Fdration franaise du btiment (FFB)
81
Fdration nationale des travaux
publics (FNTP) 81
FFB-FNTP 175
Index
G
Garantie
premire demande 109, 136, 137,
139, 140, 141, 142, 181, 192
de parfait achvement 19, 28, 35, 36,
85, 177, 178, 183, 185
Garde
de louvrage 150, 176
du chantier 149, 150, 153
GDF 216
Groupement dintrt conomique
(GIE) 63, 163
Groupement dentreprises 69, 70, 72,
91
Groupements momentans dentreprises
(GME) 63, 64, 65, 67, 69, 70, 71, 91
H
HLM 130
I
Indemnisation 151, 152, 153, 213, 214
Injonctions et astreintes 214
Inscription doffice 226
L
Liquidation judiciaire (LJ) 71
Lots 62, 66, 68, 73, 109
spars 26, 61, 63
M
Matres
duvre public 31
duvre public (non soumis la
MOP) 31
douvrage public (soumis au CMP)
4, 7
Matrise duvre 3, 4, 6, 17, 19, 23, 24,
25, 28, 38, 42, 130
douvrage
dlgue 7, 11, 13, 15, 16, 17,
127
prive 4, 6, 7, 13, 23
rglemente 5
publique 4, 7, 23
Matrise douvrage public (MOP) 3, 6,
7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 23, 24,
25, 27, 29, 31, 37, 40, 127
Mandat 12, 20
Mandataire commun 64, 65, 66, 67, 68,
69
Mandatement doffice 226
March de dfinition 41
Marchs
prix global et forfaitairre 145
tranches conditionnelles 96
ngocis 117, 118, 122, 131
aprs publicit pralable et mise
en concurrence 117, 122
sans formalits pralables 63
sans publicit pralable et sans
mise en concurrence 118, 122
Mmoire en rclamation 195, 197, 198,
219, 220, 221
Mission
de base 29
de matrise duvre 13, 19, 25, 27,
127
N
Ngociation 121, 122, 123, 124
Non-paiement 145, 146, 158, 166, 227
Notification du march 77, 109, 113,
114, 119, 211
Nouveau Code pnal (NCP) 209, 210
O
Obligation
de bonne excution 146
de rsultat 84, 108, 145, 146, 176
Oprations pralables la rception
(OPR) 178, 179, 183
OPHLM 149, 223, 226
Ordonnancement, pilotage et coordination (OPC) 28, 29, 41, 64
Ordres de service (OS) 145, 146
233
P
Paiement direct du sous-traitant de rang
un 76
Personne responsable du march
(PRM) 219, 224
Pices constitutives des marchs
publics 98
Plan
arrt et convenu 156, 170
datelier et de chantier (PAC) 26
de synthse (SYN) 27
gnral de coordination (PGC) 46,
48, 50, 52, 53, 54, 55, 56, 170
particulier de scurit et de protection de la sant (PPSPS) 46, 47,
48, 50, 53, 54, 55, 56
PME 119, 192
Pondration des critres 106
Prix unitaires 97, 98, 152, 153, 154,
156, 157, 168
Procdures de passation 37
Publicit 15, 70, 100, 101, 102, 109,
114, 117, 118, 122, 124, 130, 131,
163, 164, 166, 210, 216, 217
R
RATP 216
Rception
des travaux 12, 14, 18, 85, 109, 135,
136, 145, 173, 175, 177, 179, 181,
182, 183, 185, 193
tacite 184, 185
Rclamation dans les marchs publics
218
Recommandation T2-2000 169
Recours
aux marchs ngocis 117
en annulation devant le juge
de lexcs de pouvoir 213, 215
en indemnisation devant le juge
de plein contentieux 214
gracieux ou hirarchique 213
Refus de rception 182
Registre journal (RJ) 46, 48, 56, 71
234
Rgle du pralable 92
Rglement de la consultation 73, 99,
112, 121, 125, 214
Rserves la rception 136, 137, 139,
177, 178, 183, 185
Responsabilit du matre duvre 31
Retenue de garantie 133, 135
contrat de sous-traitance 141
Risques 45, 56, 149
S
SCOP 192
Scurit, protection et sant (SPS) 46,
49, 51, 53, 54, 82
Slection des offres 106
Seuils 37, 101, 102
SNCF 3, 55, 89, 216
Socit civile immobilire (SCI) 7
Socits dconomie mixte locales
(SEML) 6
Solde du march 147, 193
Sous-traitance 64
en chane 75
totale 76
Sujtions
imprvues 159, 160, 161
techniques imprvues 159, 160, 162,
163, 164, 165
Sursis excution 215
T
Transparence des procdures 99, 108,
129
Travaux
publics 35, 66, 87, 91, 195
supplmentaires 36, 68, 78, 145,
148, 154, 158, 161, 170, 194
V
Voirie, rseaux divers (VRD) 46, 48, 55
Z
Zone damnagement concert (ZAC) 24

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Patricia Grelier Wyckoff

Le mmento des marchs

Des mmes auteurs

Mmento des marchs privs de travaux.

P. Grard. Pratique du droit de lurbanisme.

Patricia Grelier Wyckoff

Le mmento des marchs

T ro isim e d itio n 2007

Le code de la proprit intellectuelle du 1er juillet 1992 interdit en effet

TABLE DES MATIRES

1. Les matres douvrage

1.1. La matrise douvrage ....................................... 3

Les trois grandes catgories de matres douvrage .......................... 4

Les fonctions des matres douvrage ............................................... 8

Le vocabulaire europen : pouvoir adjudicateur (PA)

1.2. La matrise douvrage dlgue (MOD) ............ 11

La MOD avec matre douvrage soumis la loi MOP

La MOD avec matre douvrage non soumis la loi MOP

1.3. Le conducteur dopration (AMO)

Une mission dassistance gnrale ................................................ 18

2.1. Gnralits ...................................................... 23

La fonction de matrise duvre.................................................... 23

2.2. Les lments de mission de matrise duvre

Phase de conception ...................................................................... 25

2.3. La mission de base (loi MOP) .......................... 29

2.5. Le contrat pass avec un matre duvre

La conception : les fautes de conception ....................................... 31

2.7. La passation dun march public

Dfinition des contrats de matrise duvre dans le CMP ............ 37

3.1. Gnralits ..................................................... 45

Espace clos et indpendant............................................................ 45

Risques de coactivit ..................................................................... 45

Le dispositif lgal et rglementaire ............................................... 46

Les trois niveaux dopration ........................................................ 47

La notion de travaux de btiment et de gnie civil........................ 49

3.2. Les obligations des intervenants lacte

Le coordonnateur SPS ................................................................... 49

Les obligations du matre douvrage ............................................. 51

Les droits et obligations des entreprises et des sous-traitants ....... 53

3.3. Les documents ................................................ 54

Le plan gnral de coordination sant et scurit (PGC) .............. 54

Le plan particulier de scurit et de protection de la sant............ 55

Registre journal ............................................................................. 56

Dossier dintervention ultrieure sur louvrage (DIUO) ............... 57

3.4. Le collge interentreprises de scurit,

4. La dvolution des marchs :

4.1. Les marchs en lots spars : lallotissement ... 61

1. La mise en place du paiement direct des sous-traitants

5. Leffet attractif de la notion

5.1. Notion de travaux publics ............................... 89

La notion de travaux publics rsultant de la loi............................. 89

5.2. Rgime juridique des travaux publics .............. 90

Leffet attractif de la notion de travaux publics ............................ 90

6. La passation des marchs

6.1. Gnralits ..................................................... 95

Lentre en vigueur du Code des marchs publics 2006............... 95

3. Les marchs tranches conditionnelles.................................... 96

6.2. Le respect des principes .................................. 99

Le principe dgalit des candidats................................................ 99

6.3. La publicit ................................................... 100

En dessous du seuil de 4 000 HT : publicit non obligatoire .. 101

6.4. La slection des candidats ............................ 103

Interdictions de soumissionner (art. 43 du CMP) ........................ 103