LA LAESIO ULTRADIMIDIUM

Director del Trabajo

Juan Carlos Ghirardi
Doctor en Derecho. Coordinador de la Sala de Derecho Romano de la U.C.C. Profesor
titular de Derecho Romano. U.N.C. y U.C.C. Investigador de Secyt. Presidente de la Asociacin de
Derecho Romano de la Repblica Argentina.

Colaboradores
Cristina Filippi
Profesora Titular de Derecho Romano. U.C.C.
Laura Echenique
Profesora Adjunta de Derecho Romano. U.C.C.
Stella Maris Romero
Profesora Auxiliar de Derecho Romano. U.N.C.
Miguel Sanchez Maluf
Carlos Torre Ferrari
Abogados adscriptos a las Ctedras de Derecho Romano. U.C.C.
Mariela Zanetta Magi
ngela Vinti
Martn Arvalo
Ayudantes alumnos de las Ctedras de Derecho Romano. U.C.C.

SUMARIO*

I. INTRODUCCIN
II. EL DERECHO CLSICO
III. EL ORIGEN DEL PRINCIPIO. LAS FUENTES JUSTINIANEAS
IV. ALGUNAS CONCLUSIONES EXTRAIDAS DE LAS FUENTES ROMANAS

V. INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO EN TIEMPOS DE DICOLCECIANO

VI. EL DERECHO INTERMEDIO
VII. LOS CDIGOS ESPAOLES
VIII. EL LIBERALISMO, Y LA TENDENCIA POSTERIOR EN LA CODIFICACIN Y EL
DERECHO COMPARADO
IX. EL CRITERIO DE VLEZ SRSFIELD
X. LA REFORMA DE LA LEY 17.711

La bibliografa que ha servido como base, puede ser consultada en las notas ubicadas a pie de pgina.

I. INTRODUCCIN
Buscando preparar una ponencia, a fin de exponerla en el XIV Congreso Latinoamericano
de Derecho Romano, que versase sobre uno de los puntos del temario del mismo, concretamente el
de la proteccin de la parte ms dbil en los contratos, se nos ocurri investigar acerca de la lesin.
Las preguntas que de inmediato se nos plantearon, fueron las siguientes:
Cundo, concretamente, nace la laesio ultradimidium)
Puede hablarse, a priori, de una parte ms dbil, para cuya defensa haya sido instituida?
En caso de ser as, cul sera esa parte ms dbil?
Cul fue su mbito de aplicacin?
Comenzando por el tercer interrogante, no parecieran existir dudas acerca de que el
instituto fue pensado, originariamente, para operar en el marco del contrato de compraventa.
Concretamente, para proteger al vendedor, que enajen una cosa en menos de la mitad de su justo
valor.
Lo que nos llev a la segunda pregunta. La lesin permite al vendedor rescindir un contrato
ruinoso, o lo que es lo mismo, esta instituida a favor de ste. Pero, es siempre el vendedor la parte
ms dbil? La respuesta debiera ser rotundamente negativa, sin perjuicio de que algunos
vendedores, en ciertos casos, lo hayan sido realmente.
De modo que, sentemos una primera premisa. La lesin no fue pensada para proteger a una
parte del contrato de compraventa, considerada en abstracto. Naci para defender nicamente a los
enajenantes que se vieron perjudicados, cobrando menos de la mitad de lo que el objeto vendido
vala.
Y apareci tarde en la historia de Roma, pese a que su sancin se atribuya a Diocleciano,
en realidad es una creacin post clsica, concretamente justinianea. Y su verdadero desarrollo
adviene con posterioridad, con el Derecho Cannico y la Glosa.
Veamos, al respecto, lo que dicen algunos autores sobre el tema, antes de adentrarnos en
nuestro propio anlisis de las fuentes.

Hoy en da, los textos de Derecho Romano corrientes en nuestro pas tratan el tema de la
lesin al hablar acerca de la compraventa. Concretamente cuando se ocupan del precio, exponiendo
que la desproporcin en la mitad o ms entre el valor de las prestaciones de comprador y vendedor
podra hacer que aqul no fuese justo, lo que dara pie para anular el contrato.
No es mucho, sin embargo, lo que dicen. Cosa que no resulta casual dado que, tal como ya
lo manifestramos, el instituto nace tardamente en la historia del Derecho Romano. Su origen no es
romano sino bizantino. Y el desarrollo ulterior, ni siquiera eso.
La que sigue es una resea de la doctrina expuesta en algunos de los textos de uso
corriente en nuestro pas, sin que la eventual omisin de la cita de otros signifique nimo alguna de
desdearlos.
En la obra de Ghirardi-Alba Crespo1 apenas se menciona el tema, y la nica referencia se
halla precisamente en materia de compraventa, exponindose que, si bien algunos autores han
sostenido que el precio debe ser justo, apoyndose en lo consagrado por las constituciones
transcriptas en C. 4.44.2 y 8, que permiten al vendedor pedir la rescisin del negocio si el precio
pagado fuese menor de la mitad (laesio enormis), no pareciera razonable tener por justo el mayor
de la mitad, e injusto el menor. Por otra parte, un fragmento existente en D. 18.1.38, expone
precisamente la solucin contraria.
Arguello2 tambin al tratar la compraventa, expone que durante mucho tiempo, an durante
buena parte del perodo del derecho clsico, no se exigi que el precio fuese justo, siempre que no
hubiera sido tan irrisorio que encubriese una donacin prohibida, o existido nimo doloso, pero que
las cosas cambiaron a partir de una constitucin de Diocleciano (se refiere sin duda a la contenida
en C. 4.44.2). Desde entonces se introduce el instituto de la lesin, como causa de rescisin del
contrato de compraventa de bienes inmuebles, para el caso de que se verificase ruptura del
equilibrio econmico entre los contratantes, presumindose que tal situacin se deba a un estado de
necesidad.
Di Pietro3, cuando se ocupa del precio en la compraventa sostiene que, ya muy
tardamente, Justiniano estableci, para el caso de venta de inmuebles, la posibilidad de rescindir el
negocio, cuando el precio era inferior a la mitad del valor verdadero del fundo, esto es cuando se
produca la laesio enormis. Cita las constituciones que se hallan en C. 4.44.2 y 8.
Carams Ferro4 le dedica al tema de la lesin un pequeo apartado especial, dentro del
espacio reservado al contrato de compraventa. All expone que se trata de una creacin post clsica,
1

GHIRARDI, Juan Carlos y ALBA CRESPO, Juan Jos. Manual de Derecho Romano. Eudecor. Crdoba.
2000.
2
ARGUELLO, Luis Rodolfo. Manual de Derecho Romano. 3 ed. Astrea. Bs. As. 1988.
33
DI PIETRO, Alfredo. Derecho Privado Romano. Depalma. Bs. As. 1996.
4
CARAMS FERRO, Jos M. Curso de Derecho Romano. 9 ed. Perrot. Bs. As. 1973.

originada en una constitucin de Diocleciano y Maximiano, que permita rescindir las ventas en
caso que el enajenante hubiese percibido menos de la mitad del valor real de la cosa. Ensea que el
instituto no opera a favor del comprador, y que se aplica a todo tipo de operaciones, fuere su objeto
un bien mueble o inmueble.
Arias5 entiende que la lesin, instituida en C. 4.44.2 y 8, establece para el comprador que
hubiese pagado menos de la mitad del justo precio, una obligacin facultativa, o abona la diferencia
o se aviene a la rescisin del contrato.
En fin, segn Louzan de Solimano 6, el precio en la compraventa debe ser iustum, esto es
adecuado al valor real del objeto, porque si el comprador, aprovechando la necesidad del vendedor,
adquiere a menos de la mitad del valor real, se expone a que el enajenante solicite la rescisin del
contrato.
El panorama no vara demasiado si nos detenemos en manuales y tratados de maestros
extranjeros, y aqu s aclaremos que vamos a ser sumamente limitados y concisos al mencionar
obras, dada la enorme cantidad de material existente. Las citas que se refieren a continuacin, son
meramente ejemplificativas.
Maynz7 indica que debe entenderse al precio como simulado, cuando es de tal modo
insignificante que no podra ser considerado como serio.
Schulz8 dice simplemente, hablando del precio de la compraventa, que el
desenvolvimiento post clsico, incluyendo las lamentables normas justinianeas relativas a la laesio
enormis, no encajan en la finalidad de la presente obra.
Segn Petit9, las ventas cuyo precio sea cierto y verdadero fueron en principio vlidas
aunque aqul quedase muy por debajo del valor de la cosa, pero a partir del reinado de Diocleciano
y Maximiano, en esos casos el vendedor pudo solicitar la rescisin de la operacin, o que se
abonase la diferencia, invocando la lesin de ultramitad.
Bonfante10 acota sencillamente que en el derecho nuevo, la venta es rescindible por lesin
enorme, cuando se haya comprado el objeto por menos de la mitad de su valor justo.
Iglesias11 indica que la laesio enormis, provocada por la injusticia del precio, slo aparece
en el derecho justinianeo.

ARIAS, Jos. Manual de Derecho Romano. Kraft. Bs. As. 1941.

LOUZAN de SOLIMANO, Nelly D. Derecho Romano. Editorial de Belgrano. Bs. As. 1979.
7
MAYNZ, Carlos. Curso de Derecho Romano. 2 ed. Molinas. Barcelona. 1892.
8
SCHULZ, Frtiz. Derecho Romano Clsico. Bosch. Barcelona. 1960.
9
PETT., Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Albatros. Bs. As. 1970.
10
BONFANTE, Pietro. Instituciones de Derecho Romano. 3 ed. Reus. Madrid. 1965.
11
IGLESIAS, Juan. Derecho Romano. 4 ed. Ariel. Barcelona. 1958.
6

DOrs12, en nota al pie de pgina, expresa que si el precio es simulado no vale la

compraventa, aunque pueda tener validez como donacin, si sta fuere lcita.
Segn Arias Ramos13, la exigencia de que el precio ha de ser iustum, fue introducida por
Justiniano, interpolando dos constituciones de Diocleciano.
Biondi14 explica que si bien en un principio no se requiri que el precio fuese justo, y hasta
se acept que comprador y vendedor se engaasen mutuamente, Justiniano incorpor el instituto de
la lesin enorme, o lesin de ultramitad, para que el vendedor pudiese rescindir el contrato, a menos
que el comprador escogiese pagar el valor correcto.
Arangio Ruiz15 es muy preciso al indicar que la idea del justo precio slo se present a los
juristas clsicos, como medio para evitar que bajo el nombre de venta se ocultasen donaciones
prohibidas, ya que en lo que hace a lo dems, era lcito a las partes sacar el mayor provecho posible,
an engaando a la contraria. Una reforma tarda, falsamente atribuida en el Cdigo justinianeo a
Diocleciano y sus sucesores, introdujo la figura de la lesin.
Margadant16 sostiene igualmente que las constituciones que consagran el instituto de la
lesin, pese a ser atribuidas a Diocleciano, fueron interpoladas por los bizantinos, exclusivamente
en beneficio del vendedor. El desarrollo meduloso del tema se debe al pensamiento de los
glosadores medievales, y a la teora cannica del pretium iustum.
Segn Ventura Silva17, la laesio enormis aparece recin en el derecho justinianeo, ya que
en un principio no se exiga que el precio fuese justo.
Ni siquiera los diccionarios jurdicos conceden mayor importancia al asunto. Si acudimos
al de Fernndez de Len18, leeremos sucintamente que el perjuicio que sufre el vendedor de un
inmueble en un precio inferior a la mitad de su valor real, se llama laesio enormis.
Podramos continuar, pero basta con lo reseado para ilustrar la idea. En resumen, y
volviendo a lo expuesto al principio de esta acpite, la laesio enormis, o laesio ultradimidium
como la hemos denominado aqu, no ha despertado precisamente fervor entre los romanistas.
Estamos obviamente refirindonos a quienes escribieron libros y tratados de carcter general, sin
que ello implique dejar de lado a estudios especficos sobre el tema, que los hay, y muy buenos.
Pero esta falta de inters dista de ser casual, no se trata, la de la lesin, de una institucin
genuinamente romana, y an los bizantinos la alumbraron apenas como un esbozo. Creci y se
12

DORS, lvaro. Derecho Privado Romano. 4 ed. Universidad de Navarra. Pamplona. 1981.
ARIAS RAMOS, J. Derecho Romano. 13 ed. Revista de Derecho Privado. Madrid. 1974.
14
BIONDI, Biondo. IsTt.uzioni di Diritto Romano. Giuffr. Milano. 1946.
15
ARANGIO RUIZ, Vincenzo. InsTt.uciones de Derecho Romano. Depalma. Bs. As. 1986.
16
MARGADANT, Guillermo. El Derecho Privado Romano. Esfinge. Mxico. 1960.
17
VENTURA SILVA, Sabino. Derecho Romano. Porra. Mxico. 1980.
18
FERNNDEZ DE LEON, Gonzalo. Diccionario de Derecho Romano. Sea. Bs. As. 1962.
13

desarroll despus, con glosadores y canonistas, en la Edad Media tarda. Lo que nos lleva
nuevamente a lo afirmado cuando comenzramos esta introduccin. Vamos a intentar demostrarlo.

II. EL DERECHO CLSICO

Uno de los elementos esenciales del contrato de compraventa, es el precio, en dinero. Ese
precio en dinero diferenci a la compraventa de la donacin (donde no lo haba), y de la permuta
(donde se entregaba otra cosa, como contraprestacin), tal la doctrina proculeyana que Justiniano
consagra. Ahora bien, dcese que el precio debe ser justo, y si no sucede as, existe la posibilidad
de rescindir el contrato por lesin.
Ello no siempre fue de esa manera. No, al menos, en el Derecho Romano clsico, que
aparece recopilado en el Corpus Iuris19, sobre todo en el Digesto. Si se tienen dudas, leamos a
Ulpiano, en D. 18.1.38: Si por causa de donacin, vendiera alguno por menos, es vlida la venta;
porque decimos que no es vlida en absoluto la venta, siempre y cuando toda la venta fue hecha
por causa de donacin; mas cuando por causa de donacin se vende la cosa en menos precio, no es
dudoso que es vlida la venta; y por esto ser semejante a la venta hecha bajo condicin, la cual es
nula si faltare la condicin.
Pero entendmoslo bien, en realidad en este caso no hay venta sino donacin, y en tal
sentido es vlido el negocio, cuando no se trate de liberalidades prohibidas. Lase a Ulpiano, en D.
18.1.36: Cuando alguno, que por causa de donacin no lo ha de exigir, fija en una venta el precio
de la cosa, no se considera que vende.
Es otra vez Ulpiano quien reafirma el principio de la validez de los negocios jurdicos
libremente acordados entre las partes, en D. 4.4.16.4, citando a Pomponio: El mismo Pomponio
dice, que en el precio de la compra y de la venta es naturalmente lcito a los contratantes
engaarse.
En igual sentido opina Paulo, extendiendo el principio de la autonoma de la voluntad a
otros convenios, en D. 19.2.22.3: As como en el comprar y el vender est naturalmente permitido
comprar por menos lo que valga ms, y vender por ms lo que valga menos, y de este modo
engaarse mutuamente, as tambin es de derecho en las locaciones y conducciones.
Pero, si de jurisprudencia clsica sobre el tema se trata, resulta de consulta imprescindible
el ttulo quinto del libro dcimo octavo del Digesto. Concretamente, D. 18. 5. De rescindenda
venditione, et quando licet ab emptione discedere. Contiene diez fragmentos, debidos

19

Utilizamos, para las citas del Corpus Iuris Civilis, la versin de Ildefonso Garca del Corral, editada por
Jaime Molinas en Barcelona, en el ao 1892.

respectivamente a Pomponio, Paulo, Juliano, y Scaevola. No hay all nada que autorice la rescisin
por haberse pagado un precio inferior al debido. Todo lo contrario.
Dice Pomponio (D. 18.5.2): ...porque despus de pagado el precio, no podemos hacer
nula la compra.
La nica posibilidad de rescindir una contrato de compraventa es el convenio de las partes,
antes de finiquitarse el negocio. Tal la doctrina de Juliano, en D. 18.5.5.1: La compra se disuelve
por nuda convencin, si el negocio no se hubiera realizado.
Sin embargo, hay fragmentos que podran dejar lugar a dudas, como el extrado de
Pomponio, que figura en D. 12.6.14: Porque es equitativo, naturalmente, que nadie se haga ms
rico con perjuicio de otro. La lectura del contexto en el cual est inserto puede, no obstante,
ayudarnos a despejar los interrogantes. El ttulo 6 del libro 12 del Digesto lleva como rbrica: De
Condictione Indebiti. Est hablando del pago de lo que no se debe, y en ese sentido, como
fundamento de la accin de repeticin, debemos entender la doctrina expuesta en el fragmento de
marras.
Exactamente sucede con la cita que Ulpiano hace de Juliano, Neracio y Pomponio, en D.
24.1.5.5: Respecto de una venta tambin dice Juliano, que es ciertamente de ningn valor la venta
hecha por menor precio, pero dice Neracio, cuya opinin no desaprueba Pomponio, que la venta
hecha entre marido y mujer por causa de donacin es de ningn valor, si no teniendo el marido
intencin de vender hubiera imaginado la venta para esto, para hacer la donacin; pero que si
teniendo nimo para vender, le rebaj el precio, es vlida la venta, pero no es vlida la rebaja en
cuanto ella se hizo ms rica. Y as, si una cosa que vala quince fue vendida por cinco, pero ahora
valiera diez, se habrn de entregar solamente cinco, porque en esto se considera que se hizo ms
rica. Estn refirindose a compraventas que encubren donaciones entre cnyuges, ste es el
motivo de la nulidad, la existencia de liberalidad prohibida, y no la desproporcin entre las
prestaciones.
Porque, an sin mediar vicios de la voluntad, no todas las compraventas son vlidas, y
pueden ser anuladas si medi simulacin, como aconteca en el fragmento precedentemente citado.
As lo reafirma Paulo, en D. 18.1.55: La nuda e imaginaria venta se tiene por no hecha, y por
consiguiente tampoco se entiende hecha la enajenacin de la cosa
La sancin a la simulacin tambin se halla en una constitucin de Diocleciano y
Maximiano dirigida a Valeria, que puede consultarse en C. 4.38.3: Si por causa de donacin se
simul un contrato de venta, la compra carece de su propia esencia...
Por causa de fraude, tambin pueden rescindirse las ventas. Y no solamente ellas, tambin
otros contratos. Interesante es destacar que, aunque al sancionarse la invalidez se mencione al
8

requisito del justo precio, la verdadera causal es la existencia de otro vicio, y no la disparidad de
prestaciones en s misma. Veamos a Ulpiano, en D. 38.5.1.12: Si alguno hubiere vendido, o dado
en arrendamiento, o permutado, una cosa en fraude de los patronos, veamos cul sea la
determinacin del juez. Y, a la verdad, tratndose de cosa vendida, se le debe dar al comprador la
facultad de decir si prefiere tener pos su justo precio la cosa comprada, o separarse de la cosa
recibiendo el precio; porque de ningn modo debemos rescindir la venta como si el liberto no
hubiese tenido el derecho de vender, a fin de que no defraudemos en el precio al comprador,
mayormente no discutindose su dolo, sino el dolo del liberto.
Es el fraude el que anula el negocio, no la lesin. Se tienen dudas? Lase a Paulo en D.
42.8.7: Si el deudor hubiere vendido en fraude de los acreedores por menor precio un fundo a un
comprador que lo saba, y luego lo reclaman aquellos a quienes se les da accin para revocar la
venta, se pregunt: deben restituir el precio? Prculo estima que, de todos modos se ha de
restituir el fundo, aunque no se pague el precio, y se resolvi por rescripto conforme a la opinin
de Prculo. Estamos hablando, sin ninguna duda, de la accin pauliana, no de la laesio enormis.
Igual sucede cuando la compraventa se hubiera instrumentado por medio de un contrato o
un pacto, celebrados en contra de las buenas costumbres. Pero en este supuesto, el motivo de la
nulidad sera tal infraccin, y no una eventual disparidad entre las prestaciones.
Veamos del Cdigo Gregoriano20, el libro 10, ttulo 1: De Pactis:
4. El Emperador Gordiano, Augusto, a Clinia Antonia: Los pactos que contra las buenas
costumbres son interpuestos, la razn del derecho no los protege. Propuesta en las Nonas de
Octubre. Siendo el mismo Augusto por segunda vez y Pompeyano, Cnsules (241).
7. Los Emperadores Diolceciano y Maximiano, Augustos, a Aurelio Hermogeno soldado:
El pacto, que contra la esencia del derecho el Gobernador de la provincia hubiere advertido que
ha sido hecho, de ninguna forma dudar en anularlo. Propuesto a catorce das de las Kalendas de
Noviembre. Siendo los Csares, Cnsules. (294 302).
Como dijramos ms arriba, obviamente se anula el acto cuando mediara un vicio de la
voluntad, de entidad suficiente como para excluir a sta. Pero en esos supuestos la causa de la
rescisin ser, precisamente, la falta de ese elemento esencial que es la voluntad, libre, consciente y
adoptada con discernimiento e intencin. As lo dice tambin el ya citado Cdigo Gregoriano:
8. Resumen: Si alguien pretexta que l, coaccionado por la violencia o por el miedo, ha
llegado a los pactos, dentro del ao debe probar de esta manera no solo promueva la accin sino
20

Para los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, utilizamos la traduccin de Santas A.

Caminos, publicada por la Facultad de Derecho de la U.N.C. en el ao 2004.

tambin la lleve hasta fin, porque en el tiempo pasado no haba conocido que tena a su disposicin
una accin ni de violencia ni de miedo.
El Cdigo Hermogeniano se pronuncia ms o menos en los mismos trminos, en su ttulo
4: De Pactis et Trasnsactionibus:
1. Los Emperadores Diocleciano y Maximiano, Augustos, a Sebastin: Ni de un pacto
desnudo nace una accin ni si contra las buenas costumbres sobreviene una obligacin de
palabras, conviene que de estas se d una accin y otras cosas. Propuesta a 4 de las idus de
diciembre en Nicomedia, siendo Cnsules Constancio y Maximo. (294)
2: No tiene ningn valor un pacto emitido contra las buenas costumbre ni contra las leyes
y las otras cosas. Propuesta por los mismos Augustos, Cnsules. (293 304).
Por eso, lo repetimos, no pareciera que la lesin, que supone una desmesurada
desproporcin entre las prestaciones de ambas partes, por s misma, hubiese sido especialmente
relevante en aquellos tiempos.
El Cdigo Teodosiano, el ms completo de los tres, es terminante. Extraemos del libro 3,
ttulo 1, De Cont. Empt.: Pues un contrato celebrado sin ninguna culpa no ha de ser enturbiado
con litigio estrepitoso por la sola querella de un precio bajo; una vez concertado el contrato de
compra y venta entre personas legtimas, no puede invalidarse la cantidad por causa de una cuenta
del menor precio.
Lo que pone las cosas definitivamente en su lugar. Para el derecho clsico, los contratos
son vlidos, a menos que existan vicios de la voluntad, o que directamente no haya causa para la
obligacin. La lesin objetiva an no naci, pese a que del Ttulo 4 del Libro 44 del Cdigo
Justinianeo, que contiene constituciones contemporneas a las que acabamos de citar, se desprenda
otra cosa.
Eso no quiere decir que por ese entonces la injusticia o la inequidad hayan tenido el camino
expedito. Siempre Podemos recordar las enseanzas de Ulpiano:
El derecho es el arte de lo bueno y equitativo (D. 1.1.1.pr).
Justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo (D. 1.1.10.pr).).
Los principios del derecho son stos: vivir honestamente, no daar a otro, y dar a cada
uno lo suyo (D. 1.1.10.1).
Con esto bastaba para corregir las desigualdades, remediar las desproporciones, y hacer
prevalecer, en cada caso, la solucin ms justa.. Sin que fuese necesario instituir a la rescisin por
lesin, como un instituto jurdico ms.

10

III. EL ORIGEN DEL PRINCIPIO. LAS FUENTES JUSTINIANEAS

La llamada laesio ultradimidium reconoce en Roma un origen post clsico. Nace
precisamente, como un recurso especfico para, bajo ciertas condiciones, dejar sin efecto un
contrato de compraventa. No es casual que lo hallemos en el Cdigo justinianeo, en la parte donde
el mismo se ocupa de la rescisin de la venta.
Acudamos al Cdigo. La rbrica, De Rescindenda Venditione, corresponde a C. 4. 44, que
contiene 17 leyes o constituciones. El principio est consagrado en una constitucin de Diocleciano
y Maximiano, dirigida a un tal Lupo, y publicada a 5 de las calendas de noviembre del ao 285,
bajo el segundo consulado de Diocleciano, y el de Aristbulo. En C. 4.44.2, se lee lo que ser la
base de toda la construccin jurdica posterior en la materia, que textualmente dice:
Si t o tu padre hubiereis vendido por menor precio una cosa de precio mayor, es
humano, o que, restituyendo t el precio a los compradores recobres el fundo vendido, mediando la
autoridad del Juez o que, si el comprador lo prefiere, recibas lo que le falta al justo precio. Pero se
considera que el precio es menor, si no se hubiere pagado ni la mitad del verdadero precio.
Se ha sostenido21 que el principio es interpolado, pero para comprender mejor los motivos,
permtasenos transcribirlo en latn:
Rem maioris pretii si tu vel pater tuus minoris pretii distraxerit, humanum est, ut vel
pretium te restituente emptoribus, fundum venditum recipias, auctoritate iudicis intercedente,
vel, si emptor elegerit, quod deest iusto pretio recipias. Minus autem pretium esso videtur, si nec
dimidia pars veri pretii soluta sit.
En relacin a esta constitucin, y la eventual posibilidad de que haya sufrido
interpolaciones, se ha argumentado lo siguiente:
Que el lenguaje utilizado, con frases algo inconexas, hace al texto difcil de entender,
aunque ello tendra sentido si partisemos de la base que al fragmento original se le hicieron
modificaciones ulteriores. Algunas observaciones acerca de la sintaxis y la redaccin, hacen que
esto sea verosmil.
La constitucin, que en realidad es un rescripto, empieza a hablar de cualquier cosa
(rem), pero enseguida puntualiza que se refiere a un fundo (fundum venditione). El vendedor
resulta, tal como se lo identifica t o tu padre (tu vel pater tuus), pero este sujeto no concuerda
con el verbo distraxerit.

Finalmente, aparentemente este vendedor trataba con varios

compradores (emptoribus), aunque ms adelante los mismos se singularizan, cuando al tratar la

rescisin se emplean las palabras si emptor eligerit.
21

GARCIA VALLES, Ricardo. Rescisin por laesio ultradimidium. Bosch. Barcelona. 1962

11

En fin, ntese que se trata del caso de un hijo, a quien los emperadores autorizan a
rescindir una venta hecha por el padre. Si se quiere, toda una rareza, an en tiempos de Diocleciano.
Todo esto estara haciendo suponer, como ms arriba se indica,

que al texto se le

introdujeron cambios en su redaccin original. O, dicho de otra forma, que no toda la constitucin
se redact al mismo tiempo, y de una sola vez. Si aceptamos esto, debemos tambin admitir que el
principio de la lesin no tiene su origen en Roma, recin surge en la Constantinopla, o Bizancio, de
Justiniano, donde se lo formula de la manera apenas esbozada que acabamos de transcribir,
mezclado con otras leyes que a menudo son contradictorias con l. El desarrollo y la caracterizacin
definitiva llegarn ms tarde, recin en una Edad Media tarda.
Hay otras observaciones interesantes que avalan lo que hemos expuesto. Como ms arriba
se dijo, se trata de un rescripto, que por definicin el Emperador remita a algn particular, en este
caso el tal Lupus. A quien, concretamente se le brind la oportunidad de rescindir una venta ruinosa.
Soluciones del tipo no eran poco frecuentes, pero, ser lcito extraer de esto, ya en aquella poca,
un principio general? Pareciera, por lo menos, algo discutible.
Ms an si leemos otro rescripto, donde se aporta una solucin exactamente contraria.
Vase C. 4.44.4 (constitucin tambin debida a Diocleciano y Maximiano, esta vez dirigida a un tal
Eudoxio, en un ao indeterminado entre el 293 y 304 d J.C.):
Para la rescisin de una venta, y para la prueba de la mala fe, no basta solamente esto,
que como alegas el fundo comprado por elevado precio haya sido vendido por otro menor.
El contraste es indiscutible. E interesante la introduccin de un elemento distinto. Ya no
bastara que existiese una diferencia de precios, de la magnitud que fuere. Sera menester probar
tambin la mala fe de la contraparte, con lo cual la lesin dejara de ser meramente objetiva, para
adquirir elementos subjetivos.
Vayamos ms all. En el mismo ttulo hay otras varias constituciones, cuya formulacin se
opone a la que consagra el principio de la lesin, o al menos vara el sentido y el alcance de sta, tal
como figura en C. 4.44.2. Veamos:
En C. 4.44.1, (del ao 222), el emperador Alejandro admite el planteo de rescisin, tambin
a un hijo y en contra de una venta ruinosa hecha por el padre. Pero pone la condicin de que exista
un elemento subjetivo que vicie la voluntad del enajenante: Si constreido por la fuerza vendi tu
padre una cosa, no se considera vlido lo que no se hizo de buena fe, porque es rrita la compra
hecha de mala fe...
En C. 4.44.5, (entre los aos 293 y 305), Diocleciano y Maximiano se dirigen a Rufo: Si
el presidente de la provincia, a quien se haya recurrido, hubiere hallado que engaado por dolo del
adversario hiciste la venta de un predio, sabiendo que el dolo es contrario a la buena fe, que se
12

exige principalmente en contratos de esta clase, mandar que se rescinda la venta... Ponemos
puntos suspensivos porque el texto no termina aqu, y la continuacin es an ms interesante, como
luego se ver.
En C. 4.44.8, (aos 294-305) Diocleciano y Maximiano vuelven a hablar de la mitad del
precio, como medida para conceder la rescisin por lesin, en rescripto dirigido a Evodia, pero
exigiendo concomitantemente la mala fe de la contraparte:
Si con tu voluntad vendi tu hijo un fundo tuyo, se debe probar el dolo por la astucia y
las acechanzas del comprador, o se debe demostrar miedo de muerte, o inminente tormento
corporal, para que no se tenga por vlida la venta. Porque esto solo que indicas, que el fundo fue
vendido por precio poco menor, es ineficaz para que se rescinda la venta... a no ser que se haya
dado menos de la mitad del justo precio, que haba sido al tiempo de la venta, debindosele reserva
al comprador la eleccin ya concedida (esto ltimo se refiere a la opcin del adquirente para
elevar el precio).
En C. 4.44.10 (aos 294-305), Diocleciano y Maximiano reinciden en exigir el dolo del
comprador, esta vez en rescripto destinado a Severo: El dolo del comprador se estima por la
calidad del hecho, no por la cantidad del precio. Es interesante poner de relieve otra cosa,
parecera que aqu ya es irrelevante que ste el precio- sea inferior a la mitad del valor de la cosa.
En C. 4. 44.12, los mismos Diocleciano y Maximiano le dicen a Magna: El vendedor se
puede querellar de dolo por hecho del comprador, que le ocult al tiempo del contrato, probndolo
despus, no por el que hubiere conocido al tiempo que se hubiere hecho, y lo haya consentido...
La solucin parece correcta, en este caso, mediando conocimiento y consentimiento, no parecera
existir dolo. Pero, se nota? Siempre volvemos a hablar de dolo. O lo que es igual, los emperadores
exigen el elemento subjetivo.
A esta altura, estamos en condiciones de realizar una simple estadstica. Sobre siete
rescriptos que habilitan la rescisin de la compraventa, solamente en dos se requiere una
desproporcin de la mitad del valor de las prestaciones recprocas, y en seis se exige adems algn
tipo de actitud subjetiva en la parte que se beneficia, ya sea dolo, engao o violencia. Con lo cual, el
principio formulado en C. 4.44.2 no parece ser la regla, sino ms bien una excepcin.
Animmonos ahora a dar un paso ms. No solamente es excepcional, sino que constituye la
excepcin dentro de algo que en s mismo resulta una excepcin, cual es la posibilidad de rescindir
una compraventa. Ya que en sta, como en toda convencin, la regla es el principio pacta servanda
sunt.
Cul es el origen de esa innovacin? No nos atrevemos a afirmarlo con certeza, pero
quizs haya que buscar su gnesis en las ideas cristianas. Ideas que, obviamente Diocleciano tan
13

luego l, precisamente- no tena. Lo que reforzara la posibilidad de que en la redaccin del

principio formulado en C. 4.44.2, haya intervenido la mano de Triboniano, quien por cierto se
limit nicamente a eso, a retocar una sola ley, sin avanzar sobre el resto de las constituciones
imperiales del perodo de Diocleciano.
Repasemos otras normas, contenidas en el mismo ttulo del Cdigo.
En C. 4.44.3 (aos 293-304), Diocleciano y Maximiano le envan a una tal Marciana el
siguiente rescripto: La buena fe no consiente que en ningn tiempo se aparte uno contra la
voluntad del otro, ni an en virtud de rescripto nuestro, de un contrato perfeccionado por el
derecho de venta y de compra; cuyo derecho se dispuso en muchas constituciones que lo observara
nuestro fisco.
Ni an en virtud de un rescripto nuestro, repitamos. Es interesante, la mentada ley se
halla inmediatamente a continuacin de la que consagra precisamente por rescripto- el principio de
la rescisin por lesin (C. 4.44.2).
Ya hemos mencionado la constitucin contenida en C. 4.44.5, saltendonos parte de su
texto, al que reemplazamos por puntos suspensivos. El fragmento omitido es el del final, y rezaba
textualmente: ...Pero si la venta se perfeccion en derecho por un mayor de veinticinco aos,
debes tener entendido que no se puede disolver la venta perfeccionada por mutuo consentimiento.
De manera que la rescisin que habilita el primer prrafo, nicamente mediando dolo del
comprador, viene a precisar para poder verificarse otro requisito subjetivo, ahora en el vendedor:
Que sea menor de veinticinco aos.
En C. 4.44.6, Diocleciano y Maximiano responden a un tal Graciano: No es admisible la
causa por la cual deseas que se rescinda la venta hecha por consentimiento. Porque an cuando le
ofrezcas al comprador doble precio, no debe, sin embargo, se apremiado a rescindir contra su
voluntad la venta. Ni an cuando se ofrezca doble precio, lase detenidamente. Dicho con otras
palabras, mediando consentimiento sin vicios no hay rescisin, ni an en el caso de que la operacin
original se hubiese pactado en menos del cincuenta por ciento del valor real.
Los mismos Emperadores responden ahora, esta vez a Mucatraulo y a otros militares:
Tambin os interesa que subsistan siempre vlidas las ventas hechas en derecho. Porque si
fcilmente se permitiera que ofrecindose el precio se rescindiera una venta, sucedera que, si con
el fruto de vuestro trabajo le comprasteis a vuestro fisco o a un particular alguna cosa, seras
demandados con la misma ley que peds se os conceda. El testo es claro, y tambin lo que de l se
infiere: Algunos militares, prevalindose de algunas de las muchas prerrogativas y beneficios
concedidos a ellos, pidieron se autorizase la rescisin de una compraventa. Y la solucin result
negativa.
14

Un tal Antoco, es asimismo destinatario de un rescripto de Diocleciano y Maximiano, que

leemos en C. 4.44.12: No debe quedar siendo menos vlida la venta de un fundo, precisamente
porque sostienes que lo vendiste apremindote los gastos necesarios para un cargo, no por menor
precio o por urgente deuda. Abstenindote pues de ilcitas peticiones, y pidiendo el precio si no se
pag ntegro, obrars ms cuerdamente.
La regla es interesantsima, tanto por lo que la ley dice, cuanto como por lo que da a
entender: No hay rescisin, ni an invocando que la venta se hizo por necesidad de incurrir en
gastos, si se trata de erogaciones hechas para aspirar a un cargo, no de la obligacin de pagar
deudas urgentes. Y, si se hubiese tratado de deudas urgentes, habra podido rescindirse? La
respuesta no la encontramos explcita, aunque implcitamente pareciera ser que s. Como tambin
procedera si la operacin se hubiese convenido por un precio menor, aunque no hay mencin de
cunto menor debera ser ste.
En C. 4.44.13, Diocleciano y Maximiano se dirigen a Nica: Si siendo mayor de
veinticinco aos vendiste un fundo, la buena fe no consiente que, slo porque tu suegro intim al
comprador para que no lo comprase, se rescinda por ti la compra. Otra acotacin aqu, porque
hallamos una nueva remisin al aspecto subjetivo, en este caso del vendedor, se trata de un mayor
de veinticinco aos. Si hubiese sido menor habra cabido la solucin contraria?
La cuestin de la edad vuelve a repetirse en una Constitucin del ao 383, que Graciano,
Valentiniano y Teodosio dirigen al prefecto del pretorio Hipacio: Ningn mayor de edad que
hubiera enajenado predios consiga de ninguna manera facultad para la repeticin de la cosa
vendida, por razn de haber sido el precio algo menor. Porque no se deja que se pierda el tiempo
en baldos propsitos, para que se disculpe a s mismo de no haber conocido el valor de las fincas,
el que deba haber conocido el valor de los bienes familiares, o sus mritos y sus emolumentos.
Sumamente interesante, por dos motivos. En primer lugar, la referencia a la cuantificacin
de la desigualdad de prestaciones, no basta para alegar nulidad que el precio sea algo menor.
Pero, fundamentalmente, la rescisin no se acuerda, porque quien la pide es un mayor de edad, que
debi conocer el valor de lo que enajenaba. Otra vez la referencia a la edad del enajenante, y la
proteccin a ste si cuenta con pocos aos. En este caso no existe

ignorancia nacida de la

minoridad, sino que la misma proviene de la propia negligencia del sujeto, y por ello no se la
excusa.
En fin, en C. 4.44.16 hallamos una constitucin que Valentiniano, Teodosio y Arcadio
dirigen en el ao 392 d J.C. al vicario de frica, Magnilo: Si la necesidad de pagar una cuenta
pblica obligara a los que estn agobiados por el peso de deudas a vender sus propios bienes,
estmense la calidad de la cosa y la cuanta de las rentas, para que so pretexto de la subasta
15

pblica no se deje lugar a fraudes, y vendidas por menos las posesiones, el cobrador consiga ms
por gracia, que el deudor por el precio. Por ltimo, gocen perpetuamente del derecho de dominio a
ttulo de compra los que le hubieran pagado al fisco tanto cuanto hubiere requerido la utilidad de
los particulares. Porque es muy inicuo, que vendidos los bienes ajenos en subasta amaada, vaya
poco a los fondos pblicos, perdindose todo para el deudor.
Caso interesante tambin, sobre todo porque protege los intereses de los deudores, que por
necesidad de pagar impuestos han debido malvender sus bienes. Por ello se los resguarda, pero
siempre y cuando no se haya perjudicado al Fisco. Lo inicuo, como califica la ley, no es que los
particulares pierdan sus bienes, sino que el Fisco no se beneficie con ello.
Otras citas, no excluyentes ni exhaustivas, de diversos libros y ttulos del Cdigo, y an
una del Digesto, completan el cuadro de la compilacin justinianea.
Dicen Diocleciano y Maximiano en un rescripto del ao 290, dirigido a Aurelia Severa, y
contenido en C.3.38.3: Hechas las divisiones sin forma de juicio, por fraude o dolo, o malamente,
se les suele auxiliar tambin a los mayores, porque en los juicios de buena fe se reformar en
mejor, tambin lo que se hizo desigualmente.
Los mismos emperadores, (constitucin dictada entre los aos 287 y 293), dirigen un
rescripto a Alejandra y Nern, que se reproduce en C. 5.18.6: Si habiendo sido engaada vuestra
madre, fueron estimados en menor precio sus bienes dotales, es manifiesto para todos qu se halla
establecido sobre el vicio de semejantes contratos. Por consiguiente, si con evidentsimas pruebas,
hubiereis demostrado ante el presidente de la provincia que vuestra madre fue engaada con las
dolosas artes de su marido, y que fue perjudicada con una injusta valoracin, cuando poseyndolos
vosotros favorezca para obtener los predios tambin la fuerza de la excepcin de dolo malo, l
sabr a qu punto deba acomodar la conciencia de su fallo. Mas si tambin el marido alegara que
fue gravado en la valoracin, examinada la verdad, no ser compelido a restituir ms que el justo
precio. Esto tiene lugar cuando existen los bienes. Mas si hubieran perecido, se tendr en
consideracin el precio que se hubiese consignado en el instrumento dotal.
La constitucin precedente, se halla en completa sintona con un fragmento extrado del
jurisconsulto Ulpiano, tambin atinente a la dote, que se encuentra en D. 23.3.12.1: Si la mujer
dijera que, habiendo sido ella, engaada, estim en menos una cosa, por ejemplo un esclavo si
verdaderamente fue engaada en haber dado el esclavo, no tanto en haberlo estimado en menos,
habr de ejercitar por esto la accin para que se restituya el esclavo; pero si fue engaada en la
cuanta de la estimacin, estar al arbitrio del marido si entregar la estimacin justa, o si
preferentemente el esclavo. Y esto, si vive el esclavo, pero si falleci, dice Marcelo, que se ha de
entregar ms bien la estimacin, pero no la justa sino la que se hizo, porque la mujer debe tener
16

por bueno lo que haya sido estimado; pero si lo hubiese dado simplemente, sin duda alguna que
morira a riesgo de ella, no del marido. Y lo mismo, aprueba Marcelo tambin respecto de la
menor que fue engaada. A la verdad, si la mujer tuvo comprador por el justo precio, entonces se
ha de decir que se ha de entregar la estimacin justa; y escribe Marcelo que esto se le ha de
conceder solamente a la mujer menor de edad: pero, observa Scaevola respecto al marido, que si
intervino dolo suyo, se ha de entregar la estimacin justa, y tengo por ms verdadero lo que dice
Scaevola.

IV. ALGUNAS CONCLUSIONES EXTRAIDAS DE LAS FUENTES

ROMANAS
A esta altura, estamos en condiciones de sentar algunas precisiones, acerca del origen y
requisitos de procedencia, de lo que luego se conoci como la laesio ultradimidium,
1. El principio no est formulado en el derecho clsico. Pese a lo que surja de la obra de
Justiniano, podramos afirmar que en el siglo III de nuestra Era, cuando vivi la mayora de los
grandes jurisconsultos, y tambin Diocleciano y Maximiano, no haba una conciencia clara de l.
2. Aparece recin en el Corpus Iuris, especficamente en C. 4.44.2, como un medio de
rescindir compraventas abusivas. Pero ni an entonces adquiera una identidad definida, ni tampoco
se lo formula como regla prioritaria y relevante.
3. Posiblemente, la influencia del Cristianismo haya tenido que ver con la redaccin de la
constitucin contenida en C. 4.44.2.
4. A juzgar por la lectura del ttulo cuadragsimo cuarto, del cuarto libro del Cdigo, la
rescisin de una compraventa solamente resulta viable en casos excepcionales.
5. Para que se opere tal rescisin,

deben concurrir los siguientes factores, no

necesariamente todos a la vez:

a) Disparidad notable en las prestaciones, no basta que se trate de un menor valor, ha de ser
como mnimo la mitad del justo precio.
b) Un estado subjetivo de inferioridad en el vendedor. Su minoridad de edad, la ignorancia
que dicha minoridad excusa, la existencia de deudas agobiantes, aunque no contradas por
motivos superfluos,

la necesidad de pagar al Fisco los impuestos, haber incurrido en error

excusable, o sido vctima de violencia o dolo.

c) Por parte del comprador, la existencia de un nimo de abusar, exteriorizado por ejemplo
a travs de una conducta dolosa o intimidatoria.

17

d) El adquirente podra enervar la rescisin, ofreciendo mejorar el precio.

e) No hay menciones a la revocacin de una compraventa en virtud de lesin sufrida por el
comprador. ste tiene otros medios, como por ejemplo invocar la existencia de vicios redhibitorios,
para obtener un reajuste equitativo del precio, o rescindir el contrato.
f) El objeto debera ser un bien inmueble, aunque la referencia a cualquier cosa,
contenida en C. 4.442, podra implicar un mbito mayor de operatividad del instituto.
6. En resumen, si buscamos encontrar en la lesin un remedio jurdico para proteger a la
parte (en abstracto) ms dbil de un contrato, en este caso la compraventa, cometeremos un grueso
error. Consideremos simplemente a la laesio como una defensa s- pero concedida a ciertos
vendedores (ni por asomo la totalidad) que, por hallarse en situacin especial de debilidad al
contratar, cobraron menos de la mitad de lo que deban. No se trata de un principio general, ni
puede hablarse de que proteja a una parte que en principio y por definicin sea la ms dbil. El
vendedor a priori no lo es, ni mucho menos, aunque algunos, en ciertos casos, puedan hallarse en
esa situacin. Para ellos, exclusivamente, es el beneficio.

18

V. INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO EN TIEMPOS DE

JUSTINIANO
Atrs haban quedado los tiempos de la temible persecucin que Diocleciano decidi
imponer a los cristianos al ver en la propagacin de su fe un peligro contra la religin oficial del
Estado Romano, y por ello una amenaza contra su poder absoluto.
El cristianismo se impuso definitivamente en el Imperio Romano con Constantino, desde el
313 con el Edicto de Miln, colocando el signo de la cruz sobre su lbaro.
Cierta o no su conversin, desde su poca las instituciones tuvieron un matiz cristiano,
hasta que aos despus Teodosio El Grande, declara al Cristianismo religin oficial del Estado.
Finalmente, en agosto del 527, Justiniano, a la edad de cuarenta y cinco aos, asume el
trono que su to Justino ha dejado al morir. Sus ideas polticas no pueden, sin embargo, separarse
de las religiosas. El Imperio, desde hacia medio siglo estaba en poder de tribus germanas, y Oriente
haba perdido sus vnculos culturales con Roma. Para ello busc restaurar el antiguo Imperio
Romano, recuperando los territorios ocupados por los brbaros, y se dedic a imponer un
cristianismo ortodoxo, an por la fuerza, con cierto grado de fanatismo castigando todo elemento no
cristiano, especialmente contra herejes y judos, etapa conocida como cesaro-papismo.
As es que el 16 de diciembre del ao 533, por la Constitucin Tanta, el emperador
promulga el Digesto, descubrindose en ella la verdadera intencin religioso-poltica de Justiniano,
donde en el ayer para el hoy, y el hoy para el maana, se descubre que la mirada al pasado no es
un viaje a lo clsico, sino la necesidad del gobernante de apuntalar y reafirmar el difcil presente de
una sociedad que hay que proyectar hacia el futuro. Por ello, ante cualquier discordancia o
contradiccin de los viejos textos o la imposibilidad de su aplicacin ante las nuevas necesidades,
en la misma constitucin, recomienda su modificacin.
No se encuentran fcilmente opiniones coincidentes sobre la influencia cristiana en el
Derecho Romano, surgen dos posiciones extremas que nutren la literatura en tal sentido, por un lado
la que niega toda influencia, y la que exalta todo influjo.
Para cualquier observacin al respecto, hay que recordar que Justiniano fue cristiano y que
sus juristas tambin lo fueron, por ello, al recopilar el derecho, introdujeron ideas cristianas en la
produccin jurdica anterior.
Algunas instituciones ms influidas por el cristianismo fueron:
La esclavitud: esta es quizs la institucin donde mejor pueda advertirse esta influencia, ya
que desde el siglo I se advierte una clara tendencia a la liberacin de los esclavos, crendose una
forma de manumisin especial, la manumissio in ecclesiis.

19

La Familia: la frrea autoridad del pater familias se suaviz. Frente al derecho a disponer
sobre la vida y la muerte de los hijos, se introdujo la idea de piedad. El matrimonio fue reformado,
al rechazarse el divorcio y al convertirse ste en un acto inicial de la vida familiar.
El culto a los muertos:

la influencia del cristianismo provoc la aparicin de los

cementerios, lugares religiosos y de comn enterramiento para todos.

Donaciones: el cristianismo las foment, preferentemente las que tenan fines religiosos.
As es que las que tenan finalidades piadosas, resultaron ser el antecedente de las fundaciones ,
como las conocidas en tiempos de Trajano, para la alimentacin y cuidado de nios pobres.
Derecho de Propiedad: contra la opinin de Scialoja, Riccobono ve una clara influencia
cristiana en la atenuacin del sentido absoluto de la propiedad, o sea en la sancin a todo abuso del
derecho en la propiedad, sumado al concepto de piedad ya referido.
Obligaciones: en el bajo imperio surgi el concepto de la laesio enormis, entendida como
la facultad de anular la compraventa por motivo de precio injusto. Asimismo se limit el tipo de
inters para evitar la usura.
Derecho Penal: La tendencia del cristianismo a la misericordia tuvo su reflejo en las penas,
destacndose la legtima defensa en cuanto justificacin personal.En general de una lectura detallada y pormenorizada de la compilacin de Justiniano, se
advierten ciertas y justificadas influencias cristianas, ya que la jurisprudencia clsica concluye en la
primera mitad del siglo III cuando el cristianismo no se haba difundido suficientemente en Roma.
Sin embargo, en el Cdigo se encuentran ms huellas que en el Digesto, a pesar que el emperador
modific con criterios cristianos la Jurisprudencia.
Pero donde s se muestra claramente la influencia cristiana es en las Novelas, en ellas ,
Justiniano legisl para la Iglesia y para el Estado.

VI. EL DERECHO INTERMEDIO

Despus de Justiniano, las tinieblas cayeron, y el mundo se sumergi en las tinieblas. La
Edad Media haba llegado definitivamente, e iba a quedarse por un milenio. La pluma del erudito,
del jurisconsulto, fue reemplazada por la espada y la armadura del caballero medieval. Las
bibliotecas cedieron su lugar a los castillos almenados. Y la mayor parte de la gente dej de saber
cmo se lea o escriba. El Derecho Romano cay en el olvido.

20

Hasta que resurgi con los glosadores. El ltimo de ellos, Cayo Accursio Fiorentino, 22
escribi en relacin al principio formulado en C. 4.442: Ita est famosa lex. Qu haba pasado?
Pues, probablemente los miembros de la escuela fundada por Irnerio consideraron a la
lesin como uno ms, dentro de los vicios del consentimiento. Que se venda en menos de la mitad
de lo que la cosa enajenada vale, resulta tan escandaloso, que por fuerza debe existir fraude por
parte del comprador. Tal lo que pareciera dedujeron de un fragmento de Ulpiano, extrado del libro
48 de los Comentarios a Sabino: Si alguno, despus de haber convenido en obligarse de una
forma, por una maquinacin se ha encontrado obligado de otra forma, quedar ciertamente
constreido por la sutilidad del derecho, pero puede usar de la excepcin del dolo; pues por haber
sido obligado con dolo, le compete la excepcin. Es igual aunque no haya intervenido el dolo del
estipulante, puesto que la cosa misma lleva en s el dolo, ya que cuando uno reclama en virtud de
aquella estipulacin, por el mismo acto lo hace con dolo, porque la cosa lo contiene.
Se entiende el razonamiento? La desproporcin de prestaciones, aquella de la ley segunda,
la receptada en C. 4.44.2, se vuelve capital y comienza a brillar con luz propia. Si el precio es
inferior a la mitad, el dolo se presume, porque el acto es, en s, fraudulento. No es que no se
requiera el elemento subjetivo, se lo considera implcito.
La consecuencia no es menor, porque si consideramos a la lesin como un vicio del
consentimiento, su mbito de aplicacin va a exceder lo que fuera su marco originario, esto es la
compraventa, para extenderse a los dems contratos conmutativos.
Va a funcionar en la permuta, cuando exista desproporcin notable entre los valores de las
cosas que las partes se intercambian. Va a hacerlo tambin en la locacin, el mandato y la sociedad,
cuando concurran las mismas circunstancias.
Y se aplicar an a los llamados contratos reales por los romanos, el mutuo, comodato,
depsito y prenda, aunque por un concepto que no es romanista, sino cannico. En efecto, para el
Derecho Romano, este tipo de convenciones se perfeccionan con la entrega de la cosa con lo cual,
en principio, las obligaciones caen sobre la cabeza de quien la recibe, llmese mutuario,
comodatario, depositario o acreedor prendario.
El Derecho Cannico hace nacer la convencin con el simple pacto, esto es antes de la
entrega material del bien. Lo que implica obligaciones recprocas, esto es por ejemplo para el
mutuo, el mutuante se obliga a entregar el dinero (o lo que fuere) y el mutuario a restituirlo. Y la
idea de justicia conmutativa exige que las dos prestaciones se equivalgan.
El concepto es impensable en Roma, mxime tratndose de un contrato de derecho estricto,
como el que acabamos de describir. Pero perfectamente lgico si se lo considera desde este otro
22

Glossa Magna. Edicin de Lyon, en seis volmenes, del ao 1612.

21

punto de vista. Lo que permite extender el concepto, como ya dijimos, al depsito, al depsito y an
a las convenciones que dan origen a derechos reales como la prenda y el usufructo.
Si todos estos contratos son conmutativos, entonces son actos jurdicos en los cuales la
voluntad juega un rol relevante. Y si la lesin se considera un vicio de la voluntad, pues est claro
que podr invocrsela tambin en estos casos.
Porque, en definitiva, el Derecho Cannico va tras el principio de justicia conmutativa, el
dar a cada uno lo suyo de que nos hablaba Ulpiano, y siglos antes de l Demstenes, en su
Defensa del Haloneso23.
As las cosas, no resulta balad hacer una muy breve referencia a la gnesis y desarrollo
doctrinario posterior del concepto justicia dentro del cristianismo para entender acabadamente
como se plasma la llamada justicia conmutativa en la figura laesio ultradimidium y en la redaccin
de la constitucin contenida en C.4.44.2.
En la Biblia24 el concepto de justicia recorre el Antiguo Testamento. No se trata sin
embargo de justicia imparcial en el sentido occidental, conforme a la norma abstracta de "dar a cada
lo suyo". La justicia se refiere ms bien y en primer lugar a un contexto concreto de relaciones
sociales, especficamente justicia significa rescatar a la victima, liberar al oprimido. Expresa por lo
tanto algn tipo de reinvidicacin.
Para los profetas el signo inconfundible de que una persona participaba de la Alianza
Divina se manifestaba en su conducta social: la persona santa era aquella que en todos los rdenes,
con relacin a Dios, a los dems, y a s mismo, proceda debidamente. El profeta Isaas resume este
pensamiento con claridad:
Escuchen la palabra de Yahv De qu me sirve la multitud de sus sacrificios?
Cuando extienden las manos, aparto mis ojos de ustedes Aunque multipliquen sus plegarias no las
escucho

sus

manos

estn

llenas

de

sangre.

Lvense,

purifquense

alejen de mis ojos sus malas acciones, dejen de hacer el mal. Aprendan a hacer el bien y busquen
lo que es justo, den sus derechos al oprimido hagan justicia al hurfano, defiendan a la viuda25.
En los profetas y en la ley, la justicia es un tema religioso y social. El santo es el justo. El
Dios de la alianza ama al santo, justo y misericordioso. Para estar en unin con Dios hay que
participar en su justicia y su amor en las relaciones con los dems.
23

GHIRARDI, Juan Carlos. Manual de Derecho Romano I. 3 ed. Eudecor. Crdoba. 1997. La version
proviene de la obra de GHIRARDI, Olsen A. Un Antiguo Problema Siempre Actual. Common Law.
Derecho Continental y el problema de los Universales. Editada por la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba. Anales del Cincuentenario. Crdoba. 1991. pg. 315 y s.s.
24
Utilizamos la versin de La Sagrada Biblia, debida al R. P. Jos Miguel Petisco, s. j. Comentada con
notas pastorales por Monseor Dr. Juan Straubinger, edicin aprobada por Monseor Dr. Antonio Caggiano,
en cinco tomos. Editorial Juan Carlos Granda. Buenos Aires. Argentina.
25
(Is 1,10. 11. 15-17).

22

La ley trata de refrenar los instintos de avaricia y de acaparamiento que surgen del derecho
de propiedad.
"No explotars al jornalero humilde y pobre, ya sea uno de tus hermanos o un forastero
que resida dentro de tus puertas. Le dars cada da su salario, sin dejar que el sol se ponga sobre
esta deuda: porque es pobre y para vivir necesita de su salario, as no apelar por ello a Yahv
contra ti y no te cargars con un pecado" 26.
En Ams la denuncia de la injusticia es muy fuerte, es el profeta de la justicia. Al igual que
Isaas insiste en la inutilidad del culto sin la justicia.
"Aparta de mi lado la multitud de tus canciones, no quiero or la salmodia de tus arpas.
Que fluya s, el juicio como agua y la justicia como un torrente inagotable!" 27
En el Nuevo Testamento, Jess proclama el reino de Dios que representa la realizacin de
la justicia (sedeq y mishpat) divina. De hecho Pabl,o en vez de hablar de reino de Dios, como lo
encontramos

en

el

Antiguo

Testamento,

habla

de

Justicia

de

Dios.

Ms importante es todava que la constatacin de que segn el Nuevo Testamento Jess,

especialmente en Mateo, realiza la justicia de Dios en su propia persona.
Su preocupacin por los pobres y marginados encarna la justicia del Dios justo. Finalmente
Jess muestra de manera explicita lo que quedaba implcito en el Antiguo Testamento: el amor al
prjimo es la norma suprema de justicia de Dios y resumen de todas las dems normas. El amor
"tratar al prjimo como uno quiere ser tratado, como otro yo", constituye la base y el alma de toda
justicia: las normas y criterios de justicia tienen que expresar las exigencias del amor, los que siguen
a Jess en esta praxis se convierten en la justicia de Dios presente en el mundo.
El Evangelio reafirma todas estas enseanzas. Jess proclama no slo el derecho del
pobre, sino el amor a l.
El proyecto nico y original de Dios para todos nosotros es el de compartir su misma vida
de plenitud y felicidad, en donde todas nuestras aspiraciones y necesidades sean colmadas; en
donde todas las relaciones entre los hombres sean de justicia, de amor, de verdad y de paz. Este es
el Reino de Dios, al cual se llega cambiando la vida y el corazn.
"Entonces fue cuando Jess empez a predicar. Y les deca: cambien su vida y su corazn,
porque el Reino de los cielos se ha acercado" 28
Jess se identific de manera especial con el pobre y con el humilde. Al describirnos el
juicio final nos recuerda que seremos juzgados por las obras hacia ellos.

26

(Dt. 24, 14-15).

(Ams 5, 21-24).
28
Mt 4,17)
27

23

"Entonces los buenos preguntaran: Seor, cundo te vimos hambriento y te dimos de

comer; sediento y te dimos de beber; o forastero y te recibimos; o sin ropa y te vestimos; o enfermo,
o en la crcel y te fuimos a ver? El Rey responder: en verdad les digo que cuando lo hicieron con
alguno de stos mis hermanos ms pequeos, lo hicieron conmigo"29
El pensamiento patrstico contina la tradicin proftica y evanglica, puede sintetizarse en
la afirmacin de que la riqueza pertenece a los pobres, el que la posee slo es su administrador.
As se expresa en el documento llamado Doctrina de los doce Apstoles, e inspira toda la enseanza
posterior. ( siglo II). Sin embargo se ira perfilando, sobre todo en San Agustn, el concepto de
justicia conmutativa que hasta ahora podemos advertir solo tangencialmente y de modo implcito en
las enseanzas cristianas.
Abundan los textos que se refieren al tema; San Basilio en su homila contra la riqueza
dice:
"El que despoja a un hombre de su vestimenta es un ladrn. El que no viste la desnudez
del indigente cuando puede hacerlo merecer otro nombre?. El pan que guardas pertenece al
hambriento. Al desnudo el abrigo que escondes en tus cofres. Al descalzo, el zapato que se pudre en
tu casa. Al msero la plata que escondes" 30.
San Ambrosio piensa que cuando el rico da al pobre, lo nico que hace es restituir.
"No es tu bien el que distribuyes al pobre. Le devuelves parte de lo que le pertenece,
porque usurpas para ti solo lo que fue dado a todos, para el uso de todos. La tierra a todos
pertenece, no slo a los ricos" 31
San Agustn afirma de modo ms claro an el concepto al hablar de la justicia como el
reconocimiento del derecho de cada ser.
El distintivo peculiar de la virtud de la justicia es que tiene por misin ordenar al hombre
en lo que dice la relacin con otro; mientras que las dems virtudes se limitan a perfeccionar al ser
humano exclusivamente en aquello que le conviene cuando se le considera tan slo en s mismo e
independientemente de cualquier relacin Inter. subjetiva. Esta es la peculiaridad de la justicia y su
distincin con el amor: que en las situaciones gobernadas o susceptibles de ser gobernadas por la
justicia los seres humanos intervienen desempeando recprocamente el papel de "otros", por no
decir extraos, sin dejar de mantener mutua separacin.
La Justicia requiere, en sentido estricto, la reciproca diversidad de sus partes.
29

30

31

(Mt 25, 31-46)

(Homila contra la riqueza. Padres Griegos 31, 277).
(Naboth el pobre, Padres latinos, 14, 747).

24

Santo Tomas de Aquino fue sin embargo quien desarrollo acabadamente la concepcin de
la justicia que a nosotros nos interesa, es decir la justicia conmutativa.
Santo Toms tiene como fuentes doctrinales de inspiracin las obras de Aristteles, San
Agustn y los Padres de la Iglesia. Adems reflexion sobre la justicia recogiendo elementos del
Corpus Iuris Canonici, del Corpus Iuris Civilis, del Decreto de Graciano y en general del Derecho
Romano, por lo cual asume y ordena las mejores tradiciones hasta su tiempo sobre cmo analizar el
tema de la justicia. Por otro lado su trabajo sirvi de base a comentarios y nuevos tratados sobre la
justicia en pocas posteriores, entre las cuales destaca la Escuela Espaola del Siglo de Oro con
figuras como Domingo Bez, Domingo Soto, Francisco Surez, Bartolom de Medina y otros.
La temtica sobre la justicia la expuso en su tratado De Iuslitia, tambin conocido como
De iustitia et iure o De iure et iustitia, que es parte de la Moral especial o Secunda Secundce de la
Suma Teolgica, obra monumental.
Dividi su anlisis as:
1. De la justicia en s misma (q. 57-60).
2. Las partes subjetivas o integrales de la justicia (q. 61-79).
3. Las partes potenciales o virtuales adjuntas a la justicia (q. 80-120).
4. Los preceptos de la justicia (q. 122).
El tema de la justicia lo desarrolla en las dos primeras divisiones. En cambio las otras dos
partes tienen que ver con la religin y las virtudes sociales, las cuales a su vez son como
prolongaciones de la justicia en otra dimensin.
Al desarrollar las partes de la justicia Sto. Toms conforme a la tradicin distingue dos
especies: la conmutativa y la distributiva.
La primera es la que se refiere o realiza entre dos personas mutuamente; la segunda se
genera entre el todo (la sociedad) y sus partes (los individuos) en el reparto del bien comn.
En qu consiste la diferencia entre una justicia distributiva y una conmutativa? Santo
Toms escribe: La forma general de la justicia es la igualdad, en lo que coincide la justicia
distributiva con la conmutativa: mas en la primera se hall la igualdad segn la proporcionalidad
geomtrica; y en la segunda, segn la proporcionalidad aritmtica.
La justicia distributiva regula el reparto de bienes y servicios entre los miembros de la
sociedad; en cambio, la conmutativa se dirige a regular las diferencias entre los particulares
respecto de bienes o servicios propios de cada uno. Ambas formas de justicia pretenden una
igualdad entre los miembros de la sociedad. Esa igualdad es en relacin a una proporcin o especie
de medida reductible a un concepto matemtico de manera anloga. En el caso de la justicia
distributiva es de manera geomtrica, progresiva, multiplicadora, cuantitativa o genricamente; en
25

cambio la justicia conmutativa es aritmtica o numrica o especificativa de acuerdo a los individuos

en relacin a operaciones bsicas de sumas, restas, multiplicaciones, divisiones, reglas de inters,
etc.
Leamos el Tratado de las Virtudes Sociales de Santo Toms 32, Cuestin 122. De praeceptis
Iustitiae, artculo 1, cuestin 4: ... En lo que atae a uno personalmente, pareciera que el hombre
es seor de s mismo, y libre de hacer lo que ms le plazca, pero en lo que atae a otros, es
evidente que el hombre est obligado a darles lo que les es debido.
Darles lo que les es debido, que en una compraventa no es otra cosa que el justo valor de la
cosa, el iustum pretium. Como se ve, largo es el camino recorrido hasta aqu.

VII. LOS CDIGOS ESPAOLES

Vayamos ahora a los cdigos espaoles, antecedente directo de nuestro derecho patrio.
Comprobaremos que la tnica introducida por glosadores y canonistas se mantiene33.
Dicen las Leyes de Partidas (Partida V, Ttulo V, Ley LVI. Del hombre que por miedo o
por fuerza, compra, o vende alguna cosa por menos del justo precio:34
Por miedo o por fuerza , comprando o vendiendo algn hombre alguna cosa , no debe
valer ; antes decimos que debe ser deshecha,35 la compra, si fuere probado que la fuerza o el
miedo fue tal.36 , que lo hubo de hacer aunque le pesase . Y como quiere que la venta fuese hecha
por juramento, o por empeo o por fiadura , o por pena que fuese puesta no debe valer . Lo hecho
despus de la venta o la compra que es lo principal no vale , no deben valer las otras cosas que
fuesen puestas por razn de ella37. Otro, si decimos que se puede deshacer la venta que fuese
hecha por menos por menos de la mitad del justo/ derecho precio que pudiera valer en la sazn que
32

SANTO TOMS de AQUINO. Suma Teolgica. Biblioteca de Autores Cristianos. Madrid. 1955.
Utilizamos la edicin: Cdigos Espaoles, en XII tomos, hecha por la imprenta de Antonio de San Martn,
en Madrid. Ao 1872. Y para el Cdigo de las Siete Partidas, la versin que contiene la glosa de Gregorio
Lpez. Ed. De Rosa y Bouret. Pars. 1861.
34
(Concordancias: L. 9, Tt. 5, Lib. 2 y L. 3 , Tit. 4, Lib.5 del F.J. L4, Tit. 11, Lib. 1 y Ll3 y 5 Tt. 10, Lib. 3 del
FR; L 28, Tt. 11 Partida V).
35
Adde I.1.C de rescind. vend. et 1. sivi, vel metu 3. et 1 si per vim 4.c de his , quae vi, metusre caus.
Fiunt: et dicit desfecha, quia contractus tenet , lict rescindatur per actionem quod metus causa , ut
notat. Glos. In dicta I.1)
36
Atal. Id. Et, talis, qui caderet in constantem virum; et qualis sit iste declaratur ben in I. 7. Tt.. Pen.
Part. 7)
37
( Principal non vale . Adde I. nondubium 5. C de legib et 1. Cum principalis 178. D de regit jur. EtI
Scius, el argerius 27. D. Ad Leg. Falcid. In eotamenquod dicitur de juramento , intellige peTt.a
absolutione, ut dixi in fin. Tt.. 11, Part. 3 , et per Innoc . in cap venerabilem, de election et in cap. Ad
aures , quod metus causa et per Paul de Castr. In authent. Sacramenta puberum , col 1 in fin. C si
adversus veridit.)
33

26

la hicieron38

39

. Y si el vendedor, esto pudiera probar 40, puede demandar al comprador que

cumpla41, sobre aquello que habra dado por ella , tanto cuanto la cosa entonces podra valer
segn derecho. Y si esto no quisiere hacer el comprador , debe desamparar la cosa 42 al vendedor y
recibir de l el precio que haba dado por ella. Y por menos del debido precio podra ser hecha la
venta , cuando de la cosa que vale 10 maraveds , fue hecha por menos de 5 maraveds . Si decimos
que si el comprador pudiese probar que dio por la cosa, ms de la mitad del debido precio , que
pudiera valer en aquella sazn que la compr , que puede demandarse deshaga la compra , o que
38

Menos de la meytad. Adde. I. 2 et 1 si voluntate 8 c de rescind. Vend. et cap. Cum dilecti 3 et cap.
Cum causa 6 de empt. Et vend. et I 4 Tt.. 7 bib 5 ordin. Regal quae. Extendit dispositionis hujus legis
et illius ad contractus locationis , et permutationis et ad alios similes , et si interveniat publica
subhastatio et restringit terminum petendi us que ad quadriennium die contractus : adde spec. Tt..
De emption et veridic nunc diverdum est, col. Y et in Tt.. De locatio , nunc aliqua , versic. 90 ubi et
quid in feudi, vel emphyteosis concessione. Et habet etiam locum ista lex , secundum Alberic. Indict.
I. 2 in datione in solutum, et habetur in I si quos 16 C. eod. Tt.. Quod limita, ut in casu I. 5, tt. 7, Lib 5.
Ordin Regal ride Bald in I ordo in fin 1 col. C de de execut rei judic habet etiam locut in contractibus
innominatis , Glossin I si olei, C. De lo cat et in contractibus stricti juris , tm per via exceptionis ,
qum actionis , secundum Alber. Bald et salic in dic . I. 2 et in transactione vide per Gloss I Lucius ,
fin et ibi Bart. Dad Trebel . Quid tamen in deceptione aestimationis reirei datae in dotem? . Vide I. 16,
tt. 11, Part 4, et quae ibi dixi . Habet etiam locum in nimia consTt.utione dotis, secundum Gloss. In I
si ex causa , in dotis, D de minor et tune non debet concluid in Libello alternativ , videlict vel
quddas reducatur ad justeim mensuram , vel qud ex toto discedatur contractus dotis; sed
tantum , qud das reucatur ad justaem mensuram , secundum Bald. Novel. In tractat. De dote , fal 20
col, 1 versicet hoc erit quadregesimum secundum privilegium. Au autem remedium bajus legis
habeat locum , si interveniat ista deceptio in permuttione beneficiorum , calderinus voluit, qud sie,
in Tt.. De rerum permutatione, consil 4 . incipit duo canonici. Decius tamen consil. 210 viso puncto
ad finem 2 col intelligit dictum calderini , quaudo ex tali permutatione Ecclesia fuiste decepta ultra
dimidiam, justae aestimationis ; secus si tantm esset deceptio ultra personas permutantium ;
namture , secundum eum; proper solam inae qualitatem, etiam data enormi laesione, non deberet
vitiari permutatio: vide iib per eum; et quid si procuratur veridit , vide Gloss. In I qui fundum
procurator D pro empt et quod notat Abb. In cap cum causam, de empt. Et veridit versic 2 oppono,
col 2.
Pro limitatione istius textus notat qud non procedit , nequeputest allegari ista deceptio in contractu
locationis gabellarum, ut in 143 in quaterno gabellarum, non tamenper illam legem videtur tolli
beneficium resTt.utionis, Gloss in I postquam liti , C de practis et per Bald in I 1. C si adversus
fiscum. Quid autem si res quae valebat 100 veridita fuit rpro 10 eo pacto, ut si in Paschat non
solverentur adimpleretur justium pretium? An tune sit locus remedio hujus legis? Bald. in cap. 1
qualiter dominus propriet feud. Privet dicit, qud non, quia sufficit provisio e intrahentium
quaestionem etiam pulchram similem huic point Odofret. Et refert Alberic. In dict I. 2 col, 4 versic
item quaerit, de eo qui veridiTt.rem valentem 10 pro quatur, pacto oppositu ut veriditure solvente,
dicta quatur usque ad annum , emptor teneatur rem sibi resTt.utere; modo veriditor nonsolvit dicta
quatuor infra terminum: numquid eo elapsu poterit uti beneficio hujus legis, et dictae I. 2 et tenet,
qud sic, quia ex pacto non videtur renuntiassse beneficio hujus legis, si cuti converso quis potest
uti speciali beneficio, lcet remiserit jus commune, ut in I. 1. C de legit haered haec duo
dictavideantur compugnare; tamen dictum Balbi procedit ex eo, quia vereditur seivit pretium
conventum non esse justum , et nihi lominus veriit , in secundoveredicto Oddofredi; et Alberici non
constat, qud hocscivit: scienti enim justum pretium, et rem veridenti viliori; non compeTt. hac
remedium , ut notat Azo C. de rescind. Veridit in summa ; ibi scienti enim, etc I. 1. D de action empt.
Et regul scienti 27 de regul. Jur. In 6. Sed none quiLibet praesumitur scire valorem rei suae, ut in
Iquisquis 15. C de rescind. Vend?num qum ergo habere poterit locum remedium hujus legis. Sed
die, qud ubi quis Paulo vilius veridit, praesumitur, qud seiverit praetium rei, et ita procedit I
quisqui, ut ibi pater ; sed ubi multo vilius, ita qud enormis laesio sequeretur, ignorare praesumitur ,
argumento I. Cum de indebito 25 D de probat. Et tenet salie in dict. I 2 in fin, post Petr. Et cin et Nicol
de Mattha: Debet erg secundum eum, eror in Libello narrari , lict non sit necesse probari. Et nota,
qud si contractus veriditionis esset confirmatus per judicem, non potest agi remedio hujus legis, ut

27

baje el precio , tanto cuanto es aquello que ms dio. Y esto sera como si la cosa que valiese 10
maraveds , que diese por ella ms de 1543. Esto decimos que puede hacer, y demandar al vendedor,
o el comprador, no siendo la cosa que se vendi perdida ni muerta 44, ni muy desmejorada; pero si
alguna de stas cosas aconteciere , no podra despus hacer tal demanda. Otro, si decimos que si el
comprador y el vendedor juraren cuando hicieren la compra o la venta, que a pesar de que la cosa
valiese ms o menos45, que nunca podra demandar que fuese resuelta la venta; si fuere mayor de

in I. 1. et ibi Bart et Joann, de Plat. C de praediis Decurion, li. 10 et idem Plat. In I si quos , C de
Decurion. Eod. Lib. Quod intellige, quando decretum fieret cum causae cognitione, et ita
exprimitur in eo , et non esset interpositum ex falsa causa, ut in I cum rero 26 subrentum 7.D de
fideicom, Libert. Et tradit Decius cons. 351. col. fin
39

En la sazn que la fizieron Adde I si voluntates 8 C de rescind. Veridit et cap cum causa 6 de empt
et veridit Gloss in cap cum dilecti, eod . Tt.. In cap cum causam 42 et ibi Bart. D de jure fisci sed
quid si per testes probatur, qud per annum ante res tantum valebat? Num quid per hoc illative
concludant de tempore contractus? Bald post Jacob de Ravindict. I 2 col. Pen dicit probari ex hoc
praesumptive : nam in brevi tempori , per locum a communiter accidentibus, non contingit mutatio
notabilis quanTt.atis in stabilius , nisi aliud probaretur; quia saep perguerras, et alias hominum
pasiones in brevi tempore fiunt magnae mutationes, unde judex debet super hoc arbitrari Albericus
ibi col. 5 vult, qud im probatio non concludat; sed debeat probari detempore contractus:
opinionem tamen jacobi tenet cin in quthent et satis mihi placet ita qud hoc resideat in judicis
arbitrio.
40
Pidiere provar itac qualiter probetur, ponit Glossa Magna in dict. I. 2 in fin c . de rescind vend. Et ibi
Bart. Bald. Angel et Salic et per Juan de Plat in I fin C de praediis, et omnib reb navicular, Lib. 11 et in
brevi tempore non praesumitur mutatio valoris, vide I fin Tt.. 25 . 2 Part. Bald ubi col pen versic pore
quidam: et ad id, quod tradunt, an prohetur ex instrumentis veterum veriditionum, adde Bald in I
unica. Col. Final C de sentient quae pro eo, quod interest, et Alexand. Cons. 28. Col. 2, Vol 5 et
fundus civitati propinquos carius estimatur, secundum Bald in I si quis argentum in princ.c de
donation et I sicui fundus 54 D. Degat 2. Et adverte ben , quod res debet aestimaricum qualitatbus
suis, I. 1 si haeres, D. ad treble. I cum de martis 4 in fin C de donation , causa mortis et dicit Bartol.,
si haeres quos sis cautus, quando tractur ista material, qud consideres personam veridittoris, si
erat implicitus debitis, vel si debit fidejussorem , vel not: ut ex hoc possis concludere , quod talis res
non reperiisset emptorem tenta quanTt.atis; et idem dicit in simiLibus qualitatibus rerum, quae
habent augere, vel diminuere pretium, adde etianea, quae notantur in cap. Ad nostra n 5 de empt. et
vend . E t testes deponentes super valore rei, et sino interrogentur; debent reddere rationem dicti sui
Bald. In I fin C de jure impetr.
41
Quel cumpla. Ex hac lege colliges formam Libelli, et ponit Ang. In dict. I. 2 in fi et vide perr Speculat
Tt.. de emption et veridit . Nunc dicendum, versic. ubi autem in veriditione . Et probatur ex ista
lege, qud lict in Libello, non fiat mentio de bene , ficio rei , sed tantum agatur ad supplendum
pretium, Libellus tenet, et adde I. Pater 7D quod cum eo, et bald in dic I 2 col. 9 et tene hoc menti,
quia Abbas post Doctores alios voluit contrarium in cap cum dilecti, de empt et veridit ubi vide text.
Quid autem si primus emptor alienvit in alium, contr quem agatur, vide per Bald. in dict I. 2 col. 8 et
salic col. 5 et Alex cons. 92 vol. 1 col. 3.
42
Desamparar la cosa: Sed an cum hoc eligit en emptor, teneatur etiam frutus resTt.utere? Videtur,
qud non, cum haec lex, et etiam I . 2. C de rescind. vend. Tantum dicant de re ; et fructus debeat
lucrifacere , cum eos Tt.ulo perceperit . Alberic movet istam quaestionem in dict. I. 2 col 4 et non
decidit, sed remitTt. se ad Rofredum in Tt.ulo de actione quanti minoris, versic item quaeritur,
ultrum debeat resTt.ui fundus cum fructibus;et videtur de mente Bald. in dict. I. 2quaest 1, qud non
veniant fructus in ista actione, qud et voluit Fabian de Monte S . Sabini in suo tractatio de
emptionet et vend 8 quaest. principali, col. pen. versic. 8 ad fiven . Videtur dicendum, qud cum ista
lex velit contractum istum, ubi tanta Aesio, seu deceptio intervenit, reduc ad aequalitatem, qud
teneatur resTt.utere fructus pro parte pretii, in qua venditor fruit deceptur; et similiter in casu, in quo
potius velit supplere justum praetium, tenebitur etiam ad interese pretii, quod non de dit, argum
eorum, quae habentur et notantur in I. Usuras 2 . C de usur. et in I curabit . 5 C de action empt. et in

28

catorce aos46 (Repetimos nuestra nota a la Ley16, Ttulo 11, Partida 3) el que vendi. Cuando hizo
la jura debe ser guardada la misma . Y no se puede desatar entonces ni la venta por tal razn. Ms,
si fuese menor de catorce aos, valdra la jura y podran desatarse la compra y la venta como si no
se hubiese jurado.

Julianus 13 ex vendito 19 et seq. D eod I. 1. 1 et I facta rehibitione 60 D de gedilit. Edicto quod ben
nota inpractica : facit etiam, quia quando res resTt.uitur ex beneficio hujus legis, omnia in pristinum
statum reducenter ad instar resTt.utionis minoris, ut in I quod si minor 24 4 versic. resTt.utio, D de
minor. Post haec scripta habui ad manus Summam Rofredi Benaventani, quem repert Alberic. Quid
idem tenet in effectu, scilicet, quod si eligat resTt.uere fundum, quod resTt.uat cum fructibus, et
recipiet pretium, quod dedit, cum interesse quod in regione frequentatur , argum. D de usuries, I
videamus, et I pen D de verb. signific quia secundum eum, verbum resTt.utere plenam habet
significationem, etiam fructuum, et accessionum, et. Argum I curabit 5 C de action empt. et dict ex
veridito 19 dictae I Julianus , D de action empt. et I emptor 65 D dr rei veridic. Post haec etiam reperi
Bart. Coepol. in suo tractatu de simulatione contractuum in primo casu principali, col. fin. ubi vult
contrarium, im, quod neque ejure civili, vel Canonico fructus sint resTt.uendi, recissa venditione ex
remedio dictae I.2 dicens, quod non meminit se legisse jure eatum; im, quod dicta I.2 videtur
probare contrarium, ex quo solum provident, quod sit in electione laedentis, vel rescindere
contactum, vel supplere justum pretium; el cum tenuerit ipso jure venditio, et sic emptor perceperit
fructus rei suae, eos resTt.uere non tenetur; et subdit, quod facit ad hoc, quod notat Bald. in cap. 1
de feuat. in vicen leg. commissor, et Anton. in cap. ad nostram circa medium, ibi sed reniente
tempore, de empt. et vendit et subolit etiam, quod in foro amimae ben credit, quod emptor teneatur
resTt.uere fructus, vel in sortem computare pro eo minori pretio, quo res fuerat vendita, vel
distracta. Tu ver tene, quod dixi etiam in foro contencioso; quia habet maximam aequitatem, et
fulcitur auctoritate Rofredi, et Alberici, qui transit cum eo, et vult etiam salicet. et dict. I.2 num. 5 et
facit optimus text in I majoribus 3 C. commun utriusque judic. et fundamenta coepolae non urgent in
contrarium. Et ex hoc etium infertur, quod si emptor tempore quo rem tenuit eam hypotheca vit,
quod tenebitur ad interesse; vel ut rem Liberet ad hypotheca, nam tenet hipotheca, ut late tradit
Albert. in dict I. 2 col. 4 versic , item quaero, post Thoman de Piperata, et Bart. in I si res, D quibus
mod. Pign. vet hypoth . salv . de quo vide Bald in dict. I 2 col 7 versic. Justa hoc quaeritur, et Juan
Andr . in additionad Spec in rubric de obligatione, et solutione, col 2 et infra eod I fin ubi vide
omnimo, quia illa lex non vult tenere hipothecam . Adverte etiam, quod si emptor fuisset in mala fide,
inducendo vendentem ut venderet minus justo pretio, tunc praecis tenetur rem resTt.utere, neque
poste supplere justum pretium, ut est textjuncta Gloss. In I pen C si veridit pign. agatur et per Paul
de Cast. in dict. I 2 princ.
43
Mas de quinze. Approbat opinionem Azon. in summa, C de rescind. Vend. et Gloss et Innoc in cap
cum causam, de emption et veridit et Gloss in dict I 2 reprobata opinione R et Cyn. in dict. I . 2 vide
quae dixi in I 16 Tt.. 11 Part. 4.
44
Perdida, nin muerta . Approbat opinionem Razn C eod in summa, et Gloss in dict I 2 reprobata
opinione Guidonis, et bart Brixien qui tenerunt, periculum spectare ad emptorem, ex quo veridito fuit
perfecta; et quod sic adhuc veriditor posit consequi supplementum justi pretii, et tenebat etiam
Alberic in dict I 2 col 3 dicens, hanc esse opinionem veriorem, et justiorem, opinionem tamen Arzon
quae hic approbatur, dicit salicet communem in dict I 2 quae 19 . Et adverte, quia Gloss. Et Doct in
hoc loquubtur in casu, quovenditor fuit deceptus: ista lex ParTt.arum disponit etiam eo casu, quo
emptor fuit deceptus; in quo est majus dubium ex eo, quod veriditori remaret necdum pretium
justum, verum et quod excedebat prretio justo, ita quod veriditor in isto casu est in lucro, et sine
damno; et videbatur aequum, quod saltm ad pretium excessivum tenetur etiam re perempta. In
45
Maguer la cosa valiesse ma. Quid si non juraste isto modo, sed simpliciter, non venire contractu,
veriditionis, an tu re poterit agere venditor remedio hujus legis, et dict. I .2 C de rescind. Vend.?
Vide Bald in I qua sub conditione, si quis, D condit. InsTt.. dicentem per illu, text quod non potest
petere alternative, quod adimpleatur sibi justum pretium, vel rescindatur venditio: videtur tamen,
secundum Paul de Cast ibi, quod non obstante juramento, saltim posit agree ad pretium simpliciter,

29

Acudamos ahora a la Novsima Recopilacin. Libro 10, Titulo 1, Ley 2. Rescisin de las
ventas y dems contratos en que intervenga engao en mas de la mitad del justo precio; y casos
exceptuados de ella.
La Ley 1 , Tt. 17 de dicho ordenamiento y D. Juan en Soria, ao 1830 pet. 3 y en Madrid
ao 34, pet. 64 establece:
Si el vendedor o comprador de la cosa dixiere que fue engaado en mas de la mitad del
justo precio , as como si el vendedor dixiere , que lo que vali diez vendi por menos de cinco
maraveds , o el comprador dixiere que lo que vali diez dio por ello mas de quince , mandamos,
que el comprador sea tenido de suplir el precio derecho que vala la cosa al tiempo que fue
comprada, o de la dexar al vendedor , tornndole el precio que recibi , y el vendedor debe tomar
al comprador lo dems del derecho precio que le llevo , o de tomar la cosa que vendo , y tomar el
precio que recibi; y esto mismo debe ser guardado en las rentas y en los cambios , y en los otros
contratos semejables; y que haya lugar sta ley en todos los contratos sobredichos , aunque se
haga por almoneda del da que fueren hechos fasta en quatro aos , y no despus. Y mandamos que
sta ley se guarde salvo si la vendicin de los tales bienes se hiciera contra voluntad del vendedor y
fuesen compelidos y apremiados compradores para la compra, y fueren vendidos por apreciadores
y pblicamente, que en tal caso , aunque haga engao de ms de la mitad del justo precio , no haya
lugar sta ley. (Leyes 1 y 6, Tt. 11, Libro 5 R)47.

scilicet, ut suppleatur sibi justum pretium per dict, si quis ubi altera conditio firma permanet, lict
conditio jurisjurandi rejiciatur: quod satis est menti tenendum .
46
Mayor catorze aos. Vult ista lex, quod ad hoc, ut juramentum obstet majori quatordecim annorum,
debeat specifice jurare, quod lict res plus, vel minus valeat, non contra veniet: non ergo sufficeret
juramentum simpliciter praesTt.um; et sic approbatuur hic Gloss in cap cum causam, in fin de empt
et veridit in dict I .2 et vide quae dixi in I I 16 Tt. 11. Part. 3 Et limita et intellige istam legem, quando
besio esset parum ultra domidiam justi pretii; si tamen esset magnus excessus veluti si rem
valentem 13 daret proquatur, vel quinque, tune ratione enormissimae laesionis, quia intervenit dolus
re ipsan non obstaret juramentum, I si quis cum aliter 36 D de verb. oblig. I omnes 17 . Lucius, D
quae in fraud creditor, et notat Abb, in dict. Cap. cum. causa, in fin et in cap. cum contigat, col 19
vers. nonnus casus, de jurejur et procedit etiam si sit major 25 annorum, ut declarat ben Philippus
Corneus consil 214 vol. 3 incip viso puncto, col pen vide etiam late per Decium consil. 180 et consil
344 et consil. 403 et quae dixi in I. 59 Tt. 18 ParTt.. 3 et late Petrum de Anchar in repet. cap.
canorum statuta, fol. 12 de const. Et adverte etiam, quod potest renuntiari remedio hujus legis, ut
dicit Bald in dic. I. 2. col. 5 et ibi per alios Doctor ubi vult, quod minor, mulier, vel rusticus debeant de
hoc beneficio certiorari: et renuntiat emptor, non videtur renuntiare venditor, Bald in cap 1 qualiter
domi propriet feud privetur, col 2 et ibi etiam vide per eos , parvi effectus esse illam clausulam
solicitam apponi notaiis, videlicet, quod si plus valebat res, venditor ekmptori donavit pro
benemeritis , et serviliis: posse tamen habere aliquem effectum, declarat ibi Ang. col pen circa finem,
versic. sed adverte, ed vide latius de ista clausula per Bart. Caepol. in suo tract de simulatione
contract praesumtione.
47
Concuerda sta ley con la 9, ttulo 5, Libro 2; y Ley 3 , ttulo 4, Libro 5 del F.J .- Ley 4, ttulo 11, Libro 4, y
Ll 3 y 5 , ttulo 10, Libro 3 del F. R L 220 del Estilo L 56 y siguientes, ttulo 5 ; 28, ttulo 44; y 37 y 38,
ttulo 43, P. 5 Ley nica , ttulo 17 del Ordenamiento de Alcal

30

Dice, para finalizar, la Novsima Recopilacin. Libro 10, Titulo 17, Ley 2. De los
Mayorazgos: 48
Concretamente la Ley I. Modos de probar que los bienes son de mayorazgo49, estatuye:
Mandamos, que el mayorazgo se prueba probar por la escritura de la institucin de l,
con la escritura de la licencia del Rey que la dio, seyendo todas las dichas escrituras que fagan fe,
por testigos que depongan, en la forma que el Derecho quiere, del temor de las dichas escrituras,
48
Varias, y todas importantes, son las disposiciones novsimas que se han dado sobre mayorazgos
y vinculaciones. Por el decreto de lotes de 27 de Setiembre ,publicado en el 12 de Octubre de
1820,quedaron suprimidos todos los mayorazgos, fideicomisos, patronatos y cualquiera otra especie de
bienes raices, muebles, semovientes, censos, juros de otra naturaleza, los cuales se declararon
absolutamente libres, pudiendo el poseedor actual disponer desde luego como propios de la mitad de los en
que consistiera la vinculacin; y pasando despus de su muerte la otra mitad al inmediato sucesor, si
subsistiese, para poder tambin de ella como libre y sin que quedara afecta al pago de las deudas del actual
poseedor; el cual, para poder aprovecharse de la facultad de la ley, deba, bajo pena de nulidad, hacer
formal tasacin y divisin de los bienes con intervencin del sucesor inmediato, siendo conocido, y no
sindolo hallndose bajo la patria potestad del vendedor, con la del sndico del pueblo en que resida el
poseedor. En los mayorazgos de libre eleccin se podra disponer desde luego del todo de los bienes,
menos que aquella hubiera de recaer en personas de una familia comunidad, en cuyo caso se limitara
la mitad, haciendo la divisin con anuencia del sndico: se exceptuaron de las reglas anteriores los bienes
sobre los que penda litigio, de los que no se podra disponer hasta que recayera ejecutoria de propiedad,
hasta que pasaren cuatro meses despus de haber recado sentencia en el juicio posesorio si haberse
intentado el petitorio: hicindose varias declaraciones sobre dimentos, dotes y ttulos y prerrogativas de
honor, y se consign por ltimo explcitamente la prohibicin de fundar mayorazgos en lo sucesivo, y de
adquirir bienes inmuebles, imponer censos sobre ellos las corporaciones eclesisticas laicales,
conocidas con el nombre de manos- muertas.
Esta ley, con las aclaraciones hechas por los decretos de 15 y 19 de Mayo, y 19 de Junio de 1821,
dirigidas facilitar la venta de los bienes vinculados, rigi en Espaa hasta que, derrocado en 1823 el
gobierno constitucional, y anulados todos los actos de las Crtes, sufri la misma suerte que todas las
disposiciones de estas. La R. C de 13 de Febrero de 1824, publicada expresamente sobre la materia de los
mayorazgos, dispuso como regla general el total reintegro de los bienes desmembrados de los vnculos, al
que entonces fuese el poseedor, advirtindose que en el reintegro no se comprendan los frutos, pero s los
perjuicios que por culpa del tenedor hubieran sufrido los bienes. A ste se le indemnizara de sta prdida
cuando el contrato de transmisin hubiera sido oneroso, bien por el poseedor del vnculo, por su
inmediato, si consinti pero no cuando solo concurri la divisin y tasacin de los bienes; y caso de no ser
indemnizado, se daba al despojado derecho para retener las fincas hasta reintegrarse con los frutos. Del
mismo modo podra reintegrarse de las mejoras necesarias, ya hubiera sido la adquisicin por ttulo oneroso
lucrativo, y estndose , respecto a las tiles y voluntarias, lo dispuesto por las leyes; y se declararon, por
ltimo, vlidas todas las transacciones celebradas entre los que enajenaron y adquirieron, siempre que no
fuesen en perjuicio de la restitucin de los bienes.
La cdula que acabamos de resear produjo infinidad de reclamaciones: la nulidad de todas las
transacciones lucrativas; dejan improductivo el capital empleado en las adquisiciones por ttulo oneroso por
el que adquiri los bienes, quien solo se dejaba el desecho de retencin pasa reintegrarse del capital; el
declarar nulas las transacciones entre las dos partes interesadas si perjudicaban la restitucin de los
bienes, y el hacer solo personal del que transmiti, su inmediato sucesor
cuando consinti, la
responsabilidad del contrato, sin dar garantas mas que para los contratos onerosos y mejoras necesarias, y
limitada para el reintegro del capital y solo con las fincas amayorezgadas ; todas estas circunstancias que
hicieron presentes los interesados, no pudieron menos de llamar la atencin del Consejo, dirigiendo Su
Majestad una consulta, que se public como cdula en el 10 de Agosto de 1824.Sus principales
disposiciones eran: que los vendedores respondieran del reintegro con todos sus bienes libre, y las dos
terceras partes de los vinculados, sin perjuicio del derecho de retencin: que en iguales trminos debiera
responder el inmediato que consinti y siempre los herederos del vendedor con los bienes que de l
hubieran heredado: que caso de morir el vendedor respondiera su hijo con la mitad de los frutos de los
bienes vinculados, cuando no hubiere consentido: que de las mejoras necesarias respondiese cualquiera

31

y asimismo por costumbre inmemorial, probada con las calidades que concluyan los pasados haber
tenido y posedo aquellos bienes por mayorazgo; es a saber, que los fijos mayores legtimos y sus
descendientes sucedan en los dichos bienes por va de mayorazgo, caso que el tenedor del dexase
otro fijo o fijos legtimos, sin darles los que sucedian en el dicho mayorazgo alguna cosa
equivalencia por suceder en l; y que los testigos sean de buena fama, y digan, que as lo vieron
ellos pasar por tiempo de quarenta aos, y as lo oyeron decir sus mayores ancianos, que ellos
siempre ans lo vieran y oyeran, y nunca vieron ni oyeron decir lo contrario, y que de ellos es
pblica voz y fama, y comn opinin entre los vecinos y moradores de la tierra50.
Vayamos ahora al Ordenamiento de Alcal. Ttulo XVII. Ley nica. De las vendidas e de
las compras:
Cmo se puede desfacer la vendida o la compra, quedando el vendedor se dise engaado
en el prescio.
Si el vendedor o el comprador el comprador de la cosa dixiere que fue engaado en ms
de la meytad del justo prescio, asi como si el vendedor dixiere, que lo que vala dies, vendi por
poseedor con la mitad de los frutos de las fincas no enajenadas, y ni el poseedor fuese el sucesor
inmediato, en cuyo caso no tendra el comprador derecho de retencin, se entendiera el reintegro con la
mitad de los frutos de todos los bienes vinculados.
Muchos fueron los vacos que dej esta cdula, y no fueron menores las instancias que para su
remedio se dedujeron. A ellas se debi el decreto del 23 de Octubre de 1833, mandando que dejara sin
efecto lo all prevenido ,y que el Consejo propusiera lo conveniente. Informaron efectivamente sobre ello el
Consejo de Gobierno y la seccin de Gracia y Justicia del Consejo Real; y en vista de su dictamen se
propuso las Cortes , aprobar estas y sancion Su Majestad en 9 de Junio de 1835 una ley cuyas bases
eran las siguientes: reintegro total de cuantos hubiesen adquirido titulo oneroso bienes vinculados,
entendindose tanto del capital como de los productos; facultad al que poseyere, la publicacin de la ley,
para elegir entre retener los bienes, reintegrando el capital y rditos si era vendedor, pedir estos,
devolviendo los bienes, si fuera comprador: hacer extensiva la accin de este para reclamar la finca, su
capital y rditos de cualquier poseedor, y de todos los que la hubieran posedo por l tiempo de su
posesin, y reconocer todos los convenios en que hubiera lesin que previene el derecho.
Aunque esta ley trajo muchos de los males que pesaban sobre los compradores de bienes
vinculados, dejo por curar algunos otros, y sobre todo nada dijo sobre las transacciones hechas en la poca
constitucional ttulo lucrativo: nada se dijo tampoco sobre mejoras tiles voluntarias; se daba una conocida
preferencia las transacciones verificadas en los aos del 24 al 33, sobre las celebradas durante el periodo
constitucional; y sobre todo no se daba regla alguna uniforme y precisa que hubiere de atenerse en lo
sucesivo la materia de vinculaciones.
Para acallar estos clamores se public el 20 de Agosto de 1836 un real decreto reestableciendo en
su fuerza y vigor el de 27 de Septiembre de 1820, y aclaraciones del 15 y 19 de Mayo, y 19 de Junio de
1821; reservando las prximas Crtes determinar lo conveniente sobre las desmembraciones que tuvieron
los mayorazgos mientras signo aquella ley, por donaciones graciosas remuneratorias por cualquiera otro
ttulo traslativo de dominio legtimamente adquirido. Reunidas las Cortes constituyentes, aprobaron en lo
ltimos momentos de su existencia un proyecto de ley que no lleg a obtener la sancin se Su Majestad; y
en tal estado permanecieron las cosas hasta el ao 1841, en que con fecha 19 de Agosto se public la
ltima ley que rige la materia, declarando vlidos todos los convenios y transacciones celebradas sobre
bienes vinculados desde el 11 de Octubre de 1820, hasta el 1 de igual mes de 1823, siempre que
procedieron los requisitos prevenidos por las leyes dictadas en ese poca, y mandadndo respetar y hacer
efectivos los derechos adquiridos la sombra de las mismas leyes, en la forma y con las aclaraciones que
expresan los dems artculos.
49
Concordancia. Ley 41 de Toro.
50
Ley 1, Tt.. 7, Lib. 5, de la Recopilacin.

32

menos de cinco, o el comprador dixiere , que lo que vala dies , que dio por ello ms quince;
mandamos que el comprador sea tenudo complir el derecho prescio que vala la cosa, de la
dejar al vendedor, tornndole el vendedor el prescio, que recibi e el vendedor debe tomar al
comprador lo que ms recibi de la meytad del derecho prescio de tomar la cosa que vendi,
tomar el prescio que recibi. Et eso mesmo queremos que se guarde en las rentas, en los cambios,
en los otros contratos semejantes, que aya lograr sta ley en los contratos sobredichos, aunque
sean fechos por almoneda, del dia que fueron fechos hasta cuatro aos, y no despus. 51
Volvamos ahora a la Novsima recopilacin. Libro 4. Ttulo 1. De la Jurisdiccin Real y
Decisin de Competencia:
Dice la Ley VII. Prohibicin de emplazar un lego otro sobre cosas profanas ante Juez
eclesistico, y de someterse sobre ellos a la Jurisdiccin eclesistica. D. Alonso en Madrid ao
1392 pet. 58. D. Enrique II, en Toro ao 374 pet. 20; D. Juan II en Palenzuela ao 425 pet. 17, y en
Madrid dicho ao pet. 8; y D. Enrique IV, en Crdoba ao 455 pet. 9:
Ordenamos, que ningn lego sea osado de mandar citar ni emplazar otro lego delante
del Juez de la Iglesia, ni hacer ni otorgar obligacin sobre s, en que se someta la Jurisdiccin
eclesistica sobre deudas, o cosas profanas la Iglesia no pertenecientes; y si lo hiciere,
mandamos, que por el mismo hecho pierda la accin, y sea adquirida al rea; y si tuviera oficio en
cualquier de las ciudades, villas y lugares de nuestros Reynos, pierda el oficio; y s oficio no
tuviere, que donde en adelante no pueda haber otro; y demas, que ca ya en pena de diez mil
maraveds, la mitad para el acusador, y la otra mitad para el reparo de los muros en la ciudad
villa lugar donde esto acaeciere Concuerca con la Ley 10. tit 1. lib. 4. R.52
Ley XI: La mujer sin licencia de su marido no pueda celebrar contrato, ni separarse de
l, ni presentarse en juicio53
Ley 55 de Toro:
La mujer durante el matrimonio sin licencia de su marido como no puede facer contrato
alguno, asimismo no se puede apartar ni desistir de ningn contrato que ella toque, ni dar por
quito nadie de l, ni pueda facer cosi contrato, ni estar en juicio faciendo ni defendiendo sin la
dicha licencia de su marido; y si estuviese por si por su Procurados, mandamos, que no valga lo
que hiciere (Ley 2, tit 3, lib 5. R)
51

Ver Ley 2 , Ttulo 4, libro 10 de la Novsima Recopilacin .

Vase la L. 4. tit 4, lib. 2, prohibitiva de que los jueces eclesisticos prendan y ejecuten las personas y
bienes de los legos en perjuicio de la real jurisdiccin
53
L. 6, tit. 3. lib. 2 del F. J. L 9. tit 4, lib 5 del Fuero Viejo de Castilla. L 4, tit 10, lib 4; 13, tit 20, lib 3 del F. R.
L 10, tit 5, P. 3
52

33

Por su parte, tambin sanciona la Novsima Recopilacin, en el L. 5. Ttulo 11. De los

Contratos y obligaciones; testamentos y herencias.
Ley I: Cumplimiento de la obligacin y contrato en el modo que se hiciere, sin embargo de
que se le oponga el defecto de estipulacin y otras excepciones.
Y la Ley nica. Tit 16 del Ordenamiento de Alcal, dispona:
Pareciendo que alguno se quiso obligar otro por promisin por algn contrato, en
otra manera, sea temudo de cumplir aquello que se obligo; y no pueda poner excepcin, que no fue
hecha estipulacin, que quiere decir, propone tiendo con cierta solemnidad de Derecho, que fue
hecho el contrato obligacin entre ausentes, que no fue hecho ante Escribano Pblico, que
fue hecha otra persona privada en nombre de otro ente ausente, que se oblig alguno, que
daria otro, haria alguna cosa; mandamos, que todava vala la dicha obligacin y contrato que
fuere hecho en qualquer manera que parezca que no se quiso obligar a otro.54
En el mismo libro y ttulo de la Novsima Recopilacin anteriormente mencionada, vemos:
Ley III: Valgan los contratos celebrados con buena fe, aunque en ellos haya engao que
no exeda de la mitad del justo precio.55
D. Enrique IV en Madrid ao de 1458.
Qualquier que se obligare por qualquier contrato de compra o vendida, troque, por
otra causa y razn qualquiera, de otra forma calidad, si fuere mayor de veinticinco aos,
aunque en tal contrato haya engao que no sea mas de la mitad del justo precio, si fueren
celebrados los tales contratos sin dolo y con buena fe, valan, y aquellos que por ellos se hallan
obligados, sean tenidos de los cumplir56
Ley IV: Los oficiales en los contratos de obras de su arte no pueden alegar engao en
mas de la mitad del justo precio de ellos.
D. Carlos y D. Juana en Valladolid ao 1537, pet. 85.
Porque los oficiales de cantera y albailera y carpintera y otros oficiales toman obras
de Concejos, y otras personas faces, y despus de hechos los contratos, rematados en ellos las
obras, alegan engao en mas de la mitad del justo precio, siendo expertos en sus oficios, de que
resulta agravio los que hacen las obras, y dilacin; por ende mandamos, que de aqu adelante los
tales oficiales no pueden alegar haber sido engaados en las obras de su arte, que tomaron
destajo almoneda, ni sobre ellos sean vidos57.
54
55

Concordancia: Ley 2. tit 16. lib. 5. R

Vase la L 4, tit 10, lib 3 del F.R y la 57 tit 5, P. 5. L 1, tit 13, lib 5 de las OO. RR

56

L2. tit 11. lib5 R)

57

Concordancia: Ley 3. tit 11. lib 5. R

34

Ley VI: Prohibicin de Contratos de legos con sumisin la Jurisdiccin eclesistica, y

de Obligaciones con juramento sobre cosas profanas.
D. Fernando y Da Isabel en Toledo ao de 1480 Ley 116; y en Madrid por pragmtica de
15 de Diciembre de 1502; y D. Carlos I. en Madrid ao 534, pet. 16.
Porque somos informados que las leyes y ordenanzas de nuestros reynos, que defienden
que ninguno ni algn lego no fagan contratos por do se obliguen con juramento, por do se sometan
la jurisdiccin eclesistica, no se guardan cumplidamente, ni se executan las penas en ellas
contenidas contra las partes, ni contra los Escribanos que vienen contra ellas, de lo qual se signen
grandes peligros y daos las conciencias, por los perjuros en que menudo incurren los legos
que se obligan con juramento, por los excomuniones que por las tales dudas comnmente ponen los
jueces eclesisticos, y por los grandes daos y costas que se les crecen, y la nuestra Jurisdiccin
Real causa de ello recibe detrimento; por ende ordenamos y mandamos, que de aqu en adelante
las dichas leyes se guarden y cumplan: y en guardndolas, defendemos, que ningn lego cristiano,
judo ni moro no haga obligacin en que se someta la jurisdiccin eclesistica, ni haga
juramento por la tal obligacin junta ni apartadamente, ni el acreedor lego la reciba s las penas
contenidas en las dichas leyes, y que la obligacin vala, ni haga fe ni prueba: y mandamos todas
y qualquier Justicias, que no la executan y manden, ni hagan pagar: y defendemos, que Escribano
alguno no la reciba, ni sigue la tal obligacin ni juramento, siquiera se haga junta
apartadamente, s pena que el Escribano que la signare; pierda el oficio, y desde en adelante su
escritura no haga fe ni prueba, y un tercio para quien lo acusare, y los otros tercios para la nuestra
Cmara: y mandamos a los nuestros Secretarios, que cada y quando libraren cartas de Escribana
y Notarios para qualesquiera persona, pongan en ellas, que si signare el tal Escribano delegacin
entre lego y lego , por donde se someta el deudor de la jurisdiccin eclesistica , signare
juramento de ella , que prenda el oficio , pero permitimos , que los contratos de las rentas que se
arrendaren de las Iglesias y Monasterios , y Prelados y Clrigos de ellos, que puedan intervenir
juramento y ponerse en ellas censura , si las partes lo consintieren al tiempo que se hicieren los
recaudos.

VIII. EL LIBERALISMO, Y LA TENDENCIA POSTERIOR EN LA

CODIFICACIN Y EL DERECHO COMPARADO

35

El movimiento codificador del siglo XIX se produce luego del auge de las ideas liberales,
que se expanden inconteniblemente por Europa. Y eso se nota en las leyes dictadas en ese perodo,
as como tambin se advierte un nuevo vuelco, a partir del siglo XX, esta vez en sentido contrario.
Dice Ennecerus58 que la cuanta del precio, salvo las disposiciones sobre la usura, se
deja en general a la libre estipulacin. En un breve agregado, consigna que la laesio enormis,
establecida por el Derecho Romano en principio a favor del vendedor que cobra menos de la mitad
del precio, y extendida luego por la jurisprudencia en beneficio del comprador que paga una suma
superior en ms de un cincuenta por ciento del valor de la cosa enajenada, no fue receptado
legislativamente en el B. G. B.
En nota alusiva al cdigo civil espaol, agregada por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer a
la obra mencionada59, simplemente se indica que la cuanta del precio es de libre estipulacin, y
no procede la rescisin por lesin, salvo en los casos mencionados en los nmeros 1 y 2 del art.
1291 (cfr. art. 1293).
En Francia, la Revolucin aboli la lesin en 1795, aunque la misma renaci dos aos
despus, cuando Napolen la admiti, pero slo en ciertos contratos, o a favor de especiales y
determinadas personas.
Los Mazeaud60 ensean que a diferencia de la moral, el derecho no impone, por regla
general, un justo precio. No obstante, en ciertas compraventas, la parte lesionada por un precio
inexacto puede pedir, en algunas ocasiones la rescisin, y en otras la modificacin del precio.
Ello sucede en el mbito de la compraventa inmobiliaria, a favor del vendedor, cuando la
desproporcin supera los siete doceavos del valor real. A menos que el comprador se avenga a
completar el noventa por ciento del justo precio.
Y si de cosas muebles se trata, nicamente cuando el negocio versa sobre adquisicin de
abonos, semillas, plantas, o alimento de animales. En este supuesto, la desproporcin ha de superar
la cuarta parte.
La jurisprudencia, termina el comentario, extendi el mbito de operatividad del instituto a
otras figuras contractuales. As, por ejemplo, el autor que cedi el derecho de explotacin de su
obra, en un valor inferior a las siete doceavas partes de la cotizacin de los productos que dicha
obra genere, puede invocar lesin.

58

ENNECERUS, Ludwig. Derecho de Obligaciones. 2 ed. Bosch. Barcelona. 1950.

Estudios de comparacin y adaptacin a la legislacin y jurisprudencia espaolas, realizadas
conjuntamente con la traduccin de la 35 edicin de la edicin alemana de la obra de Ennecerus, citada
supra.
60
MAZEAUD, Henri, Leon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. E.J.E.A. Buenos Aires. 1962. Parte III.
Volumen III.
59

36

Aubry y Rau61 observan en la lesin un vicio que consiste en el dao que en un acto a
ttulo oneroso, se deriva de la falta de equivalencia entre lo que se da y lo que se recibe.
Dentro del ordenamiento jurdico Italiano tambin se considera la cuestin de la justicia del
precio como algo que entra dentro de los lmites de la moral, ms bien que en los del derecho.
Segn Messineo62, los economistas consideran que no existe un precio justo... En la nocin del
precio justo se debe ver un aspecto moral. Y, conforme la moral, es tan odioso un precio abusivo
como otro irrisorio.
De cualquier modo, el art. 1474, tercer apartado, equipara el justo precio al normalmente
pactado por el vendedor, o bien al que se deriva de los listines de bolsa, o de las mercuriales.
Como se advierte, en el movimiento que llev a la codificacin europea, la suerte del
instituto fue variando. Despreciado en un principio, volvi a renacer luego con ms bros, hasta
figurar en la mayora de los cdigos civiles modernos63. Con requisitos ms complejos de los que
estatuan las constituciones interpoladas de Justiniano.
As en el derecho alemn no se formula una apreciacin cuantitativa del dao,
prefirindose aludir a una falta de equivalencia en las prestaciones, y exigiendo adems que haya
mediado abuso de la desgracia o inferioridad del lesionado. Es lo que se llama lesin subjetiva.
El derecho sovitico, por su parte, no requera el abuso. Bastaba que se verificase
simplemente un estado de necesidad en comprador o vendedor. El tema se halla legislado en el art.
21.
Actualmente, reconocen a la lesin como causa de anulacin de los contratos:
El cdigo civil italiano (art. 1448).
El cdigo civil mexicano (art. 17).
El cdigo civil austriaco (arts. 879 y 934).
El cdigo civil suizo de las obligaciones (art. 21).
Con algunas restricciones aceptan la laesio enormis:
El cdigo civil francs (arts. 1118 y 1674).
El cdigo civil espaol (art. 1074 y 1291).
El cdigo civil chileno (arts. 1888 y 1896).
El cdigo civil uruguayo (art. 1167).

61

AUBRY, C et RAU, C. Cours de Droit Civil Franais. 3 ed. Pars. Cosse. 1856.
MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. E.J.E.A. Buenos Aires. 1955. Tomo V.
63
Utilizamos los cdigos existentes en el Departamento de Derecho Civil de la Facultad de Derecho de la
U.N.C. Por ello y desde ya, hacemos la debida advertencia en tanto y en cuanto esa legislacin pudiera no
estar debidamente actualizada.
62

37

Respecto a los extremos requeridos para que opere el instituto, se adhieren al criterio
tradicional, exigiendo la desproporcin notable (la mitad u otra fraccin importante) entre las
prestaciones, los cdigos francs, venezolano, peruano, espaol y chileno.
Siguen en cambio el criterio subjetivo, los cdigos alemn, mexicano y suizo de las
obligaciones. El cdigo civil italiano implanta un sistema mixto, subjetivo y objetivo, de la misma
manera en que lo hace en Argentina la ley 17.711.
Y en cuanto hace a las consecuencias del acto lesivo, tampoco hay concordancia entre las
legislaciones.
En lneas generales podemos afirmar que las que se aferran al punto de vista tradicional
(lesin objetiva) encaran al tema como una violacin al principio de justicia conmutativa, que
invalida el acto en la medida que dicha justicia haya sido quebrantada, pero que no impide la
subsistencia del negocio despus de la correccin del vicio. Se trata entonces de una nulidad
relativa, susceptible de ser subsanada en la medida que la parte que se vio beneficiada ofrezca
complementar adecuadamente su prestacin. Tal el sistema que implantan los cdigos francs,
italiano y suizo de las obligaciones.
En cambio para el cdigo civil alemn, seguido fielmente por el mexicano en este punto, el
vicio de lesin implica un atentado a la moral y las buenas costumbres, que controvierte el orden
pblico y que por ende es insubsanable. Los actos viciados no pueden ser convalidados, ya que la
nulidad es absoluta.

IX. EL CRITERIO DE VLEZ SRSFIELD

Dalmacio Vlez Srsfield excluy la figura de la lesin cuando redact nuestro Cdigo
Civil, no por desconocerla, sino que lo hizo deliberadamente, prestndole la debida atencin, pero
no en el texto del articulado, sino en una extensa nota en la que critica esta institucin jurdica: la
nota al artculo 943, o nota final al Ttulo Primero de la Seccin Segunda del Libro Segundo 64. En
sta, Vlez describe el desarrollo de la institucin llamndola "lesin enorme o enormsima",
expresin que slo aluda al elemento objetivo de la desproporcin entre prestaciones. Con lo que
demostr acabado conocimiento de las fuentes histricas y la legislacin comparada vigente por
64

As, Vlez encabeza la nota con el ttulo "Lesin enorme o enormsima", y comienza diciendo: "En casi
todos los Cdigos y escritos de derecho, se ve asentado que la lesin enorme o enormsima, vicia los actos
jurdicos. La mayora de los Cdigos y autores no generalizan la doctrina como deba ser, sino que la
aplican slo al contrato de compraventa. Para sostener nosotros que la lesin enorme y enormsima no
deben viciar los actos, y abstenemos por lo tanto de proyectar disposiciones sobre la materia, bastar
comparar las diversas legislaciones, y de las diferencias entre ellas resulta que no han tenido un principio
uniforme al establecer esa teora".

38

aquellos aos, al hacer una revisin desde el Cdigo Justinianeo hasta las modernas leyes europeas
y americanas, pasando por el Fuero Juzgo, la Real Ordenanza, la Novsima Recopilacin, el Cdigo
de Napolen, los de Austria, Baviera, Npoles, Luisiana, etc.
Encontramos interesante la frase en que, aludiendo a los Cdigos de Holanda y de Vaud,
afirma que ellos "nada dicen de la rescisin por lesin, lo que equivale a no admitirla", porque de
alguna manera justifica, con esa frase, su posicin respecto de no incluirla en el articulado del texto
legal que redactaba.
Tanto es as que Vlez Srsfield termina la nota de marras con un breve prrafo que refleja
su opinin, rechazando de plano la institucin de la lesin enorme o enormsima en el cual dice:
"Finalmente, dejaramos de ser responsables de nuestras acciones, si la ley nos permitiera
enmendar todos nuestros errores, o todas nuestras imprudencias. El consentimiento libre, prestado
sin dolo, error ni violencia y con las solemnidades requeridas por las leyes, debe hacer
irrevocables los contratos".
Entonces, no hay dudas, la omisin fue deliberada. Pero si Vlez Srsfield conoca y haba
estudiado tan a fondo la institucin que tratamos, cul fue el motivo? Como nos dice Moisset de
Espans65, el Codificador ley y estudi los celebrrimos autores de la escuela clsica, y "no poda
escapar a la influencia de esta escuela, cuyo lema se ha sintetizado muchas veces en la frase
laissez faire, laissez passer"66.
Su posicin frente a la lesin, se explica en el marco de la doctrina que imparta la escuela
clsica ultraliberal, que eriga por sobre todas las cosas el principio de la libertad y el
individualismo (la libertad como el valor supremo) y ello se refleja en la consagracin de la
autonoma de la voluntad en su formulacin casi absoluta como principio rector en materia de
contratos.
Vlez Ssrsfield rechaza de plano la lesin como vicio de los actos jurdicos (o como vicio
de la voluntad, en los actos jurdicos) debido a que, como lo explica al final de la nota transcripta
supra , las partes llegaran a abusar de las ventajas de la institucin para volver atrs los efectos de
los negocios,

cuando a pesar de haber sido perfectamente celebrados, no les resultaran tan

provechosos como quizs lo hubieran proyectado, poniendo as en vilo a todo el sistema contractual
establecido en el Cdigo.
Es decir que el Codificador tema que la lesin enorme, o enormsima, terminara
volvindose en contra del principio rector en materia de contratos: la libertad y la autonoma
contractual. Las partes que a la hora de convenir, prestaban su consentimiento libremente, sin dolo,
65

MOISSET DE ESPANS, Luis. La lesin en los actos jurdicos. Editorial de la Universidad Nacional de
Crdoba - 1965
66
MOISSET DE ESPANS, Luis . Op. cit., pg. 136

39

error o violencia, y cumpliendo con las formalidades impuestas por la ley (en lo casos en que as
fuera), no podan venir luego a reclamar la rescisin o modificacin del negocio celebrado,
escudndose en la desproporcin de las respectivas prestaciones.
Vlez no conceba que en un contrato que las partes hubieran celebrado con plena libertad,
y sin caer en ninguno de los vicios sobre los que l legisl pudiera llegar a ser injusto, porque ese
contrato no hara ms que reflejar lo que las partes quisieron hacer.
Para el Codificador, la libertad y la autonoma de la voluntad eran garantas suficientes de
que las partes solo contrataran de acuerdo a su voluntad, y nunca pens que para que exista
verdadera libertad contractual, la legislacin deba asegurar que las partes estuviesen en un pie de
igualdad. A este requisito lo presupuso, puesto que sin igualdad, no hay libertad posible.
Y as, con esas ideas y esa forma de ver la vida, se redact el Cdigo Civil Argentino.
Sus primeros exgetas y comentaristas no trataron la lesin con mayor amplitud,
limitndose en general a transcribir la nota que anteriormente mencionramos. En general, la
doctrina civilista se mantuvo pacfica y no encontramos mayores referencias respecto de esta
institucin, salvo algunas puntuales excepciones. La situacin vara en la doctrina de autores ms
recientes como Spota67, Llambas, Borda68 , Mosset Iturraspe69 y Moisset de Espans70.
En el marco de la jurisprudencia de nuestro pas, algunos jueces intentaron suplir la falta de
proteccin frente a la usura, mediante la aplicacin de la regla moral del artculo 953 del Cdigo,
justificando que la explotacin que causaba atentaba contra la "buena fe y las buenas costumbres".
Pero esta medida, aunque solucionaba parte de los conflictos, resultaba incompleta e insatisfactoria.
Cuando el liberalismo absoluto dej paso a un Estado cada vez ms protector, se empez a
observar la necesidad de incluir en la legislacin normas que protegieran a aquellos que contrataban
voluntariamente, pero bajo la presin de circunstancias para nada favorables, y que castigaran a
aquellos que, abusando de esas circunstancias, hubiesen sacado provecho.
En los proyectos y anteproyectos de reformas al Cdigo Civil de Vlez Srsfield recin se
empieza a vislumbrar la inclusin de la lesin en 1936, y posteriormente en 1954. La definitiva
insercin de esta institucin en nuestra legislacin lleg de la mano de la reforma redactada por
Guillermo Borda en 1968, mediante la ley 17.711.
En necesario destacar que en la labor doctrinaria, previa a la sancin de la ley, fue de
mucho peso lo debatido en el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, celebrado en Crdoba,
en 1961, dnde se trat "la lesin como causa de impugnacin del contrato". Se reconoce la
67

SPOTA, Alberto G. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Ed. Depalma. Bs. As. 1959.
BORDA, Guillermo. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Ed. Perrot - Bs. As. 1955.
69
MOSSET ITURRASPE, Jorge. Manual de Contratos. Ed. Omeba . Bs. As. 1961.
70
MOISSET DE ESPANS, Luis. Op. cit.
68

40

necesidad de esta figura, y su inclusin en la legislacin incluyendo elementos objetivos y

subjetivos. As la recomendacin nmero 14 del Congreso deca: "Podr demandarse la nulidad o
la modificacin de todo acto jurdico bilateral oneroso, en el cual alguien aprovechando la
necesidad, penuria o inexperiencia de otro, se hiciera prometer u otorgar para s o un tercero,
ventajas patrimoniales en evidente desproporcin a su prestacin. La lesin deber subsistir al
momento de deducirse la accin, cuyo plazo de caducidad ser de un ao, contando desde la fecha
en que deba ser cumplida la prestacin a cargo del lesionado. La accin ser irrenunciable al
momento de la celebracin del acto. La parte contra la cual se pida la nulidad, podr evitarla si
ofrece modificar el acto de modo tal que el juez considere equitativo por haber desaparecido la
notoria desproporcin entre las prestaciones".
En 1965, el doctor Luis Moisset de Espans conclua en su completo anlisis de la Lesin
en los Actos Jurdicos71, de la siguiente manera: "1) Es necesario incorporar al Cdigo Civil
Argentino una norma que reprima la lesin jurdica. El artculo 953 es insuficiente para
combatirla. 2) La frmula represiva de la lesin debe ser amplia y extenderse a todos los actos
jurdicos bilaterales onerosos; inclusive a los contratos aleatorios. 3) Una concepcin integral de
la figura debe conjugar en s elementos subjetivos y objetivos, destacando luego que, hay que
atender tambin a la situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia en que se encuentra la
vctima".
Como mencionramos supra, la lesin se vio incorporada definitivamente a nuestra
legislacin a partir de 1968, gracias a la Ley 17.711, tema que trataremos a continuacin.

X. LA REFORMA DE LA LEY 17.711

La incorporacin de la lesin a nuestra legislacin positiva es uno de los ms importantes
captulos de la lucha por un Derecho mas justo y ms humano, que viene desplegndose en los
ltimos aos, y hace honor a los jueces argentinos, que forzando los textos legales, terminaron
aceptndola.
Deca Pothier72 que: La equidad debe reinar en las convenciones, de donde se sigue que
en los contratos onerosos, en los que uno de los contratantes da o hace algo para recibir alguna
cosa como precio de lo que da o hace, la lesin que sufre, an cuando el otro no haya recurrido a
ningn artificio para engaarlo, basta por s misma para viciar los contratos.
Pero, para entender bien esto, debemos saber diferenciar entre lesin objetiva y subjetiva.
71

MOISSET DE ESPANS, Luis . Op. cit.., pg. 253

RIPERT, Georges. La Regla Moral de las Obligaciones Civiles, citado por BORDA, Guillermo en La
Reforma de 1968 al Cdigo Civil. Editorial Perrot. Primera Edicin. Buenos Aires, 1971, pg. 135
72

41

Mientras que por lesin objetiva o enorme debemos entender la que sobreviene en un
negocio jurdico patrimonial, en el cual las prestaciones de las partes, en el momento de concertarse
este acto jurdico, ofrecen una notable desproporcin de valores; por lesin subjetiva se alude a
aquel negocio jurdico patrimonial en el cual, no slo existe una notable desproporcin de las
prestaciones de las partes al momento de concertarse el acto, si no que tambin hay, por parte de
quien se hizo prometer, para s o para otro, una prestacin manifiestamente superior a la propia
prestacin, la explotacin del estado de necesidad, o de peligro, de la otra parte, o de su debilidad, o
de su ligereza, o de su inexperiencia.
La lesin objetiva surge de la mera confrontacin de precios, la subjetiva requiere, adems
de la diferencia entre las prestaciones recprocas, un aprovechamiento de las necesidades de la otra
parte. En la lesin subjetiva convergen el factor econmico (desproporcin anormal entre las
prestaciones), y el factor moral (mvil de explotacin), que desnaturaliza el fin social del acto
jurdico73.
El instituto de la lesin subjetiva tiene proyecciones fuera del mbito meramente
contractual. As, cae en su campo de aplicacin el acto jurdico entre vivos que implique un acto
plurisubjetivo, sin llegar a ser plurilateral, como ocurre en materia de particin de bienes.
Cul es el fundamento de la lesin subjetiva?
Debemos considerarla, en primer trmino, a la luz del concepto de acto jurdico inmoral,
porque quien explota la debilidad, ligereza o inexperiencia ajenas con el propsito de obtener
beneficios, obra antifuncionalmente, con ejercicio abusivo del propio derecho, comete un acto
contrario a la moral, en suma. Por eso dable destacar dentro del fundamento de la institucin, al ya
mentado ejercicio abusivo de los derechos, en que incurre quien se aprovecha de la debilidad de
otra persona para obtener un beneficio. Porque desvirta el fin tico, econmico y social del
derecho objetivo.
Dice la nueva redaccin del art. 954 C. C. :
Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una
de las partes, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de
ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin, en caso notable
desproporcin de las prestaciones.

73

SPOTA, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Volumen II. Ed. Depalma. Buenos Aires.
1975

42

Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber
subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin,
cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto..
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad, o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuera
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Vayamos ahora a los requisitos exigidos para que exista lesin. Ellos son:
Que una de las partes haya recibido como consecuencia del acto una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Al que invoca el vicio, le basta con probar que
la otra parte ha logrado, como consecuencia del acto, una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada; pero si el demandado pretende que dicha desproporcin est justificada, debe
probarlo. La razonabilidad de la falta de equivalencia es una excepcin, y como tal, su prueba
corresponde al demandado que la esgrime.
La mera desproporcin de las contraprestaciones no basta para anular los contratos
aleatorios, cuando esa diferencia resulte del alea propia del contrato. Pero tambin ellos pueden ser
atacados por lesin en el caso de que, an contando con dicha alea natural, las contraprestaciones
resulten pese a todo desproporcionadas.
Esa prueba puede consistir en la demostracin de que medi nimo de hacer una
liberalidad, o que se admiti la onerosidad de la contraprestacin de la contraria, a cambio de
ventajas recibidas en otros contratos. Al que demanda lesin le basta, como ya dijimos, acreditar la
notable desproporcin, pero si a ello agrega la demostracin de que hubo explotacin de la
situacin de inferioridad en que se encontraba, el juez estar mejor dispuesto a admitir la accin,
an cuando resulte dudoso si la dicha desigualdad es de tal magnitud como para tener por
configurada la lesin.
Diremos a modo de resumen que la lesin objetiva, hace presumir, salvo prueba en
contrario, la lesin subjetiva. O sea que, la notable desproporcin hace presumir la explotacin de
una parte por la otra, salvo que sta pruebe lo contrario.
Pero con el elemento objetivo no basta. Es

tambin indispensable que medie un

aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de una de las partes, por la otra. La

enumeracin no es taxativa, lo que en definitiva interesa es que haya mediado el explotacin de
algn estado subjetivo de inferioridad. El cual, como ya expresramos, se presume salvo prueba en
contrario, cuando se verifica desproporcin de las prestaciones.

43

Quien alega la lesin no est obligado a probar que ha mediado tal explotacin, la ley la
induce de la notable desigualdad. Es lgico que as sea, pues la prueba de que ha mediado intencin
de explotar, de abusarse, ser casi siempre de muy difcil produccin.
Adems, la desproporcin debe subsistir al tiempo de la demanda. Esto es obvio, si para
entonces ha desaparecido, por cualquier motivo que fuere, el reclamante ni tiene ya de qu quejarse.
Cabe agregar, que a los efectos de establecer si ha habido una ventaja desproporcionada,
deben computarse los valores al tiempo de la celebracin del acto. Las alteraciones producidas con
posterioridad, no tienen ninguna significacin, a estos fines..
Qu efectos jurdicos produce la declaracin de lesin?
Sabido es que en nuestro derecho actual, el accionante tiene accin para demandar la
nulidad o un reajuste equitativo del convenio. La ley, le ofrece ab initio la posibilidad de optar. La
nulidad repara el perjuicio sufrido por l, al volver las cosas al estado en que se encontraban con
anterioridad, pero el reajuste hace lo propio con un procedimiento menos radical, aunque en
definitiva permite lograr el fin querido por la ley, esto es que desaparezca la falta de equidad de las
contraprestaciones.
El reajuste debiera ser la solucin normal, ya que las partes han querido el contrato, que
por ello en principio habra que mantener, si la falta de equidad desaparece. Ello explica la solucin
contenida en el ltimo prrafo del Art. 954: An demandada la nulidad, el pleito se transformar
en uno de reajuste, si ste fuera ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Desde el punto de vista procesal, esta solucin es anmala: la litis quedar trabada no ya
sobre la base del planteo hecho por el actor, sino por el del demandado. Sin embargo, para que este
cambio en los trminos de la litis se produzca, es preciso que el accionado ofrezca el reajuste al
contestar la demanda, lo que implica reconocer ab initio la falta de equidad del contrato. El
ofrecimiento debe hacerse en aquel momento, pues pasada esa oportunidad, ya no podrn alterarse
los trminos de la litis contestatio.
Destaquemos finalmente, el juez no tiene atribuciones para ordenar de oficio el reajuste, si
lo que se ha pedido es la nulidad, y el demandado no propuso aqul.
Cabe preguntarse si el ofrecimiento de reajustar las condiciones puede hacerse en forma
subsidiaria. De acuerdo con el principio de eventualidad procesal esto sera factible aunque Borda74
se inclina por la solucin negativa aduciendo que no es razonable prolongar la incertidumbre del
actor durante todo el transcurso del pleito.
El ejercicio de la accin corresponde solamente al lesionado y sus herederos, no es
transmisible por actos entre vivos ni pueden ejercerla los acreedores por va de la accin oblicua.
74

BORDA, Guillermo . Op. cit.

44

Ello es entendible, una razn de moral justifica que quien ha sido vctima de la explotacin
por otra persona, obtenga reparacin. Pero resulta chocante que un tercero, el cesionario de
derechos por ejemplo, venga a beneficiarse con la explotacin que el cedente ha sufrido, y por la
cual ste no reclam.
Los acreedores que pretendan intentar la accin oblicua, no tienen por qu impugnar un
acto que muy bien puede haber obedecido a un nimo liberal. En cambio los herederos, si bien son
tambin terceros, ocupan el lugar del causante y vienen a sufrir un perjuicio patrimonial injusto, si
no pudieran obtener la nulidad o el reajuste de las prestaciones. La accin por lesin es
irrenunciable en el momento del contrato, dado que se trata de una cuestin que hace al orden
pblico.
La accin prescribe a los cinco aos contados desde la fecha de otorgamiento del acto.
Existen autores que han encontrado objetable ese plazo juzgndolo demasiado extenso, y
falto de armona con el de dos aos establecidos para los vicios de error, dolo, violencia y
simulacin. Borda75, por su parte, entiende que no hay tal incongruencia, ya que en el caso de estos
vicios, el plazo de prescripcin empieza a correr desde que ha cesado la violencia, se conoci el
error o dolo, o desde que el aparente titular de un hubiera pretendido desconocer la simulacin. Pero
este criterio no es aplicable a la lesin ya que generalmente los estados de necesidad tienen
contornos poco definidos, y no se puede establecer cuando terminan.
Al fijarse como lapso de prescripcin el de cinco aos a partir de la formacin del acto
jurdico se ha armonizado la seguridad jurdica (que impide la perduracin de una causa de nulidad
por tiempo prolongado), con las exigencias axiolgicas en la materia. Es una cuestin de valores, la
importancia que tiene el amparar a quien, por su estado de necesidad o inferioridad no se ha
hallado en situacin de recurrir prontamente al remedio jurisdiccional.
La nulidad derivada del vicio de lesin tiene carcter relativo, como lo prueba el hecho de
que el perjudicado por ella puede renunciar a la accin, pidiendo el reajuste. No ser vlido, en
cambio, ningn acto de confirmacin o de renuncia a la accin mientras no haya desaparecido la
situacin de inferioridad que exista en el momento de contratar.
Sintetizando, la lesin subjetiva constituye el ltimo y eficaz fundamento jurdico que
permite en nuestro sistema jurdico combatir el negocio jurdico usurario, y ello cualquiera sea la
naturaleza del acto patrimonial. Proceder toda vez que nos hallemos ante una deshonesta
desproporcin entre las prestaciones de las partes, y ello sea fruto de la explotacin del prjimo,
aprovechando uno de los contratantes el estado de necesidad del otro, su inexperiencia, su ligereza,
o su debilidad.
75

BORDA, Guillermo. Op. cit.

45

No se trata, afirmarlo ya resulta a esta altura redundante, de la lesin objetiva sino de la

subjetiva. No basta la mera desproporcin de las prestaciones, pero cuando ellas no observan una
honesta equivalencia, la presuncin legal establece que, salvo prueba en contrario, ha mediado un
ejercicio abusivo del derecho, una explotacin del prjimo, que torna nulo el negocio jurdico por
inmoral. En consecuencia existe objeto prohibido, y el negocio jurdico es invlido como si no lo
tuviere. A menos, claro est que se exigiese u ofreciese un equitativo reajuste de las prestaciones,
con lo cual la inmoralidad desaparecera.

46