UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA FACULTAD DE DERECHO Y

CS.PS.
DERECHO PROCESAL PENAL II
DOCENTE DR. MOISES QUISPE AUCCA
PROCESO DE DETERMINACION DE LA PENA
1.- Clase de Pena
2.- Pena Genrica o Abstracta - Legal o Conminada
3.- Pena Especfica (Graduacin dentro del marco genrico
4.- Circunstancias determinantes de pena (Guaduacin o
determinacin del quantum) Especfico o concreto de pena al
hecho punible cometido
A.- Circunstancias comunes o genricas (Art. 46 C.P.)
B.- Circunstancias Especiales o Especficas (Parte especial
Cdigo )
En conexin funcional solo con determinados delitos :
- Caso de Circunstancia prevista en el Art. 186 que operan
exclusivamente con el delito de Hurto Art. 185 C.P.
- Caso de circunstancia prevista en el Art. 297 C.P.,
consideradas para el delito de T.I.D.- Art. 296 C.,P.
C.- Circunstancias o elementos tpicos o accidentales
Circunstancias que aadidas a un tipo legal bsico se
integran con el y determinan la configuracin de un tipo derivado
privilegiado o cualificado, caso delito de Parricidio Art. 107 C.P.
D.- Circunstancias
ATENUANTES.- Por sealar un menor disvalor de la
conducta ilcita realizada , o un menor reproche de culpabilidad
sobre el agente de la misma , producen como efecto la
consideracin de una menor punibilidad o aplicacin de una pena
menor . Delitos contra el Estado Civil por un mvil de honor- Art.
146 C.P.
C.AGRAVANTES.- Indican un mayor disvalor del
comportamiento antijurdico ejecutado, o un mayor reproche de
culpabilidad sobre su autor, generan como efecto la conminacin
o imposicin de una pena ms grave. Ej. La comisin de un delito
de Hurto al interior de una casa habitada Art. 186 Inc. 1) C.P.
C. MIXTAS .- Las que a operativamente pueden producir un
efecto agravante o atenuante .

Ej. Art. 179 Inc.4) CP., considera al parentesco del autor con la
vctima , como una circunstancia agravante especfica en el
delito de Promocin y favorecimiento de la prostitucin .
Segn Art. 208 C.P., el mismo factor parental , es una
circunstancia excluyente de punibilidad para determinados delitos
patrimoniales como el hurto o los daos .
E.- Circunstancia cualificadas y privilegiadas .- Proviene de la
relacin de la circunstancia con la pena conminada.- La
caracterstica es que su presencia genera configuracin de un
nuevo marco de conminacin penal , es decir, con ellas se
modifican los limites legales mnimos o mximos de la pena
conminada para el delito .
CUALIFICADAS.- Se produce una modificacin ascendente de
la conminacin penal, que se proyecta por encima del mximo
legal original, el cual ahora se convierte en mnimo .
EJ.- Art. 46-B) C.P. ,
Circunstancia
cualificada
de
la
reincidencia , motiva un nuevo extremo mximo de la pena y que
ser Una mitad por encima del mximo legal fijado para el tipo
penal , Acuerdo Plenario N. 1-2008/CI-116 .
CIRCUNSTANCIA PRIVILEGIADA.- En este caso lo que vara de
modo descendente en el mnimo legal original y que ser
sustituido por uno nuevo e inferior :
Ej. Art. 22 C.P.- Minora de edad penal
Art..25 C.P.- Complicidad secundaria
Art. 16 C.P.- Tentativa
F.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE DE DIFERENTE GRADO O NIVEL .Generan escalas punitivas diferentes y ascendentes , entre si :
Ej. Art. 152 189 297 C.P., incluyen circunstancias
agravantes de hasta 3 grados o niveles .
En el caso del Art. 189 C.,P.,las agravantes de :
1er. Grado o nivel, tienen como escala de penalidad
conminada de 12 a 20 aos de pena privativa de libertad
2do.grado o nivel , entre 20 y 30 aos de pena privativa de
libertad
3er. Grado o nivel , tienen en su escala de penalidad
conminada solo la pena de cadena perpetua .EJ. Art. 46 b C.P.
G.- CONCURRENCIA DE CIRCUNSTANCIAS VARIOS SUPUESTOS
H.- LAS CIRCUNSTANCIAS GENERICAS DEL ART. 14 .C) C.P.
LAS TEORIAS DE LA PENA

La bsqueda etiolgica y teleolgica de la pena es la base

inicial y final de todo enfoque filosfico, sociolgico, poltico e
histrico, que trata de explicar el rol del Estado, que asume el
control penal .
TEORIAS DE LA PENA
1.- Teoras absolutas
2.- Teoras relativas
3.- Teorias Mixtgas o de la Unin
LAS TEORIAS ABSOLUTAS.- Estas teoras se relacionan con una
concepcin de justicia retributiva y absoluta ( Kant Hegel )
Roxn .- La teora de la retribucin no encuentra el sentido de
la pena en la persecucin de un fin socialmente til, sino en que
mediante la imposicin de un mal merecidamente se retribuya,
equilibra y expa la culpabilidad del autor por el hecho cometido,
tenemos el viejo principio del TALION ojo por ojo , diente por
diente .
Una proyeccin ideolgica de las teoras absolutas o de la
retribucin hace constantes referencias sobre la doctrina
formulada sobre el principio de culpabilidad como base y como
lmite de la penalidad y sobre el principio de proporcionalidad ,
como garanta para la determinacin legal y judicial de las penas .
LAS TEORIAS RELATIVAS (Paul Johann ,Anselm Von Feuerbach .Parten de reconocer una utilidad a la sancin penal que est ms
all de una mera retribucin .
En su argumentacin , se han construido 2 posiciones :
La 1ra. Estima que la pena persigue internalizar en la
comunidad un mensaje de intimidacin que determine a sus
integrantes a abstenerse de cometer delitos .un fin de prevencin
general .
Gunther jacobs .- Teoria de la prevencin general .- Positiva
o integradora .- La Misin de la pena es reafirmar la vigencia de la
norma, debiendo equipararse a tal efecto la vigencia y
reconocimiento . En resumen la misin de la pena es el
mantenimiento de la norma como modelo de orientacin para los
contactos sociales . Contenido de la pena es una rplica , que
tiene lugar a costa del infractor frente al cuestionamiento de la
norma.
2da. Posicin .- Franz von Liszt .- Afirma que la sancin
punitiva procura incidir positivamente en el delincuente de

manera que este desista en el futuro de incurrir en nuevos hechos

punibles.
Se trata de una prevencin especial .
MODALIDADES.- Existen 2 tipos de modalidades .
-PREVENCION ESPECIAL POSITIVA.- Se pretende que el autor
del delito no delinca ms en el futuro, logrando la resocializacin
del mismo a travs de la pena .
PREVENCION ESPECIAL NEGATIVA.- Pretende evitar la
peligrosidad del autor en sociedad mediante la inocuizacin del
mismo, mediante la actuacin en el autor en un triple nivel :
-La pena debe intimidar al autor socialmente integrado para
que no cometa nuevos delitos.
- La pena debe resocializar al autor habitual y
- La pena debe proteger ,a la sociedad frente al autor
irrecuperable.
TEORIAS MIXTAS O TEORIAS DE LA UNION
Estas teoras procuran demostrar que la pena apuntara
hacia varios fines, que se produce en el marco de un proceso
dialctico de limite y utilidad
Nuestro Cdigo Penal de 1991 , parece por inclinarse por
conceder a la pena una opcin funcional preventiva y retributiva
a la vez . Arts. I y IX del T.P. del C.P., le reconoce capacidades
preventivo generales y y preventivo especiales .En cambio los
Arts. IV, VII y VIII del T.P. del C.P., plantean exigencias de
culpabilidad , lesividad y proporcionalidad insinuando con ello
efectos retribucionistas.
Un concepto didctivo, prctico u operativo , avertimos
segn nuestro Cdigo Penal, que la pena es una sancin legal y
una consecuencia jurdica del delito , se infiere de los Arts. II , IV y
V del T.P., Art. 12 y 28 del C.P.
En razn a los efectos la pena, sigue siendo entendida como
la privacin o restriccin de derechos (Bienes jurdicos ).
En sntesis , la pena es una consecuencia jurdica del delito,
que se materializa
en la privacin o restriccin de bienes
jurdicos .Ella es aplicada por la Autoridad Judicial observando las
formas y dimensiones que establece la ley, al autor o partcipe de
un hecho punible o falta.
CLASIFICACION DE LAS PENAS
Existen diferentes sistemas de clasificacin de penas :
PODEMOS DISTINGUIR EN BASE A 4 aspectos :

1.- POR SU NATURALEZA .- Esto es por el tipo de restricciones

que producen en el condenado :
A.- penas Privativas de Libertad :
- Pena Privativa de libertad temporal
- Cadena perpetua
- Arresto de fin de semana
B.- Penas no privativas de libertad
- Prestacin de servicios a la comunidad
- Inhabilitacin
- Expulsin de Extranjeros
C.- Penas pecuniarias
- La multa
- Decomiso
- Confiscacin de activos .
2.- EN CUANTO A SU CONDICION OPERATIVA .- Pueden ser :
A.- PRINCIPALES.- Cuando se imponen de modo autnomo y
directo como sancin de un delito.
B.- ACCESORIAS.- Cuando su aplicacin queda subordinada a
la imposicin de una pena principal a la cual complementan
3.- ATENDIENDO A SU GRAVEDAD .- Pueden ser :
A.- Graves
B.- de Mediana gravedad
C.- Leves
Guarda relacin exclusivamente con indicadores
predominantemente cuantitativos .
4.- EL EMPLEO DE LAS PENAS
COMO SANCION LEGAL
CONMINADA O PENA
LIDAD ABSTRACTA PARA UN DELITO ESPECIFICO
Permiten detectar que pueden ser :
A.- Penas nicas
B.- Penas conjuntas
C.- Penas alternativas .
A.- El Legislador considera que la penalidad que
corresponde al delito incluye solo una pena principal. Ej. Arts. 106
y 256 C.P.
B.- La ley integra en la penalidad del delito adems penas
principales : Art. 194,296 y 427 C.P. El Juez deber imponer
todas las penas principales conjuntas .

C.- Se incorpora 2 o ms penas principales .Ej. Arts. 114,

143, y 304 C.P., El Juez solo deber aplicar la que elija entre las
penas posibles que le propone la ley
LAS PENAS SEGN EL CODIGO PROCESAL PERUANO DE
(VIGENTE).

1991

Conforme al Art. 28 del C.P., sealamos 4 clases de penas :

1.- Penas privativas de libertad
2.- Pena de multa
3.- Penas limitativas de derechos
4.- pena restrictivas de libertad
Teniendo en cuenta las sentencias del Tribunal
Constitucional y acuerdos plenarios de la Corte Suprema , se ha
alterado el diseo original del sistema de penas .
LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD
Se encuentran reguladas en el Art. 29 del C.P., de 1991, en la
actualidad coexisten 2 clases :
1.- La pena privativa de libertad temporal
2.- La pena privativa de libertad de cadena perpetua
Ambas afectan la libertad ambulatoria del condenado .
La pena privativa de libertad, consiste en la limitacin
coactiva de la libertad de movimiento ,mediante el internamiento
en un establecimiento penitenciario .
Las pena privativa de libertad temporal, tiene una duracin
mnima de 2 dias y una mxima de 35 aos .
La pena privativa de libertad de cadena perpetua .- Es una
pena de duracin indeterminada. Sin embargo el Art. 4 del Dec.
Leg. 921 de 18-1-2003, ha estructurado un procedimiento para
posibilitar su revisin , siempre y cuando el condenado haya
acumulado 35 aos de cumplimiento de aquella pena de duracin
indefinida (Art. 59-A del Cdigo de Ejecucin Penal ) .
LA PENA DE MULTA.- Es una pena de naturaleza pecuniaria que
afecta el patrimonio econmico del condenado y en particular la
disposicin absoluta o tal de sus rentas e ingresos l
La pena de multa implica el pago de una cantidad de dinero
que el condenado debe realizar a favor del Estado, por haber sido
declarado autor o partcipe de un hecho punible.

La pena de multa, se encuentra configurado en los Art. 41 a

44 del C.P.
Segn Art. 123 de la L.O.P.J., las multas constituyen fondos
del Poder Judicial
Art. 56 C.P.- Regulas las formas de conversin de la pena
pecuniaria no pagada : Primero .- En caso de insolvencia
sobrevenida durante la ejecucin de la pena .En este caso la ley
permite la conversin de la pena pecuniaria en jornadas de
prestacin de servicios a la comunidad . La ecuacin de la
conversin, establece que una jornada de prestacin de servicios
a la comunidad reemplazar el abono de 7 dias multa.
Segundo . Tratndose de un condenado renuente o
contumaz al pago de la multa, la obtencin del pago se hace por
via ejecutiva o alternativamente la conversin de la multa no
pagada en pena privativa de libertad , para el ltimo caso la
conversin se har a razn de un dia de pena privativa de libertad
por cada cada das multa no abonado .
La suspensin de la ejecucin de la pena , no es aplicable
la pena de multa.
Sin embargo , si son aplicables a la pena de multa otras
medidas alternativas como la reserva del fallo condenatorio .Art.
62 C.P. y la Exencin de la pena .Art.68 C.P.
LAS PENAS LIMITATIVAS DE DERECHOS
Todas las penas por naturaleza son limitativas o restrictivas de
derechos. Tanto la pena privativa de libertad como la pena de
multa , limitan el ejercicio de los derechos de libertad ambulatoria
y de disposicin de los ingresos o rentas del condenado .
La denominacin utilizada por la legislacin, alude a un tipo
de penas que no afectan tales derechos, y estn reservadas para
aquellos vinculados al ejercicio de funciones , atribuciones o
capacidades especiales del condenado, asi como tambin el de
poder disponer de su tiempo libre .
Segn Arts. 32 y 52 del C.P., estas sanciones pueden
reemplazar penas privativas de libertad de hasta 4 aos .
1.- LA PENA DE INHABILITACION .Aun se debate, unos dicen que se trata de una pena y
otros de una medida de seguridad.

En nuestra legislacin, siempre se ha concedido a la

inhabilitacin como un pena .
Cuando se habla de inhabilitacin , se quiere significar que la
persona , al adquirir la calidad de penada ,se torna inhbil para
ejercer todos sus derechos polticos y cualquier funcin pblica,
pero tambin podra aplicarse a particulares como es el caso de la
inhabilitacin profesional contemplada en el Art. 36 inc.4) del
C.P. , que impone la incapacidad para ejercer por cuenta propia o
por intermedio de terceros , profesin, comercio, arte o industria.
El cdigo penal de 1991, ha diseado una pena de
inhabilitacin especial y temporal, conciliando efectivos
intimidatorios y retributivos .
Como pena legal o conminada, la pena de inhabilitacin
posibilita
su
aplicacin
como
pena
principal
y
solo
supletoriamente como pena accesoria .Arts. 36 al 40 C.P.
Ser principal , siempre que se le considere de modo
especfico o general como pena conminada en leyes penales Ej.
Art. 177, 181-B, 398 C.P. (Aun cuando diga accesoria, es
principal ) .
El cdigo penal , reserva la pena de inhabilitacin , como
accesoria para 2 casos : Art. 39 y segn Art.40 .36 Inc.7) .Ej.
Art. 111 Homicidio culposo , 124-Lesiones culposas
La duracin de la pena de inhabilitacin principal la establece
el Art. 38 y comprende desde un mnimo de 6 meses hasta un
mximo de 5 aos .
Algunas leyes penales complementando se han establecido
lmites mximos superiores a los regulados por el Cdigo Penal.
Ej.
- Ley N. 27765- Represin de lavado de activos que puede
llegar hasta 6 aos (Art. 4 ) .
- Decreto Legislativo N. 813 Delitos tributarios ,donde
segn Art. 6, el mximo de pena de inhabilitacin es de 7
aos .
2.- PENA DE PRESTACION DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD .
Esta clase de pena afecta la disposicin del tiempo libre del
condenado , el cual ser ocupado en la realizacin de trabajos o
servicios gratuitos, en beneficio de la comunidad .
Como sus principales ventajas se suele resaltar su alta
pontencialidad
resocializadora
y
su
nula
efectividad
estigmatizante .

Se encuentra regulada en el Art. 34 C.P., Se cumplirn en

jornadas de 10 horas semanales y que tendrn lugar los das
sbados y domingos .
Esta pena, tambin puede aplicarse como sustitutiva de
penas privativas de libertad no mayores de 4 aos , Arts. 32 y 52
del C.P., opera por 7 dias de pena privativa de libertad por una
jornada semanal de prestacin de servicios (Le N. 27186 del ao
1999.)
3.- PENA DE LIMITACION DE DIAS LIBRES
Esta pena afecta la disposicin libre del condenado
Consiste en la asistencia obligatoria los fines de semana
(Sbados y domingos o feriados ) y por horas a un
establecimiento no carcelario y apropiado para impartir cursos ,
conferencias de orientacin u otras actividades de carcter
formativo, nuestro cdigo Penal en el Art. 35 (Art. 119 Cdigo de
Ejecucin penal y Ley N. 27030 de 29-12-1998 ).
Se extiende desde 10 hasta 153 jornadas semanales cada
jornada semanal de limitacin comprende entre 10 y 16 horas .
Su incumplimiento acarrea la conversin en pena privativa de
libertad (Art. 53 C.P.,) transformndose cada jornada en 7 dias de
pena privativa de libertad
La pena de limitacin de das libre, tambin puede ser
aplicada en reemplazo de una pena privativa de libertad de hasta
4 aos (Arts. 32 y 52 C.P.), para este efecto 7 dias de pena
privativa de libertad, sern sustituidos por una jornada de
limitacin de das libres .
LAS PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD
Art. 30 C.P., se trata de sanciones penales que restringen los
derechos del condenado a transitar o residir en el territorio
nacional .
Inicialmente inclua 2 modalidades :
- La pena de expatriacin
- La pena de Expulsin
L Ley N. 29460 de 21-11-2009 , ha suprimido la
pena de expatria
Cin .
LA PENA DE VIGILANCIA ELECTRONICA PERSONAL
Pena de reciente inclusin, mediante ley N. 29499 de 18-12010, regulada en el Art. 29-A del C.P., configurada con las
caractersticas de una pena alternativa a las penas privativas de

libertad de mediana duracin y que es aplicable nicamente por

conversin, luego de impuesta una pena privativa de libertad .
Se caracterizan por la aplicacin de brazaletes o grilletes
electrnicos en la persona del condenado .
DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA
Respecto a la determinacin judicial de la pena , aparecen
artculos aislados en la parte general del Cdigo Penal , asi como
en normas de la parte especial y esparcidas en la legislacin
procesal penal vigente, cuyo desorden legislativo no ha permitido
conectar y explicar dogmticamente un sistema normativo , como
consecuencia no existe un diseo metodolgico y prctico
homogneo , para que los rganos jurisdiccionales puedan decidir
la extensin concreta de la pena , que se debe aplicar al autor o
partcipe culpable de un delito .
PRINCIPIOS RECTORES :
Como principios rectores y reguladores de las decisiones de
criminalizacin primaria o secundaria , respecto a las
consecuencias jurdicas del delito como son las penas , medidas
de seguridad o consecuencias accesorias ,podemos citar :
1.- EL PRINCIPIO DE LA FUNCION PREVENTIVA O
TELEOLOGICA .- Sostiene que toda sancin penal , en tanto
expresin del poder estatal , persigue una finalidad preventiva y
una utilidad social por tanto existe la necesidad de preservar
bienes jurdicos y de consolidar la plena vigencia del orden
jurdico y se encuentra internalizado en el Art. 1 de la
Constitucin Poltica del Estado y en los Arts. I y II del T.P. del C.P.
2.- PRINCIPIO DE LEGALIDAD .- Se basa en que solo la ley
puede sealar cuales son las penas que se pueden imponer al
autor o partcipe de un delito y que solo podrn ejecutarse del
modo establecido en la ley .
Se encuentra regulado en el Art. 2 Inc. 24 literales a)b) y d) ,
139 Inc.,9) y 103 2do. Prrafo de la Constitucin Poltica de
1993 , Art. II, III, y VI del T.P. del C.P.
3.- PRINCIPIO DE CULPABILIDAD
Se resume en que no hay pena sin culpabilidad de donde
derivan tres garantas :
- No hay responsabilidad objetiva ni pena por el mero
resultado

- La responsabilidad y la pena son por el acto y no por el

autor
- La culpabilidad es la medida y lmite de la pena
Se encuentra normado en el Art. VII del T.P. del C.P.
4.- PRINCIPIO DE HUMANIDAD
Este principio sostiene que el estado, no puede disear
aplicar ni ejecutar sanciones penales que afecten la dignidad de
la persona, ni daen la constitucin psicofsica de los condenados.
Por tanto mucho menos se pueden incluir penas que destruyan la
vida de las personas .
Materialmente el principio de humanidad es, pues un lmite a
las penas crueles o a las penas de muerte y de prisin
indeterminada o cadena perpetua.
En nuestro pas no es aceptado plenamente .
Por sentencia del Tribunal Constitucional ( 010-2002-AI/TC de
3-1-2003), se ha establecido un lmite mnimo de duracin para
dicha pena indeterminada de 35 aos , a fin de facilitar un
procedimiento excepcional de revisin para la excarcelacin del
condenado, que regula el Art. 59-A del Cdigo de Ejecucin
Penal .
Conforme al Art. 140 de la C.P.E. de 1993, subsiste la pena
de muerte , aunque en forma limitada para los delitos de Traicin
a la Patria en caso de guerra exterior y terrorismo .
Est regulado , en el Art. 2 Inc. 24) literales g) y h) ,Art. 139
Incs., 21) y 22) de la C.P.E. 1993 y Cdigo de Ejecucin Penal .
5.- PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
(Principio de prohibicin de exceso de la pena justa )
Demanda que la pena debe guardar relacin con el grado de
responsabilidad del agente, con la magnitud del dao ocasionado
y con la trascendencia del bien jurdico lesionado .
Su regulacin , como aceptacin surge del Art. 3 de la C.P.E.
de 1993, Art. VIII del T.P.C.P. y una equilibrada y razonada
aplicacin judicial de los criterios de determinacin de la pena
regulados en los Arts. 45 y 46 C.P.
LA DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA
Se trata de un procedimiento tcnico y valorativo de
individualizacin de sanciones penales .

Es la actividad que desarrolla el operador jurisdiccional para

identificar de modo cualitativo y cuantitativo la sancin a imponer
en el caso concreto .
Nuestra legislacin penal , ha optado por un modelo
normativo que regula la determinacin judicial de la pena a partir
de una decisin legislativa que fija simplemente un lmite mnimo
y mximo de la clase de pena prevista, dejando en manos del
Juez la determinacin de la pena concreta , entre estos lmites ,
establece adems ciertas circunstancias modificativas de la
responsabilidad penal que afecta el marco penal abstracto ,asi
como criterios especficos que el Juez debe considerar en su labor
de individualizacin de la pena .
PROCESO DE DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA
I.- DETERMINACION DE LA CLASE DE PENA
II.- DETERMINACION DE LA PENA LEGAL GENERICA O ABSTRACTA
Marco punitivo >> minimo >>
<< mximo
Si por poltica o por efecto de tcnica legislativa solo se ha
considerado en cuanto a la pena uno de tales limites sea minimo
o mximo, en ese caso el Juez integra el lmite faltante en base a
la pena genrica de la clase de pena regulada en la parte general
del Cdigo Penal .Art. 29 .
III.- DETERMINACION DE LA PENA CONCRETA O ESPECIFICA
Criterios de fundamentacin y determinacin de pena,
estipulados en los Arts. 45 con carcter genrico y Art. 46 con
carcter especfico .
IV .- DETERMINACION DE LAS CIRCUNSTANCIAS DETERMINANTES
DE PENA
(Circunstancias modificativas de la responsabilidad penal )
Las circunstancias son factores o indicadores de carcter
objetivo o subjetivo que ayudan a la medicin de la intensidd de
un delito .
-Posibilitan valorar la mayor o menor disvaloracin de la
conducta ilcita (antijuricidad del hecho )
- O el mayor o menor grado de reproche que cabe formular al
autor de dicha conducta ( Culpabilidad del agente )
Mediante las circunstancias se puede apreciar, pues si un
delito es ms o menos grave y a partir de ello ponderar el
alcance cualitativo y cuantitativo de la pena que debe imponerse
a su autor o partcipe .,

Las circunstancias coadyuvan a la graduacin o

determinacin del quantum o extensin de la pena concreta
aplicable al hecho punible cometido .
Las circunstancias pueden ser objeto de varias
clasificaciones .
En atencin a nuestra legislacin penal, podemos utilizar 3
criterios de clasificacin, teniendo en cuenta la naturaleza ,
efectividad
y relacin con la pena conminada de las
circunstancias.
LAS ETAPAS DE LA DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA
Hayque distinguir entre determinacin legal de la pena y
determinacin o individualizacin judicial de la pena .
DEMETRIO CRESPO :
I.- DETERMINACION DE LA PENA LEGAL O GENERICA O
ABSTRACTA (PENA LEGAL O CONMINADA ) .
Marco penal - identificacin pena bsica
Pena mnima <<
>>pena mxima
EJ. Delito Homicidio simple
6 << >> 20
En aquellos casos en que el legislador solo ha considerado en la
pena legal o conminada uno de tales lmites ,sea el mnimo o el
mximo, el Juez debe integrar el limite faltante en base a lo que
corresponde genricamente para cada pena y que aparecen
regulados en la parte general del Cdigo Penal .caso Peruano Art.
29 CV.P..
Delito de Asesinato >>>>>Art. 108 C.P.
Pena minima
pena mxima
15 <<
>> ?
15 <<
>> 35
II.- DETERMINACION DE LA PENA LEGAL ESPECIFICA O CONCRETA
Corresponde al Juez la individualizacin de la pena concreta
dentro del espacio y limite prefijados por la pena bsica . Arts. 45
y 46 C.P., circunstancias legalmente relevantes .
III.- CIRCUNSTANCIAS DETERMINANTES DE PENA
Denominada tambin circunstancias modificativas de
responsabilidad penal .

Las circunstancias son factores o indicadores de carcter

objetivo o subjetivo que ayudan a la medicin de la intensidad de
un delito.
La funcin principal de las circunstancias no es otra que
coadyuvar a la graduacin o determinacin del quantum o
extensin de la pena concreta aplicable al hecho punible
cometido .
De acuerdo a nuestra legislacin, las circunstancias podemos
clasificar segn 3 criterios :
1.- Segn su naturaleza
2.- De acuerdo a su efectividad y
3.- Teniendo en cuenta la relacin con la pena conminada
1.- POR SU NATURALEZA.- Las circunstancias pueden ser :
A.- COMUNES O GENERICAS.- Reguladas en la parte general
del Cdigo Penal y que pueden operar en la determinacin de la
pena concreta de cualquier tipo penal :
Principalmente se encuentran reunidas en el Art. 46 C.P.
B.- ESPECIALES O ESPECIFICAS. Se regulan en la parte
especial y en conexin funcional solo con determinados delitos
Caso de las circunstancias previstas en los incisos del
Art. 186 y que operan exclusivamente con el delito de
Hurto-Art. 185 C.P.
Circunstancias que enumera el Art. 297 y que estn
consideradas
Para el delito de Trfico Ilcito de Drogas-Art. 296 C. P.
C.- TIPICOS O ACCIDENTALES
Son aquellas circunstancias que aadidas a un tipo legal
bsico, se integran con l y determinan la configuracin de un
tipo derivado o privilegiado o cualificado .
Caso del delito de Parricidio Art. 107 C.P., donde la
circunstancia
Del vnculo existente entre los sujetos activo y pasivo
configuran
Una forma cualificada de homicidio.
2.- EN RAZON A SU EFECTIVIDAD
A.- Circunstancias atenuantes
B.- Circunstancias agravantes
C.- Circunstancias mixtas

A.- CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES.- Son aquellas que por

sealar un menor disvalor de la conducta ilcita realizada o un
menor reproche de culpabilidad sobre el agente de la misma,
producen como efecto la consideracin de una menor punibilidad
o aplicacin de una pena menor .
Realizacin de delitos contra el Estado Civil
Por un mvil de honor . Art. 146 C.P.
B.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE.- Es consecuencia de un
mayor disvalor del comportamiento antijurdico ejecutado o un
mayor reproche del comportamiento antijurdico ejecutado o un
mayor reproche de culpabilidad sobre su autor , generan como
efecto la conminacin o imposicin de un pena ms grave.
Comisin de un delito de hurto al interior de
Una casa habitada. Art. 186 Inc.1) C.P.
C.- CIRCUNSTANCIA MIXTA .- Segn decisin poltico criminal
del legislador, pueden producir un efecto agravante o atenuante .
Como ocurre con la circunstancia de parentesco :
Agravante parental : Art. 179 Inc.a) Considera al Parentezco
del autor
Con la vctima como una circunstancia agravante especfica
en el delito
De promocin y favorecimiento de la prostitucin .
Eximente parental : Art. 208 C.P. El mismo factor parental es
una circuns
Tancia excluyente de punibilidad para determinados delitos
patrimonia
Les como el Hurto o los daos .
3.- RELACION DE LA CIRCUNSTANCIA CON LA PENA CONMINADA
Aqu se ubican las circunstancias cualificadas o privilegiadas ,
cuya caracterstica comn es que su presencia genera la
configuracin de un nuevo marco de conminacin penal .
Es decir , con estas circunstancias se modifican los limites
legales , minimos o mximos , de la pena conminada o legal para
el delito y pueden ser :
A.- CUALIFICADAS
B.- PRIVILEGIADAS

A.- CIRCUNSTANCIAS CUALIFICADAS .- Es cuando se produce una

modificacin ascendente de la conminacin penal que se
proyecta por encima del mximo legal original , el cual ahora se
convierte en mnimo .
Circunstancia cualificada .Art. 46-B Cdigo Penal , segn
dicha
Regulacin , dicha circunstancia motiva un nuevo extremo
mximo
De la pena y que ser una mitad por encima del mximo legl
fijado
Para el tipo penal.Acuerdo Plenario N. 1-2008-CJ-116.
Lo cual significa que la pena bsica se configura teniendo
como de lmite mnimo siempre el mximo original del delito
cometido.por tanto, se tiene como mnimo el mximo original , y
como nuevo mximo el que determine como efecto agravante la
ley .El Juez solo busca UNA pena concreta dentro de esa UNICA
PENA BASICA.
B.- CIRCUNSTANCIA PRIVILEGIADA.- A diferencia de lo anterior, lo
que vara de modo descendente en el mnimo legal original y
que ser sustituido por uno nuevo e inferior .
Art. 22 C.P. Minoria de edad penal >> 28 << 21
Mayoria de edad penal
>>> 65 aos
Art. 25 concordante con el Art. 16 C.P., caso de complicidad
secundaria .
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE DIFERENTE GRADO O NIVEL
Referida a las circunstancias agravantes especficas que
general escalas punitvas diferentes y ascedentes entre s .
Art. 152 C.P.
Art. 189 C.P.
Art. 297 c.p.
Artculo 189 C.P.
1er. Grado o nivel >> 12 >>>> 20 aos pena privativa de
libertad P.Legal
2do.grado o nivel >> 20 >>>> 30 aos pena privativa de
libertad P.legal
3er.grado o nivel
>> cadena perpetua Pena legal o
conminada

Artculo 46-B regula cuando la circunstancia de reincidencia se

genera por la comisin de determinados delitos como :
-Asesinato
-Lesiones Graves
-Secuestro
-Violacin de menores
-Robo con agravantes entre otros ; El Juez aumenta la pena en no
menor
De dos tercios por encima del mximo legal fijado para el tipo
penal hasta
Cadena perpetua .
NOTA.- Por la extensin de tal efecto calificante
consideramos que debe tratarse siempre de un caso de
reincidencia especfica , es decir el delito anterior debi ser de
igual especie que el nuevo delito cometido .
CONCURRENCIA DE CIRCUNSTANCIAS
Por la pluralidad de delito o agentes , en casos penales es
frecuente
encontrar
la
presencia
conjunta
de
varias
circunstancias de igual o distinta naturaleza y efectividad , lo que
se denomina concurrencia de circunstancias .
La determinacin de la pena concreta en estos supuestos
demanda una visualizacin analtica pero integrada a la vez que
coherente de la calidad y eficacia de las circunstancias
concurrentes , teniendo en cuenta su condicin , naturaleza y
efectos, los cuales permiten determinar la pena concreta , asi
tenemos : Que a mayor numero de circunstancias agravantes
concurrentes la posibilidad de alcanzar el extremo mximo de la
pena bsica ser tambin mayor
Igualmente , la pluralidad de circunstancias atenuantes
llevar el resultado de la cuantificacin punitiva, hacia el extremo
mnimo de la pena prevista para el delito cometido.
Finalmente la existencia simultnea de circunstancias
agravantes y atenuantes , la posibilidad cuantitativa de la pena
deber reflejar en proceso de compensacin entre factores de
aumento y disminucin de la pena, pudiendo ubicarse la
penalidad concreta en el espacio intermedio entre los lmites
inicial y final de la pena bsica.
LAS CIRCUNSTANCIAS GENERICAS DEL ARTICULO 46 CODIGO
PENAL

Existen un amplio catlogo de circunstancias genricas

previstas en el Art. 46 del Cdigo Penal de 1991 .
Corresponde al Juez , la facultad de conceder , en el caso
concreto, los correspondientes efectos de aumento o disminucin
de la penalidad que aporten con su presencia y naturaleza las
circunstancias concurrentes, no obstante ello, el deber de
motivacin obliga a razonar y justificar el valor y efectividad que
otorgue a tales circunstancias para la definicin de la pena
concreta aplicable al autor o partcipe del delito.
Estando a la posicin hermetica y dogmtica sostenida por
Bramont Ariass y Bramont Arias Torres, frente a estas
circunstancias , aluden que dichas circunstancias genrica estn
en relacin al injusto o al grado de responsabilidad del agente, de
ah que las primeras hacen una clara referencia a la cuanta del
injusto, es decir al grado de antijuricidad , de contrariedad de la
conducta con el derecho, con el orden jurdico, de ah que en esta
parte se encuentran : La naturaleza de la accin, los medios
empleados, la importancia de los deberes infringidos, la extensin
del dao o peligro causado y las circunstancias de tiempo, lugar,
modo y ocasin ; y las segundas referidas al grado de
responsabilidad del agente , buscan medir la capacidad para
delinquir del agente, deducida de factores que hayan actuado de
manera de no quitarle al sujeto su capacidad para dominarse
asimismo y superar el ambiente , lo que implica entre otros,
analizar el grado de maldad que el agente demostr en la
perpetracin
del
delito
cuya
sancin
se
pretende,
correspondiendo a esta categora ,la unidad o pluralidad de
agentes, la edad, la educacin, situacin econmica y medio
social, la reparacin expontanea que hubiere hecho del dao , la
confesin sincera antes de haber sido descubierto , las
condiciones del agente
BREVE ANALISIS DE LAS CIRCUNSTANCIAS GENERICA ART. 46
CODIGO PENAL
1.- LA NATURALEZA DE LA ACCION .- Permite atenuar o agravar
la pena ; En tanto ,permite dimensionar la magnitud del injusto
realizado. Segn la doctrina , el juez deber apreciar varios
aspectos como son el tipo de delito cometido o el modus operandi
empleado por el agente, esto es la forma como se ha manifestado
el hecho, pero tambin , el rgano jurisdiccional tendr en cuenta
el efecto psicolgico que aquel produce, de ah por Ej. Que

constituye circunstancia agravante especfica para el delito de

hurto La utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de
fondos , de la telemtica en general, o la violacin de empleo de
claves secretas ( Art. 186 -2do. Prrafo Inc.3 C.P.)
2.- LOS MEDIOS EMPLEADOS .- Supone que la realizacin del
delito se puede ver favorecida con el empleo de medios
idneos .asimismo, la naturaleza y efectividad daosa de su uso
pueden comprometer en mayor o menor medida la seguridad de
la vctima o provocar graves estragos . y segn Felipe
Villavicencio Terreros, considera que esta circunstancia se refiere
a la magnitud del injusto o segn Raul Pea Cabrera, seala que
obedece a la peligrosidad del agente, y a modo de ejemplo. Sobre
la relevancia de los medios empleados , lo encontramos en la
consideracin especfica de dicha agravante para configurar un
homicidio calificado, cuando el agente mata a la vctima,
empleando medios catastrficos fuego, explosin, veneno o por
cualquier otro medio capaz de poner en peligro la vida o salud de
otras personas (Art. 108 Inc.4 C.P.)
3.- LA IMPORTANCIA DE LOS DEBERES INFRINGIDOS.- Es una
circunstancia relacionada con la magnitud del injusto, pero que
toma en cuenta tambin la condicin personal y social del agente,
pues trasciende a la mera afectacin o puesta en peligro del bien
jurdico . Esto es, el agente compromete tambin, obligaciones
especiales de orden funcional , profesional o familiar que tiene
que observar a modo de Ej. Citamos .El del Agente del sector
inmobiliario financiero , bancario o burstil , que ejecuta desde su
posicin funcional una operacin de lavado de activos ( Art. 3 Inc.
a) de la Ley N. 27765 )
4.- LA EXTENSIN DEL DAO O PELIGRO CAUSADOS .- Ella
indica, la cuanta del injusto en su proyeccin material sobre el
bien jurdico tutelada, sin embargo como lo sostiene Angel
Gustavo Cornejo y es incongruente como lo sostiene la doctrina,
al considerar como circunstancia genrica, siendo lo ms
adecuado incluir como una circunstancia agravante especfica ,
tal como se encuentra considerado para el delito de Robo, en el
Art. 189 inc.3) prrafo 2do) , Colocando a la vctima o a su
familia en grave situacin econmica .

5.- LA CIRCUNSTANCIA DE TIEMPO, LUGAR , MODO Y OCASIN .Estn referidas a condiciones de tiempo, especiales y reflejan una
dimensin mayor en el injusto, ya que el agente suele
aprovecharlas para facilitar la ejecucin del delito .
En nuestra legislacin , encontramos incluido a modo de
circunstancias especficas .Ej. En el delito de Hurto y Robo,se
considera agravante que el delito se ejecute Con ocasin de
incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia
particular del agraviado (Art. 186 Inc.4) , o durante la noche o en
lugar desolado (Art. 189 Inc.2 C.P.). En otros casos estos factores
expresan tambin una actitud inescrupulosa , desafiante y audaz
de parte del infractor frente a la ley y los sistemas de control
penal . Ello se observa en el agravante del delito de trfico ilcito
de drogas , cuando el hecho es cometido en el interior o
inmediaciones de un establecimiento de enseanza, centro
asistencial de salud, recinto deportivo, lugar de detencin o
reclusin Art. 297 Inc.4 C.P.
6.- LOS MOVILES Y FINES.- Tales circunstancias coadyuvan a medir
el grado de reproche que cabe formular al autor del delito. Su
naturaleza subjetiva es preeminente y se expresa en lo ftil ,
altruista o egosta del mvil o finalidad . Asi tenemos por Ej. En el
delito de instigacin o ayuda al suicidio , la penalidad se agrava
especficamente Si el agente acto por un mvil egosta (Art.
113 C.P.). En cambio el Art. 146 considera que se configura una
circunstancia atenuante especfica en los delitos contra el Estado
Civil , cuando se comete el hecho por un mvil de honor.
7.- LA UNIDAD O PLURALIDAD DE AGENTES .- La pluralidad de
agentes indica una mayor grado de peligrosidad y de inseguridad
para la vctima e importa un acuerdo de voluntades que se
integran para lo ilcito y es importante destacar que la pluralidad
de agentes expresa siempre una coautora funcional, esto es un
condominio del hecho; De ah que no se pueden incluir a los
partcipes , sean instigadores o complices, .El Cdigo penal
vigente califica con frecuencia a tal pluralidad como circunstancia
agravante especfica. Como ocurre en los delitos de Hurto (Art.
186 Inc.6) C.P. ; Usurpacin (Art. 202 Inc.2) C.P., o Trfico Ilicito de
Drogas (Art 297 Inc.6) C.P.,
8.- LA EDAD-EDUCACION- SITUACION ECONOMICA Y MEDIO
SOCIAL .- Estas circunstancias operan sobre el grado de

culpabilidad del agente y sobre la intensidad del reproche que

cabra hacerla ; Estn referidas a las circunstancias vinculadas a
la capacidad penal del imputado y a su mayor o menor posibilidad
para internalizar el mandato normativo ,asi como para motivarse
en el y en sus exigencias sociales .
9.- LA REPARACION ESPONTANEA QUE HUBIERE HECHO DEL
DAO .- Esta circunstancia toma en cuenta la conducta posterior
al delito que exterioriz el agente y segn Pea Cabrera; La
reparacin espontanea implica que debe ser voluntaria, antes de
la sentencia, debe partir del autor y no de terceros, en cuyo caso
podra tratarse de un encubrimiento.
10.- LA CONFESION SINCERA ANTES DE HABER SIDO
DESCUBIERTO.- Esta circunstancia valora, un acto de
arrepentimiento posterior al delito.Con ello, se expresa la
voluntad del agente de hacerse responsable por el ilcito
cometido y de asumir plenamente las consecuencias jurdica que
de ello derivan. Actualmente el Art. 161 del C.P. del 2004, se
considerar una atenuante privilegiada , a diferencia de lo previsto
en el Art. 46 C.,P.,, y que equivale a la autodenuncia. De all que
su menor eficacia procesal y probatoria determine que solo se le
conceda la condicin de circunstancia genrica .
11.- LAS CONDICIONES PERSONALES Y CIRCUNSTANCIAS QUE
LLEVEN AL CONOCIMIENTO DEL AGENTE
Constituye una circunstancia de facultad discrecional que la
ye concede al juez, al otorgar una opcin indeterminada y
abierta , para interpretar y apreciar otras circunstancias , distintas
de las expresamente identificadas por cada inciso precedente de
dicha disposicin legal .
12 13.- El Cdigo Penal , incluye incorrectamente como
circunstancias genricas a la REINCIDENCIA Y A LA HABITUALIDAD
O REITERANCIA, desconociendo su condicin de circunstancias
agravantes genricas, pero cualificadas , con regulacin y
efectividad propias segn lo estipulado en los Arts. 46-B y 46-C
C.P.
Estos numerales, han sido incluidos por el Art. 1 de la Ley N.
28726 publicado el 09-05-2006, modificado por Leyes Ns.
29407 de 16-09-2009 y 29570 de 20-08-2010 .

REINCIDENCIA Y HABITUALIDAD
Se han presentado una serie de problemas dogmticos
derivados de la Reincorporacin de las circunstancias agravantes
por reincidencia y habitualidad , mediante la Ley N. 28726 del 9mayo del 2006, modificada sucesivamente , por las leyes Ns.
29407 del 16 setiembre 2009 y 29570 de 20 agosto 2010, y a su
vez con la Ley N. 28730 del 13 mayo 2006, que modific el
artculo 50del Cdigo Penal referido al concurso real de delitos,
por el cual se incluye un nuevo criterio de rector de la
determinacin de la pena al denominado principio de
acumulacin de penas; Hasta el debate de la constitucionalidad ,
cuyo problema qued superado con la sentencia N. 0014-2006PI/TC de 19 enero 2007, a travs del cual el Tribunal
Constitucional ratific la legitimidad , vigencia y operatividad
punitiva de tales agravantes; Es bajo este contexto en que se di
el ACUERDO PLENARIO N. 1-2008/CJ/116 de las SALAS PENALES
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA de 18 julio
2008, en que se defini los criterios vinculantes, y a travs de sus
fundamentos jurdicos DECIMO SEGUNDO Y DECIMO TERCERO,
seal las pautas de interpretacin en ella contenidas.
LOS CONCURSOS DE DELITOS
Conforme a la doctrina y a la legislacin vigente, se produce
un concurso de delitos, cuando una misma persona realiza
simultneamente varios tipos penales al que se le denomina
CONCURSO IDEAL DE DELITOS o cuando de modo secuencial
comete varios delitos independientes entre si, al que se le
denomina CONCURSO REAL DE DELITOS
,
los
cuales
se
encuentran previstos en los Arts. 48 y 50 del C.P.
EL CONCURSO IDEAL DE DELITOS
El concurso ideal de delitos, tiene lugar cuando la accin
ejecutada por el agente cumple los elementos constitutivos de 2
o ms tipos penales, como consecuencia de ello se produce, pues,
una pluralidad de tipos y sanciones aplicadas ya que ninguna
resulta capaz de comprender en su totalidad la conducta
realizada por aquel .
El concurso ideal de delitos requiere, pues , para su
configuracin de la concurrencia de 3 presupuestos :
a) Unidad de accin
b) Pluralidad de tipos legales realizados
c) Unidad de autor

d)

El Art. 48 del C.P., originariamente recoga el principio de

asperacin , sin
embargo con la modificacin introducida por la Ley 28726 del 9
de mayo 2006, este artculo qued reformulado en cuanto a sus
reglas de determinacin de la pena concreta, habiendo
establecido esta reforma :
-Que en primer lugar, la pena bsica sera siempre la ms
grave de las previstas para los tipos penales realizados .
- En segundo lugar, que dicha pena bsica se podra
incrementar hasta en una cuarta parte por encima del mximo
legal sin establecer mayores presupuestos para ello .
Sin embargo dicho incremento no debera superar , en
ningn supuesto los 35 aos si se trataba de pena privativa de
libertad temporal , sin embargo no se ha regulado el caso donde
uno o ms penas conminadas en los tipos penales realizados
fuera de cadena perpetua; En tal situacin se considera que no
cabe incremento alguno por la naturaleza indeterminada de la
pena .
EL CONCURSO REAL DE DELITOS
El concurso real de delitos, tiene lugar cuando el mismo
agente, con varias acciones independientes , comete
sucesivamente varios delitos, tambin independientes y como
seala Felipe A. Villavicencio Terreros, el concurso real se
caracteriza por presentar pluralidad de acciones y por eso
constituye la contrapartida del concurso ideal .
Conforme a nuestra legislacin penal, podemos distinguir 2
clases de concurso real de delitos :
- El homogneo y
- El Heterogeneo
Se llama concurso real homogneo, cuando la pluralidad de
delitos se relaciona con infracciones de una misma especie.Ej.
cuando el agente realiz en varias ocasiones y de modo
independiente varios hurtos .
Se denomina concurso real heterogneo ,cuando la
pluralidad de delitos cometidos se relaciona con infracciones de
distinta especie.Ese es el caso de quien comete en diferentes
oportunidades un robo, un homicidio y una estafa.
El concurso real de delitos , requiere, para su realizacin de
los siguientes requisitos :
a.- Pluralidad de acciones

b.- Pluralidad de delitos independientes

c.- Unidad de autor
Conforme al Art. 50 del C.P., modificado por la ley N. 28730
del 13 mayo 2006, a diferencia del procedimiento anterior en el
cual primaba el principio de absorcin y de asperacin, para la
determinacin de la pena concreta en el concurso real de delitos,
en la actualidad se ha incorporado como PRINCIPIO RECTOR DE
LA DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA, EL PRINCIPIO DE
ACUMULACION , cuyo resultado punitivo se obtiene de la manera
siguiente :
PRIMERO.- Se debe definir una pena bsica y una concreto
parcial, para cada delito integrante del concurso .
Esto es, inicialmente se sealara la pena bsica en atencin
a la penalidad conminada para el delito
Posteriormente se definir la pena concreta que corresponda
a ese delito y a las circunstancias concurrentes en su comisin.
Finalmente se sumarn las penas concretas parciales
obtenidas para cada delito lo que aportar como resultado la
pena concreta total del concurso real. La misma que deber ser
cometida a un examen de validacin a fin de verificar que no
exceda de 35 aos si es pena privativa de libertad , que tampoco
el resultado punitivo obtenido supere el doble de la pena concreta
parcial obtenida para el delito ms grave y que si uno de los
delitos en concurso resulta sancionable con una pena concreta
parcial de cadena perpetua, solo se considerar tal sancin de
privativa de libertad indeterminada como las nica pena concreta
del concurso de delitos, excluyendo en tal supuesto, las dems
penas concretas parciales .
Este procedimiento ha sido acogido por el ACUERDO
PLENARIO N. 04-2009/CJ-116 de las Salas Penales de la Corte
Suprema .
EL CONCURSO REAL RETROSPECTIVO DE DELITOS
Una forma especial de concurso real de delitos es el
denominado concurso real retrospectivo o posterior , actualmente
regulado en el Art. 51 del C.P., el mismo que ha sido objeto de
sucesivas modificaciones mediante leyes N. 26832 de 3 julio
1997 y 29730 del 13 de mayo de 2006, .
Esta modalidad se produce cuando los delitos en concurso
real no son juzgados simultneamente en un solo proceso, esto
es, si bien el mismo agente ha sido autor de varios delitos
independientes , el fue inicialmente procesado y condenado

solamente por algunos de los delitos cometidos. Posteriormente al

descubrirse de manera sucesiva los delitos restantes , es decir
con posterioridad a la 1ra. Sentencia, ellos darn lugar a nuevos
juzgamientos.
Para que se produzca un concurso real retrospectivo de
delitos se requiere:
a.- pluralidad de delitos independientes
b.- El juzgamiento sucesivo de los delitos en procesos diferentes
c.- Unidad de autor
Conforme al Art.51 del C.P., modificado por ley N. 28730, ha
establecido que la pena concreta en estos casos debe construirse
utilizando igual procedimiento que el contemplado para el
concurso real de delitos . por tanto se irn sumando las penas
concretas parciales que se impongan por cada delito en cada
nuevo juzgamiento a aquellos que fueron impuestas en cada
nuevo juzgamiento a aquellos que fueron impuestas en los
juzgamiento precedentes , hasta agotar el nmero de delitos en
concurso .
DELITO CONTINUADO Y DELITO MASA .
El derecho comparado les da un tratamiento sistemtico
independiente, sin embargo la legislacin peruana, tiene la
particularidad de haber creado una condicin de dependencia del
delito masa hacia el delito continuado .
El delito continuado est previsto en el Art. 49 del C.P., tiene
lugar cuando varias acciones ejecutan una misma resolucin o
decisin criminal , lo que objetivamente implica varias violaciones
de un mismo dispositivo penal o de igual o semejante naturaleza
por Ej. Mario decide hurtar 5 perlas de collar que se exhibe en la
sala de la casa donde trabaja como ayudante de cocina, y para
evitar ser descubierto acuerda llevarse una perla cada dia a la
hora de su salida . todos los actos que realiza Mario son
apreciados como partes de un solo delito y no como varios delitos
independientes .
El delito continuado requiere para su configuracin y efecto
sobre la determinacin de la pena, de la concurrencia de 6
requisitos :
1) Identidad de autor
2) Pluralidad de acciones homogneas

3) Pluralidad de violaciones de la misma ley penal o de

naturaleza semejante
4) Realizacin de las acciones en momentos diferentes o en un
mismo contexto temporal de ejecucin .
5) Identidad de resolucin criminal
6) Unidad de objeto pasivo .
Las reglas de determinacin de la pena en el delito
continuado disponen
Que se debe aplicar la pena pertinente al delito cometido cuando
los actos relacionados con infracciones distintas aunque de
semejante naturaleza (Hurto-Robo-Estafa apropiacin ilcita ), el
juez deber de aplicar la pena del delito ms grave; En
consecuencia como seala Garca Cavero (Lecciones de derecho
penal parte general edit. Grijley-2008) rige para este ltimo
caso el criterio de la absorcin .
La ley N. 26683 de 11-11-1996 ,introduce el criterio ultimo a
que se hace referencia .
El delito masa est regulado tambin en el Art. 49 C.P. la ley
otorga la calidad de circunstancia agravante especfica y
cualificada del delito continuado .El se configura sobre l base de
una pluralidad de personas que resultan perjudicadas por el delito
continuado que ejecuta el agente . Ej Carlos oferta a travs de un
diario la constitucin de una sociedad filantrpica , solicitando
que los interesados deben ingresar sus aportes en un cuenta .A
su llamado concurren varias personas con sus aportes .Pero luego
carlos desaparece con el dinero recaudado .
Los elementos del delito masa, son los siguientes :
1.-Realizacin de un delito continuaco
2.- Pluralidad de personas perjudicadas por el delito
En el delito masa se debe determinar la pena a partir de una
nueva escala de pena conminada donde el minimo legal
corresponde al mximo original previsto para el delito continuado
cometido y el nuevo mximo legal se extiende a una tercera por
encima de aquel.
Ej tratndose de un delito de estafa (Art. 196 C.,P.) donde el
mximo de la pena conminada es de 6 aos , presencia de un
delito masa determina que el nuevo mximo legal se eleve a 8
aos , de modo que el Juez en todos los casos determinan la pena
concreta del autor del delito masa en esa nueva escala de pena
legal o conminada ( 6 < >8 aos de p.p.l.) , Se rige por el
criterio de ASPERACION .

Estas reglas quedan excluidas , en los casos donde resulten

afectados los bienes jurdicos de naturaleza eminentemente
personal pertenecientes a sujetos distintos, como es la vida , la
libertad individual , en estos casos rige el concurso real de
delitos .
En el acuerdo plenario N. 8 -2009/CJ-116, se ha desarrollado
algunos criterios en torno a la determinacin judicial de la pena ,
para los casos de delito continuado y delito masa .