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DerechoPenalII
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www.u pd sfaceboo k
DERECHOPENAL II
PROGRAMA ANAL TICO
IDENTIFICACIN
Car rera
: Derecho
Sig la
: DER211
Mater ia
: DerechoPenalII
Car g aHo r ar ia
: 4HEncuentros 4H TutorasVirtuales
Nivel
: SegundoSemestre
Req u is ito
: DER121
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RevelacindesecretosSabotaje.
UNIDAD2.
2.1.Delitoscontralaseguridadinternadelestado:
2.2. Alzamiento armado Concesin de facultades Sedicin, Atribuirse los derechos
delPueblo,rebelinysedicinConspiracinSeduccindetropas.
UNIDAD3.
3.1.Delitoscontralafuncinpblica:
3.2.
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UNIDAD14.
14.1. Delito sco n tralap ro p iedad III.
14.2. ApropiacinindebidaApropiacin de tesoro Ventade prenda Agravacin y
atenuacin Abigeato Usurpacin Despojo Alteracin de linderos Perturbacin
UsurpacinDaosimpleDaocalificadoUsuraUsuraagravadaDelitoscontrael
derechodeautor.
III.METODOL OGIA
1 ExplicacinMagistraldelasunidadesacargodeldocenteconparticipacin
activadelosalumnosmediantepreguntasyrespuestasdeconocimientoy
razonamiento.
2 Participacindelosalumnosenla investigacin
3
resolucinyexposicindecasosprcticoshipotticosyrealesrelacionados
conlasunidadesprogramticas
4. Mtododelcasoindividual
IV.SISTEMADEEVAL UACIN
Mater iat ip o B.Cu rso spo r En cu en tro s
Exmenes
ActividadesAcadmicas
60pts.
20pts.
Investigacin
20pts.
TOTAL
100p ts.
V.BIBL IOGRAFA
BSICA
MNDEZPAL.DERECHOPENALII.CURSOSPORENCUENTROS.UPDS.JUNIO
2007.
COMPL EMENTARIA
1.ARTEAGASNCHEZ,ALBERTO:DerechoPenal.
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2.ZAFFARONI,RALEUGENIO:ManualdeDerechoPenal.
3.VILLAMOR,FERNANDO:Derechopenalparteespecial.
4.OSSIO,MEDRANO:DerechoPenal,(ParteEspecial).
5.BENJAMINMIGUELHARB DERECHOPENALPARTEESPECIAL.
6.DOMIANOVICARGIBAY,MELINA:DerechoPenalyPenologa.
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ORIENTACIONESMETODOLOGICAS
1.In tr o d u ccin .
Laasignatura"DerechoPenalII", eselestudiodelosdelitosenparticular.
Seindividualizacadaunodelostipospenales,seestablecesucontenidoyalcances a
travsdediversasteoras.
Setrabaja con lafinalidad de escudriaren los delitos hastaencontrar su verdadera
razndeser.Esdecirlafinalidadparalacualfueroncreadoscadaunodeellos.
Luego,considerando quelalabordelprofesionalabogado,delJuez,eslaadecuacin
delasconductasal tipopenal, se analizan einterpretancasos reales con la finalidad
de interpretar estas realidades y sus circunstancias para posteriormente adecuarlas
de manera sincronizada a la descripcin que hace la ley de los delitos y que se
denominantipospenales.
Enestesentido,DerechoPenalIIesunamateria prctica,setrabajaconlarealidady
permitir su conocimiento interpretar los delitos cometidos en el marco de la
legislacinpenal.
La asignatura tendr un tiempo de duracin de cuatro semanas, durante el cual el
alumno deber agilizar los captulos correspondientes al texto base correspondiente a
lamateria.
1.1.Ob jetivo s Gen er ales .
Los objetivos generales de la materia se encuentra directamente relacionados a la
posibilidadciertadeconectaralalumnoatravsdelestudiodelostipospenales conla
realidad delictiva de Bolivia, con el propsito ltimo de contribuir a la interpretacin
correctadelosdelitoscomomecanismosdeaplicarlajusticiaensurealpropsito.
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2.Des ar ro llo
2.1.N cleo s Tem tico s
Los temas del programaanalticodebernserestudiados deacuerdoalsiguiente plan
deestudiosdelosncleostemticos:
PRIMERENCUENTRO
NCL EOTEMATICOI
UNIDAD1.
1.1.Delitoscontralaseguridadexterna:
1.2. Traicin Espionaje Sometimiento a dominio extranjero Actos hostiles
RevelacindesecretosSabotaje.
UNIDAD2.
2.1.Delitoscontralaseguridadinternadelestado:
2.2. Alzamiento armado Concesin de facultades Sedicin, Atribuirse los derechos
delPueblo,rebelinysedicinConspiracinSeduccindetropas.
UNIDAD3.
3.1.Delitoscontralafuncinpblica:
3.2. Peculado Peculado culposo Malversacin Cohecho,
Uso indebido de
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UNIDAD 5.
8.1. Delitoscontralafpblica
8.2. Falsificacin de moneda Circulacin de moneda Emisin ilegal Fabricacin de
sellos ImpresinfraudulentaFalsificacindeentradas.
UNIDAD 6.
9.1. DelitoscontralafpblicaII.
9.2. Falsificacin dedocumentosen General Falsedad material falsedad ideolgica
Falsificacindedocumento privado Falsificacindecertificado medico Usode
instrumento falsificadoChequesinprovisindefondos.
A.OBJ ETIVOSESPECIFICOS.
Los temas sealados se encuentran orientados al conocimiento de los delitos que
tutelan la seguridad interna, el sistema constitucional vigente, la democracia como
formaorganizativadenuestropas.
B.L ECTURASDEL TEXTOGUIA.
Elcontenido temticoseencuentra en el texto base, unidad III IV y V y en el libro
de Benjamn Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo III, Captulo IV, V y
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VI.
C.ACTIVIDADES.
Trabajodegrupoadecuandohechosrealesalostipospenales. Discusingrupal.
TERCERENCUENTRO
N c leo Tem tico 3
UNIDAD7.
7.1.Deli to sco n tr ala v ida.
7.2. Homicidio, asesinato Parricidio Homicidio por emocin violenta Homicidio en
practicas deportivas Homicidio suicidio Homicidio piadoso Infanticidio, Homicidio
enriaHomicidioculposoHomicidioenaccidentedetrnsito.
UNIDAD 8.
8.1.Deli to sco n tr alav id aylain teg r id ad co rpo ral.
8.2. Aborto Clasesde aborto Abortocon el consentimiento dela mujer Aborto sin
consentimiento de la mujer Aborto seguido de lesin y muerte Aborto Honoris
causaAbortopreterintencional,Aborto culposo.
UNIDAD 9.
9.1.Delitoscontralaintegridadcorporalylasalud.
9.2. Lesiones graves y gravsimas Lesin seguida de muerte Lesiones culposas,
Autolesincausasdeimpunidad.
UNIDAD10.
10.1. Delitos,contra lasbuenascostumbres.
10.2. Violacin, Violacin de nio, nia, adolescente Violacin en estado de
inconciencia Abuso deshonesto, Rapto propio Rapto impropio Rapto con mira
matrimonial.
A.OBJ ETIVOSESPECIFICOS
Ncleotemticopermitirelconocimientodelosdelitosdemayorgravedadcomoson
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lasdiversasformasdehomicidios.Individualizacadaunodeellosyestablecelas
formasagravadasyatenuadasdehomicidios. Posibilitaralainterpretacinadecuada
deloshechospunibles.
B.L ECTURASDEL TEXTOGUIA.
El contenido temtico se encuentra en el texto base, unidad VII VIII Y IX y en el
librodeBenjamnMiguelHarbderechopenalpartegeneral,CapituloVII,CapituloVIII,
IX,X,XIyXII.
C.ACTIVIDA DES.
Anlisisgrupalsobreloselementosindividualizadotesypropiosdelasdiversasformas
dehomicidiosdemaneracomparativaconcasosreales.
CUARTOENCUENTRO
N c leo Tem tico .4
UNIDAD11.
11.1. Deli to scon tr aelab an do no d en i osein cap aces.
11. Abandonodemenores Abandonoporcausadehonor Abandonodeincapaces.
UNIDAD12.
12.1. Delito sco n tr alap ro p ied ad .
12.2. Robo Hurto Robo Agravado Agravantes Hurto de cosa comn Hurto de uso
Sustraccindeenerga.
UNIDAD13.
13.1. Delito sco n tralap ro p iedad II.
13.2. ExtorsinSecuestroEstafaAbusodeconfianzaAbusodefirmaenblanco
Estelionato Fraude seguro Destruccin de cosas propias para defraudar Quiebra
fraudulentaAlzamientodebienes.
UNIDAD14.
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"DerechoPenal,ParteGeneral
Autor:
Editorial:
Juventud
Editorial:
Edicin:
La
Sptima
CdigoPenalContienetodoslostipospenales.
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2.3.Materialexp licativo
La explicacin de cada tema se encuentra desarrollado en cada uno de las unidades
deltextogua.Materialadicionaldeapoyoseproporcionarporplataforma.
2.4.Ejem p lificac i n .
SetrabajaraconelcasodeCentellas,aefectodequelosalumnospuedanidentificarel
tipo penal cometido por el mencionado seor y adems aplicar las teoras de la
causalidad,imputacinobjetiva,errordehechoydelitoimposible.
2.5.Mto d o sau tilizar .
Seutilizarael mtodo de caso individual, trabajo de campo y anlisisdeductivo de las
teorasdelderechoenlosencuentrosfsicosdelosdassbados.
Por otro lado se impartir la clase magistral mediante la mitad del periodo y luego el
resto del tiempo se intercambiar criterios e ideas con los alumnos sobre los temas
analizados.
En los encuentros virtuales se proceder al envo de informacin referida a los tipos
penales, las teoras que la respaldan y establecer sus alcances a travs de las
diversasformasdeinterpretacin.
3.Co n c lu sin
Pr eg u n tasyejer cicio s
a) Definicindeldelito
b) Evolucinhistricadeldelito
c) Conceptodemtodos
d) Queeselmtodojurdico
e) Conceptodeciencia
f) Definaelderechopenal
g) Sealelosprincipiosbsicosdelderechopenal
h) Denominacionesdelderechopenal
i) Conceptodepolticacriminal
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j) Evolucindelapena
k) Conceptodeleypenal
l) Interpretacindelaleypenal
m) Conceptodeextradicin
n) Sealelasclasesdeinfraccinalaleypenal
o) Queesdelitoformalydelitoderesultado
p) Queesdelitoinstantneoydelitopermanente
q) Conceptodeaccin
r) Conceptodetipicidad
s) Conceptodeantijuricidad
t) Conceptodeculpabilidad
u) Sealelasformasdeparticipacincriminal
v) Conceptodetipopenal
w) Conceptodeloselementosindividualesoespecficosdeldelito.
4.Glo sar io d etrm in o s tcn ico s
a) Pr in cip io d e leg alid ad .Supremaca de la ley. Se expresa en el aforismo
jurdiconohaydelitosinleypreviaqueasloestablezca.
b) Dog m atis m o .Negacindelaanaloga,ladescripcindelosdelitosnosela
puedeinterpretardemaneradiferentealaestablecidaensuredaccin.
c) Bien esju rd ico s .Objetodeproteccindelderechopenal(vida,propiedad).
d) Cu lp ab ilid ad .Gradodereprochesocialqueseexpresaatravsdeldoloola
culpa.
e) Pen a.Sancinemergentealainfraccinalaleypenal.
f. Tip o p en al.Descripcinquehacelaleydelosdelitosenparticular.
g.Tip icid ad .Adecuacindelaconductaprotagonizadaporelhombrealtipo
penal.
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UNIDAD1
CAPITUL OI
DEL OSDELITOSENPARTICULAR
Ob jeto ySistem ad elaPar teEsp ecial
El objeto de la Parte Especial en el Derecho Penal, es el anlisis de los delitos en
particular. La aplicacin al caso concreto de los principios establecidos en la Parte
General del derechopenal.Sedenomina"Delos DelitosenParticular",porqueestudia
y analiza la conducta delictiva concreta por ello describe cada figura delictiva ms la
penalidadqueaparejaesaconduca.
El profesor Jos Mara Rodrguez Devesa dice al respecto, que "el principio de
legalidad sera ilusorio, en cuanto garanta si la ley no describiera las conductas que
reputapunibles.LaParteEspecial eslanica divisindelderechopositivo,querevela
hastaqupuntoel legisladorseatieneaesteprincipioyculeselgradode seguridad
jurdicaquegarantizaelordenamientopunitivo.LaconcrecincaractersticadelaParte
Especial afecta, sobre todo,ala accin (tpicamente antijurdica ya la punibilidad"(R.
Devesa,II,4).
En cuanto al sistema, el Cdigo penal boliviano se atiene al criterio del bien jurdico
protegido, es decir el inters jurdicamente tutelado, pero simplemente como criterio
rector yaqueellonosignificadejaraunladoelobjetomaterialdeldelito,losmodosde
comisin, por eso, es que, por ejemplo, en los delitos contra la vida, si bien existe un
intersjurdicamentetutelado(lavida),sinembargo,haynumerososdelitos:asesinato,
parricidio,infanticidio,etc.Deotraparte,elcdigoencuantoalasistematizacindela
Parte Especial, tambin acenta la importancia del sujeto pasivo del delito, por ello la
divisindeDelitoscontraelEstadoyDelitoscontralasPersonas.
ElLibroSegundodelCdigopenal,sedivideenTtulos,estos,asuvez,sesubdividen
en captulos, los que se reparten en artculos. Cada Ttulo cobija un bien jurdico
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protegido. As, por ejemplo, el Ttulo VIII, el bien jurdico protegido es la vida y la
integridadcorporal.Lassubclasificaciones,estn contenidasenloscuatrocaptulos: I)
HomicidioII)AbortoIII)Delitoscontralaintegridadcorporalylasaludy IV)Abandono
deniosodeotraspersonasincapaces.
El cdigo adopta el sistema denominado por Rodrguez Devesa, transpersonalista, en
el cual el Estado ocupa el primer lugar sin que ello signifique la preeminencia de
valorespuestoque,inclusive,puedentenerelmismorango.
Pese a queladoctrinaprefiereanteponer,alanlisisdelosDelitoscontraelEstado,el
de los Delitos contra las Personas, por considerar que aquellos tienen como
presupuesto el conocimiento de estos ltimos, ya que lo simple debe preceder a lo
compuesto, nosotros seguiremos rigurosamente el sistema del actual cdigo, funda
mentalmenteporqueexistetradicinenlosprogramasdelasfacultadesdederechodel
pas,sindesconocer,porsupuesto,ladoctrinaysuslineamientos.
DEL ITOSCONTRAL A SEGURIDADDEL ESTADO
Se denominan as todas las conductas que atenan contra "la personalidad jurdica en
la que se estructura la vida poltica de una colectividad" (R. Devesa, II, 577). Su
regulacin est determinada en el Ttulo I del Libro Segundo, del cdigo penal. El
captulo I, se refiere a los delitos que atacan la seguridad exterior del Estado. El
captulo II, a los delitos contra la seguridad interior del mismo el captulo III, a los
delitos que afectan a la tranquilidad pblica y, por ltimo, el captulo IV, los delitos
contraelDerechodeGentes.
DEL ITOSCONTRAL ASEGURIDADEXTERIORDEL ESTA DO
ElcaptuloI,TtuloIdelLibroSegundodelCdigopenalboliviano,bajoeln o m en iu ris
de Delitos contra la Seguridad Exterior del Estado, regula y tipifica todas aquellas
conductas que atentan contra la seguridad exterior del Estado, contra la esencia de
ste,encuantoacomunidadpolticamenteorganizada.Nospareceimportantecitarel
comentarioqueaesterespectotieneelprofesorRodrguezDevesa,quiendice:"esem
presavanaelpretendergarantizarlaseguridadexteriordelEstado,estoesprevalecer
deingerenciasprocedentesdelextranjero,sintenerencuentaquelacorazadelEstado
est,situadamsalldesusfronteras.Supaznopuededesligarsedelapazenotros
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territorios del globo. El alcance de las armas modernas y la extensin del rgimen de
alianzasconviertealagresordeunEstadolejanoenunagresorpotencialdenoimporta
cualquier otro Estado, si triunfa en sus injustos propsitos. Por ello, es una elemental
exigencia, noslo de lasolidaridad nternacional, sinodelosintereses nacionales,la
condenacin en la ley penaldela guerradeagresincomo delito internacionalydela
propagandaparauna guerra deestaclase, cualquiera quesea el pas contraquien se
lleveacabo"(R.Devesa,II, 599).
TRA ICIN
Enelordenamientojurdicopenalboliviano,latraicinestregulada,porunaparte,en
la ConstitucinPoltica del Estado queal hablar dela pena de treintaaos(aboliendo
lapena demuerteparalos casosdetraicinalapatria,asesinatoyparricidio)diceque
se entiende por traicin, la complicidad con el enemigo durante el estado de guerra
extranjera".YporotraparteporelCdigopenal, artculo109queliteralmentedice: "El
boliviano que tomare armas contra la patria, se uniere a sus enemigos, les prestare
ayuda o de cualquier otro modo se hallare en complicidad con el enemigo durante el
estado de guerra extranjera, sufrir la pena de muerte". En consecuencia, para que
existatraicinesnecesarioqueelpasseencuentreenestadodeguerra.
ElbienjurdicoprotegidoeslaindependenciaolaintegridaddelaNacin.Noaclarael
cdigo qu debe entenderse por estado de guerra, creemos que no es necesario una
declaracin formal de guerra ya que existen situaciones conflictivas de carcter
internacional,quenoconllevannecesariamenteladeclaratoriadeunestadodeguerra.
Elsujetoactivoesel"bolivianoquetomarearmas...",aunqueelartculo113delcdigo
extiendelaaplicacindelprecepto,alosextranjerosresidentesenterritorioboliviano.
El sujeto pasivo es el Estado Boliviano o las potencias aliadas de ste, cuando se
hallare en guerra aliado con un Estado frente a otra potencia. As lo determina el Art.
120 delCdigo, que literalmente dice: "Las disposiciones establecidas enlosartculos
anterioresseaplicarntambincuandoloshechosprevistosenellas fuerencometidos
contraunapotenciaaliadadeBolivia,enguerracontraunenemigocomn".
El delito puede cometerse de diferentes maneras: 1) tomar armas contra la .patria, es
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decir enrolarse bajo banderas del enemigo, combatiendo a favor de ste 2) unirse al
enemigo, supone por parte del sujeto activo la voluntad de formar parte de las filas
enemigas,aunquenollegueacombatir3)prestarayuda.Estaayudadebetener,como
dice Soler, el carcter de cooperacin al esfuerzo guerrero del enemigo, ayudando
financieramente sobre artculosde valor militar,auxiliando para quelosprisioneros de
guerra se fuguen. (Cfr. Soler, V, 18). Por ltimo, el cdigo seala que se comete
traicin,hallndoseencomplicidadconelenemigodecualquierotromodo.Esteltimo
supuesto se halla acorde con el precepto constitucional. Para determinar la
complicidad, ha de acudirse, necesariamente, al concepto de este grado de
participacin criminal que seala el artculo 23 del cdigo penal, a cuyo texto nos
remitimos. La pena sealada para este delito, segn el Art. 109 del Cdigo penal, es
demuerte,sinembargo,staquedaabolidaporpreceptoconstitucional,convirtindose
enpresidiodetreintaaos,sinderechoaindulto.
SOMETIMIENTOTOTAL OPARCIAL DEL ANACINA L DOMINIOEXTRANJERO
Elartculo 110 delCdigopenal,define este tipo penalenlossiguientes trminos: "El
querealizarelosactosprevistosenelartculoanterioruotrossemejantes,tendentesa
someter total o parcialmente la Nacin al dominio extranjero o a menoscabar su
independenciaointegridad,sersancionadoconpenademuerte".
El bien jurdico protegido es, indudablemente, la independencia o la integridad de la
Nacin. Sujeto activo, puede ser cualquier persona que realice actos tendentes a
someter a la Nacin, total o parcialmente, al dominio extranjero, o a desmembrarla.
SujetopasivoeselEstadoBoliviano.
Estetipopenales,enlafuentedirectadelcdigopenalboliviano,una figuraagravada
detraicin.Enefecto,elartculo215delCdigopenalargentino,consideraestehecho
comotraicinagravada.Ellegisladorboliviano,encambio,lehaconcedidoautonoma.
Porelloesqueexistenalgunasdiferenciasconlatraicin,comoelcarcterindiferente
denacionaloextranjerodelsujetoactivolasancinconla mximapenaaloshechos
tendentes, no importa si se consuma o no el delito, hasta la realizacin de los actos
ejecutivosparasu punicin.Creemos que,siendola traicinun delitoque estacorde
con ladefinicinconstitucional,eltipopenaldescritopor elArt.110debesereliminado
del repertorio de delitos, habida cuenta que la descripcin del Art. 109, absorbe los
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presupuestosdelArt.110delCdigopenal.
La pena sealada para este delito, es la de muerte. Con esta pena, a nuestro
parecer seran cuatro las figuras delictivas sancionadas con la pena de muerte en
Solivia: asesinato, parricidio .traicin la patria y el sometimiento total o parcial de la
Nacin al dominio extranjero sin embargo, subrayamos, que la pena de muerte, por
preceptoconstitucional,estabolidaennuestropas.
ESPIONAJE. (Art .111).
Cometeestedelito:"elqueprocuraredocumentos,objetosoinformacionessecretosde
orden poltico o militar relativos a la seguridad, a los medios de defensa o a las
relacionesexterioresconfinesdeespionajeenfavordeotrospasesentiempodepaz,
queponganenpeligrolaseguridaddelEstado".
Elbienjurdicoprotegido,es laseguridadexteriordelEstado.Sujetoactivo,puedeser
cualquier persona. Es indiferente que sea un nacional o un extranjero. Este aspecto
estsubrayadoporelartculo113delcdigopenal,quedeterminaquelosextranjeros
residentesenterritoriobolivianoquecometanlosdelitosdetraicin,sometimientototal
p parcial de la nacin al dominio extranjero, espionaje, introduccin clandestina y
posesin de medios de espionaje, sern sancionados con las mismas penas que el
nacional, salvo lo establecido por tratados o por el derecho de gentes acerca de los
funcionariospblicos.SujetopasivoeselEstado.
Estafigurapenal,esmuydiferente delatraicin,yaqueenestaltimaserequiereque
elbolivianoselevanteenarmaso,decualquiermodo,ayudeaotrapotenciaextranjera
enemiga duranteel estado deguerra encambio, en elespionaje seexige en eltipo
legal que el pas se encuentre en tiempo de paz y que esta conducta ponga en
peligrolaseguridad,losmediosdedefensaolasrelacionesexteriores.
Lapeasealadaparaestedelitoesdetreintaaosdepresidio,sinderechoaindulto.
INTRODUCCIN CL ANDESTINA Y POSESIN DE MEDIOS DE ESPIONAJE. (Ar t.
112). Co m ete este d elito : " El q u e en tiem po d e g u er ra se in trod u jere clan d es ti
n amen te, c o n eng ao o vio len c ia, en lu g ar o zon a m ili tar o fu ere s o rp rend ido en
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por esta causa al peligro serio de una declaracin de guerra o a que se hagan ve
jaciones o represalias contra susnacionalesenelexterior o ala ruptura de relaciones
diplomticas".Lasegundapartedelcitadoartculo,agravalasancin"siporefectode
dichashostilidadesresultarelaguerra".
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona. En cuanto al sujeto pasivo, es
necesario discriminar. Por una parte, es el Estado extranjero, que es objeto de los
actos hostiles, y porotra, elEstado boliviano quees elperjudicadoalponer en riesgo
su seguridad exterior con los actos hostiles que cometa un nacional contra un Estado
extranjero. Finalmente, es la propia seguridad de los nacionales que radican en el
exterior.
Elbienjurdicoprotegidoes, comodiceVincenzoManzini,"elintersconcerniente
a la personalidad del Estado, en lo que atae al mantenimiento de las normales
relacionesinternacionalesque puedanquedarexpuestasapeligrooserperjudicadas
porhechosdeprovocacindirigidoscontraunEstadoextranjero". (Manzini,759).Pero
la ley va aun ms lejos, ya que protege, tambin la seguridad de los nacionales
residenteseneseEstadoextranjero.
En este tipo penal, anotamos las siguientes caractersticas: 1) que por los actos
hostiles se exponga al Estado en peligro de una declaracin de guerra 2) que sea
causaomotivoparaquesepuedanejercerrepresaliascontralosbolivianosresidentes
en el pas contra el cual se cometieron los actos hostiles 3) que se exponga con los
actoshostilesalarupturaderelacionesdiplomticasy4)queresulteladeclaratoriade
guerra. Esta ltima es una agravante que reclama una particular atencin por cuanto
debe medirse la magnitud del acto que llegue al punto de que resulte la guerra.
Consideramosqueestamosanteuncasodeundelitopreterintencional.
Poractoshostiles,hadeentenderseaaquellosactosmateriales,militaresguerrerosde
carcterpblico quedan lugar a unacreacinde peligrode declaracin deguerra. En
consecuencia,eldelitoseconsumacuandosecrealasituacindepeligro.
Lapenaestablecidaparaestedelito,esdedosacuatroaosdeprivacindelibertad,
agravndose la sancin con diez aos de presidio, si por efecto de las hostilidades
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resultarelaguerra.
REVEL ACINDESECRETOS.
Segn el Art. 115 del Cdigo penal, comete este delito: "el que revelare secretos de
carcter poltico o militar concernientes a la segundad del Estado, a los medios de
defensaoalasrelacionesexteriores".
Sujeto activo puede ser cualquier persona, sin embargo, la segunda parte del citado
artculo,agravalasancincuandoeldelitoescometidoabusandodelafuncinempleo
o comisin conferidos porlaautoridad pblica. Sujetopasivoesel estado bolivianoel
bienjurdicoprotegido,laseguridadexteriordelestado.
Revelar, significa, gramaticalmente, descubrir lo ignorado o secreto. Por secreto, se
entiende, lo que cuidadosamente se tiene reservado y oculto. Segn Manzini, secreto,
en sentido jurdico, "es un concepto de relacin material o personal, e indica el lmite
puestoporunavoluntadjurdicamentecompetentealacognoscibilidaddeunhecho,de
un acto o de una cosa, de modo que stos queden actualmente destinados a
permanecerocultosparatodapersonadistintadelasquelegtimamentelosconocen,o
paraaquellosa quienesno se los manifieste el que tiene poderjurdico deextendero
suprimir dicho lmite, o por fuerzas voluntarias p involuntarias independientes de la
voluntaddequientieneladisponibilidadjurdicadelsecreto".(Manzini869).
Elhechoespunibleauncuandonosellegueaproducirunpeligroefectivodedaooel
daorealparaelEstado.Esundelitodepeligro presunto,puestoquela ley"sinexigir
quelapersonalidaddelEstadohayasidorealmenteexpuestaapeligro,castigahechos
que contienen en s mismos la posibilidad de un perjuicio para el bien jurdico
protegido".(Manzini,888).
La pena sealada para este delito, es de privacin de libertad de uno a seis aos
agravndose en un tercio para el caso de que se cometa el hecho abusando de la
funcin,empleoocomisinconferidasporlaautoridadpblica.
DEL ITOPORCUL PA.
DiceelArt.116: "SilarevelacindelossecretosmencionadosenelArt.anteriorfuere
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cometidaporculpadelquesehallareen posesin,''envirtuddesuempleouoficio,la
sancinserdereclusindeseismesesadosaos".
En este caso, el sujeto activo, es propio: quien se hallare en posesin del secreto en
virtud de su empleo u oficio. Para la aplicacin de este precepto, se hace im
prescindible acudira la parte general del Cdigo penaly, diferenciar,de esta manera,
elcasodelaagravantedelArt.115alcometidoporculpa, figuraen lacual,lasancin
penalesmenorqueaquella.
INFIDEL IDAD EN NEGOCIOSDEL ESTADO. (A rt .117).Co m etees ted elito :
" elrep r esen tan teo c om ision ad o po r elGo b ierno d eBo livia,p ar an eg o ciar u n tr a
tad o , acu erd o o con ven io con o tro Es tado , q ue se ap artar e d e su s in s tr ucc io n es
d emod o qu epu ed ap ro d u cirp erju icio alin ter sn acion al" .
Sujeto activo de este delito tiene que el ser "el representante o comisionado por el
gobiernodeBoliviaparanegociaruntratado,acuerdooconvenioconotro Estado".No
siendo necesariouna calidad permanente,tampocose exigela nacionalidad boliviana.
Enconsecuencia,eldelitoslopuedecometerloun"mandatariodelgobiernoboliviano.
Sujeto pasivo es el Estado boliviano. El bien jurdico es, en este delito, el inters del
Estado en cuanto concierneasuseguridad exterior, aunque,dandouna interpretacin
global, son, tambin,losintereses econmicos del Estado.Perocomo estedelito est
enelcaptuloreferentealosdelitoscontralaseguridad exteriordelestado, concluimos
que el inters jurdicamente protegido, es, bsicamente, la seguridad exterior del
Estado.
Se trata de un delito de peligro, en el que resulta indiferente la ndole especfica del
asunto de Estado para el concepto del delito de infidelidad. A este respecto sostiene
Manzini,queel"inters relativoalapersonalidaddelEstadoquedaexpuestaapeligro
entodocasoydetodosmodos,cualquieraqueseaelasunto,porelhechomismodela
infidelidad, que es traicionar la confianza que el Estado pone en la actividad de sus
propios representantes, especialmente en las relaciones internacionales". (Manzini,
911).
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La parte punitiva del Art. 117, establece presidio de dos a seis aos. La sancin se
agravaenunamitadsieldelitosecometeconfinesdelucrooentiempodeguerra.
SABOTAJE.
Segn el Art. 118 del Cdigo penal, comete este delito: "el que en tiempo de guerra
destruyere o inutilizare instalaciones, vas, obras u otros medios de defensa,
comunicacin, transporte, aprovisionamiento, etc., con el propsito de perjudicar la
capacidadoelesfuerzoblicodelaNacin".
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, es el Estado boliviano que
sufre un grave detrimento en su capacidad blica. Tambin puede ser sujeto pasivo,
una potencia aliada de Bolivia en estado de guerra. El bien jurdico protegido, la
seguridadexteriordelEstado.
El sabotaje es una figura nueva incluida en el repertorio de delitos contenido en el
Cdigo penal boliviano de 1973. El tipo penal presupone que el pas se encuentre en
estadodeguerra.Esimportantedeterminarelelementosubjetivodelinjusto:perjudicar
lacapacidadoelesfuerzoblicodelaNacin.
Con referencia a las cosas tuteladas, si bien el artculo enumera las mismas, sin
embargo al haber incluido la palabra "etc", abre puertas a la analoga, con el peligro
queentraasuaplicacinenmateriapenal.Lasancinsealadaparaestedelito,esde
treintaaosdepresidio.
INCUMPL IMIENTO DE CONTRATOS DE INTERS MIL ITAR. (Ar t. 119). Co m ete
es te d elito : " El q u e en tiem po de gu err a no cu mp lier e d eb id am en te ob lig ac ion es
co n tr ac tu ales r elativas a n ec esid ad es de las fu erzas arm ad as o d e la d efen sa
n acion al" .
Sujetoactivopuede ser cualquierpersona,que ad'quiera conel Estado en tiempo de
guerra,obligacionescontractualesrelativasalasnecesidadesdelasfuerzasarmadaso
la defensa nacional. Sujeto pasivo, el Estado boliviano. El bien jurdico protegido lo
constituyelasegundadexteriordelEstado.
Es una figura penal, cuya excepcin a la regla general del derecho, de que el
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CAPITUL O II
DEL ITOSCONTRAL ASEGURIDADINTERIORDEL ESTADO
Los delitos contra laseguridad interiordelestadoson aquellas conductas que atentan
contra la seguridad interior del estado, no atacan su esencia ni su existencia, sino su
forma de ser. Conforme deca el penalista espaol Joaqun Francisco Pacheco, citado
por Cuello Caln, "los delitos contra la seguridad interior del Estado, no lo son, sin
duda, contra laexistenciade ste, pero loson contrasu maneradeser. ElEstado, en
s, ni muere ni vara por la comisin de uno de estos crmenes pero su situacin
ntima, domstica, si es permitido usar de esta palabra, se estremece, puede
experimentar dolorosos trastornos y perjudicialsimas convulsiones" (Vid., Cuello, II,
33).
Caracterstica comn en los delitos contra la segundad interior del estado, es el
tratarse de delitos colectivos (Art. 121 a 125 del C.P.), entendindose como delitos
colectivos,aquellosenloscualesseexigecomoelementodeltipo,queelsujetoactivo
seaplural:comodiceRichardLange,estosdelitossecaracterizanporqueel tipo exige
dos o ms personas que persigan una meta comn son delitos de convergencia.
ConcepcinArenal,conmayoramplitud,diceque:"locaractersticodeldelitocolectivo
es que el objeto que se promete el delincuente, no sea personal que la idea que le
gua, el sentimiento o la pasin que le impulsa, guen o impulsen a otras muchas
personas para un fin que no sea exclusivamente egosta que tenga no una empresa,
sino una causa, buena o mala, razonable o absurda, pero comn a todos los que la
defienden".(ConcepcinArenal.27).
El Captulo II, del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo penal boliviano tipifica los
delitos que van contra la Constitucin Poltica del Estado, contra las autoridades
legtimamente constituidas, contra los altos dignatarios de Estado y, finalmente contra
lossmbolosnacionales.
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p erso n as ,qu es eatribu y eren lo sd er ech o sd elpu eb lo y p reten d ieren ejerc er tales
d erecho s as u n omb ro " .
Derechos polticos se entiende. Esta figura est en concordancia con la Constitucin
Poltica que, en la primera parte del Art. 4to, establece: "el pueblo no delibera ni
gobiernasinopormediodesusrepresentantesydelasautoridadescreadasporley".
DISPOSICIONESCOMUNESAL OSDEL ITOSDEREBEL INYSEDICIN.
Encuanto a los delitos derebelinysedicin elCdigo penal establece, en elartculo
125, una institucin excepcional: la exencin depena para los que intervienen en una
rebelin o sedicin y se sometan al primer requerimiento de la autoridad pblica, sin
haber causado otro dao que la perturbacin momentnea del orden. En este caso,
solamentesesancionaconlamitaddelapenaalospromotoresodirectores.
Con esta disposicin, vemos que la ley, adems de una poltica represiva, sigue, con
losdelitosderebelinysedicin,unapolticapreventiva,intentandoconseguirquelos
reos depongan su actitud y abandonen la prosecucin de sus propsitos en el primer
requerimiento. En este caso llega a concederles impunidad, salvo a los promotores o
directores, a quienes se les aplicar una atenuacin, es decir la mitad de la pena
sealada para el delito. A este respecto, Soler sostiene que "la naturaleza de esta
exencin es semejante, pero no idnticaala del desistimiento. No esidntica,porque
aqu se trata de dejar impune un hecho que, en s mismo, estaba consumado, ya que
tantolarebelin,comolasedicin,seconsumanporelalzamiento".(Soler,V,78).
CONSPIRACIN.
DiceelArt .126:" Elq u eto marep ar teen u n acon sp ir acin d etreso m sp er so n as
p ara co m eter lo s delito s d e r eb eli n o sed icin , s er san cio n ad o con la p ena del
d elito q uesetratab ad eperpetr ar ,d ism in u id aen un am itad .
" Estarn exen to sd ep en alo sp ar tcip es q u edes is tier en vo lu n tariam en tean tesd e
la ejecu c i n d elh ech o p ro pu es to y lo squ evolu n tar iam en te im p id ier en la realiza
ci n d eld elito " .
Es un delito colectivo, cuyo requisito de existencia, es que tanto la rebelin o la
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sedicinnosehayancometido.Esundelitoformal,cuyaconsumacinserealizaenel
momento en que tres o ms personas se ponen de acuerdo para cometer rebelin o
sedicinydurahastaqueceseelacuerdo.PorellodiceManzinique,estedelito "tiene
carcter permanente, puestoque toda conspiracin consiste siempre en un estado
continuativo ininterrumpido, que se puede hacer cesar por voluntad de los culpables".
(Manzini,1225).
La segunda parte de este artculo, exime de sancin penal a los que desistieren
voluntariamente antes de la ejecucin del hecho propuesto y a los que
espontneamenteimpidierenlarealizacindeldelito.Esteespecialcasodeimpunidad,
constituye "un reconocimiento de particulares efectos al desistimiento". (R. Devesa, II,
826).
SEDUCCINDETROPAS.(Ar t.127).Co m eteested eli to :" elq u es edu jeretro p as
o u su rp areel m an d o d e ellaso r etu vier e ileg alm en te u n m and o p o lt ic o o m ilitar ,
p araco m eterun areb eli n o u n ased icin " .
Constituyeennuestraeconomajurdicopenalundelitoformal,esunactopreparatorio
parala comisin de losdelitosderebelinysedicin.Elsujetoactivoes,enestecaso,
cualquier persona.Sujeto pasivo los sealados para los delitos de rebelinysedicin.
Elbienjurdicoprotegido,laseguridadinteriordelestado.
El delito se consuma en el momento de la seduccin de tropas o cuando el sujeto
activo, arbitrariamente usurpe el mando poltico o militar. El elemento subjetivo lo
constituye el mvil de consumar los delitos de rebelin y sedicin. Segn Rodrguez
Devesa, la seduccin tiene el sentido que doctrinalmente se asigna a la induccin no
seguida de ejecucin, "el seductor ve conseguida la primera parte de lo que se
propone: hacer nacer .en el inducido el nimo rebelde, sea por medio de la astucia o
engaos,seaabiertamentehaciendoveralastropasventajasquedelarebelin puede
resultarles".(R.Devesa,II,810).
La pena establecida para este delito, es la mitad de la pena correspondiente al delito
quesetratabadeperpetrar.
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delEstadoherido,aconsecuenciadeunaccidenteautomovilstico,dejarade
prestarle asistenciaodedaravisoalaautoridad,cometeraeldelitodeomisinde
socorro.(Cfr.Manzini,1005).
ULTRAJEAL OS SMBOL OSNACIONAL ES. diceelartculo129: " El q u eu ltrajar e
p b licam en telab and era,elesc u do o elh imn od elaNaci n ,s er san cion ad o con
reclu sin d es eism esesado s ao s" .
Sujeto activo, puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo se confunde con el bien
jurdico protegido, la dignidad de la nacin boliviana representada por el himno, la
banderayelescudo.
El hecho se consuma injuriando despreciando de obra o de palabra a los smbolos
nacionales en forma pblica, es decir ante un nmero indeterminado de personas,
porque,comobienapuntaSoler,"elmenosprecioqueaqucuentanoeselmenosprecio
privadosinoelmenospreciosocialcomunicante".(Soler,V,76).
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CAPITUL O III
DEL ITOSCONTRA L AFUNCIN PBL ICA
ElTtulo II del Libro SegundodelCdigopenal, bajo el n o m en iu ris de Delitos contra
la Funcin Pblica, tipifica aquellas conductas que atacan el bien jurdico, "Funcin
Pblica", es decir el normal desenvolvimiento de la administracin pblica. Contiene
doscaptulos,elprimero,referentealosdelitoscometidosporfuncionariospblicosen
elejerciciodesuscargosyelsegundo,referentealoscometidosporlosparticulares.
Antes de entrar en el tema, es necesario que demos una nocin de lo que significa
funcionario pblico. El Cdigo penal de 1834, en el Art. 343 del captulo I del Libro II,
enumeraba las personas que deban ser consideradas como funcionarios pblicos y
citaba a las siguientes: "todos los empleados civiles, eclesisticos o militares, por
eleccin, propuesta o nombramiento de los colegios electorales, de las cmaras o del
poder ejecutivo, aunque sean temporales y los subalternos nombrados por ellos los
comisionadosyencargadosporelgobiernoo poralgunodesusagentes,enlorelativo
a su encargo o comisin los diputados a las Cmaras, colegios electorales, los
comisionados subalternos, y dems oficiales pblicos nombrados por estas
corporaciones y parael serviciopblico o municipaldelasprovincias ode los pueblos
respectivos, incluso los empleados en la enseanza pblica y los profesores titulares
dealgunacienciaoartecondotacinosinella.Tambinsecomprendenlospreladosy
cuantostenganjurisdiccineclesistica,losqueejerzancuradealmasocualquierotra
funcinpblicaporrazndedignidad,cargoocomisineclesisticaqueobtengancon
renta sueldo o emolumento para ello. Asimismo los jueces, los nombrados de oficio o
judicialmente en clase de peritos, repartidores, contadores, administrativos,
depositarios, curadores, defensores, interventores, promotores, fiscales, jueces,
rbitros,por lo relativoal negocioenque losean y los corredoresde lonjas ycambios
con ttulo, los curiales, los agentes fiscales, relatores, abogados escribanos y dems
dependientessubalternosdelasoficinasdelostribunales,etc.".
Mediante Decreto Ley N 11049 de 24 de agosto de 1973, artculo 6, se ha
determinado quines deben ser considerados funcionarios pblicos: "a toda persona
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que ejerce un cargo legalmente creado por autoridad competente y consignado en los
presupuestosde serviciospersonales delosorganismos respectivos".El Cdigopenal
de1973,enelArt.165dice:"paralosefectosdeaplicacindeesteCdigosedesigna
con los trminos "funcionario pblico" y "empleado pblico" al que participa en forma
permanente o temporal del ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin popular o
pornombramiento.Se.considera"autoridad"alqueporsmismoocomoperteneciente
aunainstitucinotribunal,tuvieremandooejercierejurisdiccinpropia.
Sieldelitohubieresidocometidoduranteelejerciciodelafuncinpblica,seaplicarn
lasdisposicionesdeesteCdigoauncuandoelautorhubieredejadode serfuncionario
pblico".
El artculo 148 extiende el concepto de "funcionario pblico", a otras personas a cuya
relacinnosremitimos.
Finalmente, es necesario relevar que en los delitos tipificados en este Ttulo, es
imprescindible diferenciar la calidad de la persona, la calidad de los bienes y la natu
ralezadelaaccinquemediaentreelsujetoydichosbienes.
PECUL ADO. DiceelArt.142 " elfu n cio n ar io p b lico qu eap ro vech an do d elcargo
qu ed esemp e aseap rop iared ed in ero s,valo reso b ienes d ecu yaadm in istr ac i n ,
co b ro o cu stod iaseh allar een c arg ado ,sersan cion ado co n p rivacin d elib ertad
d etresao ch o ao s y mu ltad esesen taad o scien to s d as" .
El peculado era considerado en el Derecho Romano como una forma agravada del
hurto, conocido con el nombre de fu r tu m pub licae p ecu n iae, entendido como toda
defraudacin contra la caja pblica. El cdigo de 1834, en el Libro II, Captulo VI
trataba en forma anrquica, indistintamente la malversacin, prevaricacin, sobornos,
cohechos, usurpacin, extorsin y estafas de los funcionarios pblicos. El actual
cdigo, sistematiza en forma ms clara estas figuras delictivas .y establece acertada
mente la diferencia entre peculado y malversacin, forma adelantada a los cdigos
argentino y chileno que entienden el peculado como una forma de malversacin, al
igualqueelCdigopenalespaol.
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Elsujetoactivodeestedelitoespropio:unfuncionariopblico,quetengaencustodiao
se hallare encargado de administrar o cobrar dineros, valores o bienes del Estado.
Sujeto pasivo es el Estado. El bien jurdico protegido es el correcto desenvolvimiento
de la administracin pblica, adems se viola un derecho ulterior: los intereses
patrimonialesdelEstado.
El hecho se consuma en el momento en que el infractor se apropia de los bienes
valores que tiene en su poder o custodia. Se requiere, en consecuencia, el elemento
subjetivo de sustraer del patrimonio del Estado los bienes o valores. Por ello, por
ejemplo,nocometepeculadoquien,paramejorseguridaddecidellevarlosvaloresasu
casaconelpropsitoderestituirlosaldasiguiente.
Si apropiarse significa disponer de una cosa como si se fuese dueo de ella, la
conductaentraa,porpartedelagente,uncomportamientodepropietario.Encuantoal
objeto material del delito, ste est constituido por dineros, valores o bienes, sean
mueblesoinmuebles.
PECUL ADOCUL POSO.
Segn el Art. 143, comete este delito: " el fu n cio n ar io p b lic o qu e cu lpo sam en te
d ier elu gar alaco misi n d ed icho d elito " .Lapenaestablecidaparaelinfractoresde
prestacin de trabajo deun mes a un ao y multa deveinte acincuenta das. En este
tipopenal,sesancionaalfuncionariopblicoqueporincumplimientodesusdeberesda
lugaraqueunterceroseapropiededineros,valoresobienesdelEstado.
Es un delito especial que admite pluralidad de sujetos activos: el funcionario pblico,
sujeto activo primario del tipo, que por su negligencia permite que un tercero,
dolosamenteseapropiedevalores,bienesdelEstado.
En consecuencia, para que se configure este tipo penal, es necesaria la conducta
dolosadelterceroyaquedeotramaneranoexistepeculadoculposo.
Con referencia al tercero (extraneus), ste puede ser un funcionario pblico o un
particular.Perosuconducta,entodocaso,configuraundelito contralapropiedad,por
cuanto no se encuentra a su cargo los bienes que enumera el Art. 142. En
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COHECHO PASIVO PROPIO. Dice el Art. 145 del Cdigo penal: " El fu n cion ar io
p b lico o au to rid ad q u ep ar ah ac er o d ejard eh acer u n acto relativo asu sfun cio
n escon trario a lo sd eberesd e su cargo , recibiered ir ectam en teo p o r in terp u esta
p erso n a, p ara s o u n ter cer o , d d ivas o c u alqu ier o tra ven taja o acep tare
o frecim iento s o p r om esas , ser san c io nad o c on p resid io d e d o s a s eis ao s y
m u ltad etr ein taac ien d as" .
Sujeto activo, slo puede ser un funcionario pblico. Sujeto pasivo, el Estado. El bien
jurdicoprotegidoeselfuncionamientonormalycorrectodelafuncinpblica.
ComodiceSoler,"setratadefigurasdeaccinbilateralperoenlascualeslaleysuele
distinguir unagravedad mayor enla accin de uno de los doscodelincuentes". (Soler,
V,158).
SegnCarrara,elcohecho"eslaventadeunactopertenecienteasusfunciones,yque
porreglageneraldeberasergratuito,lehaceunoficialpblicoaunapersonaprivada",
(Carrara, 2545). Este delito tiene su antpoda: el cohecho activo, es decir la
descripcin de la conducta del particular, que ofrece o promete ddivas para hacer o
dejardehaceralgorelativoasusfuncionesydeberes.
Esindiferentelacalidadlegaloilegaldelacto,bastaqueexistalaentregadeddivaso
laaceptacinde unapromesaparareputarelactocomocohecho,porqueloquelaley
sanciona es la corrupcin del funcionario pblico. A este respecto, dice Carrara:
"Cuando el acto es injusto en s mismo, se ofende a la justicia en la sustancia y
cuando el acto es en s justo y deba realizarse de modo determinado, siempre se
ofendealajusticiaenlaforma,porqueentonceselejerciciodelpoderpblicosehace
venal,yassedesprestigia".(Carrara,2550).
Es un delito que admite tanto la comisin como la omisin, pero en todo caso, ambos
tienenque ser .dolosos.El hechoseconsumacon la recepcin o lasimpleaceptacin
.aunqueloprometidonollegueacumplirse.
De esta afirmacin deriva la consecuencia de que la tentativa, en este tipo penal,
resultadifcilmenteadmisible.Porotraparte,esindiferente.tambin,queelfuncionario
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pblico reciba directamente del particular las ddivas o promesas ya sea por
interpuesta persona. De igual manera, se sanciona el hecho, si ste va en beneficio
propio o de una tercera persona. En cuanto a las ddivas o promesas, stas deben
representarun valor econmico. No tiene importancia, para la consumacindel hecho,
elmontobastaquetengaunvalorcodiciableparaelsujetoactivo.
USO INDEBIDO DE INFL UENCIAS. (Art.146).Comete este delito: " el fu n cion ar io
p b lico o au to rid ad qu e,d ir ectam en teo p o r in terpu esta p er so n a y ap r o vech ando
d elas fu n cio n es qu eejerc eo u san do in deb id am en te d e las in flu en cias d erivad as
d elas m ism as ,o b tuv ierev en tajaso b en efic io s,p aras o p araun ter cer o " .
Sujeto activo, es el funcionario pblico. Sujeto pasivo, el Estado. El bien jurdico
protegidoeslafuncinpblica.
Este tipo penal, no tiene antecedentes en la legislacin nacional, tampoco lo
encontramos en la fuente del Cdigo, el Proyecto Soler de 1960. Lamentablemente el
legislador boliviano, en la Exposicin de Motivos, no explica las razones de su
inclusin.
El delito se consuma en el momento en que el infractor obtiene para s o para un
tercero,ventajasobeneficios.ElArt.146especificaqueelfuncionarioparaobtenerlas
ventajas, puede actuar por s o por interpuesta persona, lo importante es que su
funcin o autoridad que inviste, sean suficientemente valederas para que, a travs de
ellas,consigabeneficiosoventajas.
Este trfico de influencia, constituye una forma de enriquecimiento ilcito en razn del
cargo.
La sancin establecida para este delito es de presidio de dos a ocho aos y multa de
cienaquinientosdas.
BENEFICIOS EN RAZN DEL CARGO. (Art. 147). Comete este delito: " el
fu n cio n ario pb lico o au to r id ad qu e en con s id eracin a su cargo adm itier e
reg alos u o tr osb en efic io s" .
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Sujetoactivo,eselfuncionariopblicoqueadmiteregalos.Sujetopasivo,elEstado,es
el inters del Estado en la irreprochabilidad e insospechabilidad de las funciones, la
cualsufriraporelsolohechodelaaceptacindepresentesofrecidosenconsideracin
alacalidadinvestida.
Elregalo o elbeneficio obtenidos, tienen que estardesvinculadosdelcumplimiento de
un determinado acto.Esta es la diferencia con el cohecho, ya que en este tipo' penal,
es necesario que el funcionario pblico haga o deje de hacer algo relativo a sus
funciones.Encambio,enlafigurapenaldescrita porelArt.147,nose exigequehaga
odejedehaceralgo,sinoqueenrazndesucargoadmitaregalosuotrosbeneficios.
Carrara critica este precepto, por el carcter vago que lleva a una investigacin de
intenciones que tiene que resultar arbitraria. Dice el citado maestro: "cuando el
donativo lo hace al juez el litigante que espera sentencia, o al funcionario el individuo
que implora alguna concesin, la prueba es fcil, y de esas circunstancias puede
inferirsesinvacilar(unavezcomprobadoelregalo)elperversofin deldonativoperosi
se presenta un caso en que no pueda deducirse este fin especial, cmo podr
establecersesieldon fuehechopor razndelcargo,esdecirenatencinalempleoo
enconsideracinalindividuo?"(Carrara,2552).Sinembargo,pensamos,quesehace
imprescindible determinar que el regalo sea en razn del cargo, que conlleve un valor
materialeconmico,ynoseaunsimplepresente quedemuestreafectoalindividuo.Al
respecto dice Rodrguez Devesa: "un retrato dedicado, unas flores u otro obsequio
semejante,noson regalosenelsentidodelArt.390,sopenadeextenderentrminos
inadmisibles la esfera punitiva. Basta, no obstante, que las circunstancias hagan
desechar todo pensamiento de mera afeccin para que, cualquiera que seael valor de
lacosa siemprequelo tenga,seaaplicablelamximadequelajusticiaseofende
etiam u no nu mmo " .(R.Devesa,55,1124).
La sancin sealada para este delito, es de reclusin de uno a tres aos y multa de
sesentaadoscientosdas.
DISPOSICIN COMN. ElArt.148delCdigopenalestableceliteralmenteque: " las
d ispo sicion esan ter io res s eap licar n ,en lo scas o sresp ectiv o s,alo s p erson ero s ,
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que concurre por razn de su cargo. No importa, por ejemplo, que en el contrato, el
funcionario pblico haya hecho una mejor oferta con la que el Estado se beneficie, lo
que la ley quiere asegurar es la imparcialidad y la responsabilidad de los funcionarios
pblicosenlosnegociosdelEstado.AesterespectodiceSoler:"Elhechonopierdesu
carcter por la circunstancia de que de l haya derivado una concreta ventaja
econmica, porque la prohibicin se funda en la idea de prevencin genrica de los
daos que con mucha frecuencia derivaran si se adoptara el criterio opuesto". (Soler,
V,189).
Elsujetoactivodebeintervenircomofuncionario enlacelebracindelcontratoaunsin
tener la absoluta facultad de decisin. Por ello comete este delito, por ejemplo, un
miembrodelaJuntadeAdquisiciones,aunquesuvotonoseaeldecisivo.
Con referencia al beneficio, la ley exige que exista un beneficio ilcito para el propio
funcionario o para un tercero. Dicho beneficio ilcito debe traducirse, en ventaja con
valoreconmico.
En cuanto a la intervencin del tercero, ste resulta ser un intermediario cuya
responsabilidadpenalhabrqueanalizarlaconformealosprincipiosdelaparticipacin
criminal de la Parte General. Sin embargo, airara sostiene que las cualidades
personales del autor principal, no se comunican a los partcipes. "De este modo
dice, las circunstancias personales sean atenuantes* o agravantes, favorecen o
perjudican al que lastiene ensu propia persona, pero ni favorecen niperjudicana los
que no las tienen, aunque hayan tomado parte en la accin criminosa. Y cremos
hacerle una limitacin a esa regla, precisamente en el caso de que la cualidad perso
nal, origine la esencia criminosa del hecho. Esta limitacin pareci y parece de
absolutanecesidadlgica,porlaraznsencillsimadequecuandolaesenciacriminosa
del hecho es originada tan solo por la cualidad de la persona, si hubiera que eliminar
toda apreciacin de las cualidades personales en el clculo de la imputacin del
partcipe,resultaraquesteescompletamenteimpune"(Carrara,2524).
No estamos de acuerdo con la posicin de Carrara, puesto que, de acuerdo al Art. 20
de nuestro Cdigo penal, se considera autor a quien presta una colaboracin de tal
naturaleza,sinlacual,eldelitonohabrapodidocometerse.Enelcasodelterceroque
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explcita, aunque sepa que est pagando injustamente, pues lo excusa el temor y
queda inmune en la implcita, porque el error lo excusa". (Carrara, 2572). El bien
jurdicoprotegido,eslafuncinpblica.Ladiferenciade laconcusin,conelcohecho,
esque en ste, sea cual fuere laparte que tome lainiciativa, los dossujetos llegana
unacuerdovoluntariamente"elcohechadordaporquequieredares,comodecanlos
romanos,sp o n tep ecu n iam d an teencambio,enlaconcusin,auncuandoselleguea
una resolucin comn,el acuerdo dista mucho deexistir,porque, comodice Soler, "el
extraneus se determina por temor al poder del sujeto activo o por error, es decir, con
voluntadviciadaesnonspontcdante".(Soler,V,195).
Lapenasealadaparaestedelito,esdepresidiode dosacincoaos.
EXACCIN. DiceelArt.152:" Elfu n c io n ar io p b lic o qu eex ig iereu o b tu v ierelas
ex acc io n es exp r esadas en el ar tcu lo an terio rp araco n vertir las en b en efic io d ela
ad m in istr aci n p b lic a,s ers an c io n ado c on reclu sin d eu n m esado s ao s" .
Sujeto activo, es el funcionario pblico. Sujeto pasivo la persona que resulta
perjudicadaconlaexaccin.Elbienjurdicoprotegido,loconstituyelafuncinpblica,
elcorrectocomportamientodelosfuncionariospblicos.Setratadeundelitoenelque
existe, por parte .del sujeto activo, abuso de autoridad. Conforme la redaccin del
artculo pensamos que el tipo penal no admite la comisin culposa ya que el sujeto
activo debe tener conocimiento de que la ventaja o el dinero, es superior a la le
galmentefijada.
El delito se consuma con la simple exigencia, aunque no lleguen a ser percibidos los
derechosexigidos.
Ladiferenciaconlaconcusin,esclara.Enesta ltima,el funcionariopblicoexigeo,
en su caso, obtiene dinero u otra ventaja en su provecho o en d de un tercero en
cambio, en la exaccin, esa ventaja o dinero es para convertirlas en beneficio de la
administracinpblica.
ABUSODEA UTORIDAD
LasegundapartedelCaptuloprimeroTtulo II delLibroSegundodelCdigopenal,se
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captura, pero para esto, adems del fundamento legal (facultad) se requiere un
.fundamento concreto de hecho. En el abuso, estas condiciones de hecho son
supuestas por el funcionario son falsas o simuladas. El abuso de autoridad presenta,
pues,ladobleformadelejerciciodeunafacultadquesesabeinexistentecomotalyla
delejerciciodeunafacultadexistenteencondicionesconocidamentefalsas".(Soler, V,
138).
INCUMPL IMIENTO DE DEB ERES. Art. 154) incurre en este delito: " el fu n cion ar io
p b lico q u e ileg alm en te o m itier e, r eh u sar e o retar d ar e alg n ac to p r op io de su
fu n ci n " .
Sujeto activo, es el funcionario pblico. En cuanto al sujeto pasivo, existe un sujeto
pasivo inmediato, que es el Estado y otro mediato que es el particular quien sufre el
detrimento.Elbienjurdicoprotegidoeslafuncinpblica.
Es un delito doloso. La conducta omisiva del funcionario, debe ser con relacin a los
actos propiosdesu funcin. Las llamadasfaltas disciplinarias,nocaendentro de este
tipo penal. Para que exista esta figura penal, es necesario que el funcionario omita,
retarde o rehus algn acto que legalmente est obligado. Por ejemplo, que un
SecretariodeCmaraabandonedeliberadamentesucargoparaevitarquesepresente
un recurso de apelacin cuyo trmino vence ese da su conducta constituye
necesariamenteunactoilegal,hechoqueessancionadoporelartculocomentado.
Lapenaestablecidaparaestedelito,esdereclusindeunmesaunao.
DENEGACINDEAUXIL IO. SegnelArt.155delCdigopenal,cometeestedelito:
" elfu n cion ario en car g ad o d elafu er zap b lic aq u er ehu sar e,o m itiereo r etard are,
sin c au s a ju stificad a, la p res taci n d e un au x ilio leg alm en te r eq u erido , p o r
au to r id ad co mp eten te" .
Sujeto activo, el funcionario o autoridad que rehusare, omitiere p retardare, sin causa
justificada,laprestacindelauxilio.Sujetopasivo,elEstado.Elbienjurdicoprotegido,
lafuncinpblica.
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Eltipopenalexigequeexistarequerimientodeautoridadcompetenteparaelauxilio.La
accin consiste en rehusar, omitir o retardar el auxilio solicitado. La ley boliviana no
hacediferenciaencuantoalrangodelaautoridadquerequiereelauxiliodelencargado
dela fuerza pblica,basta que tenga la competenciasuficiente y queel requerimiento
demandadosea legal. As, por ejemplo, enunacto de reconstruccin judicial, rehusar,
omitir o retardar, el requerimiento del juez que solicita la cooperacin de la fuerza
pblica para imponerorden y evitarposiblesfugas de los imputados, constituye delito,
aunquenoexistaordenescrita.
Lapenasealadaparaestedelito,esdeseismesesadosaosdereclusin.
ABANDONO DE CA RGO. Dice el Art. 156: " El fu n c io n ar io o emp leado p b lico
qu e, co n d a o al serv ic io p b lico , ab and on are su c ar go s in h ab er ces ado
leg alm en teen eld esemp eo d este,s er san cio n ad o con m u ltad etr ein tad as.
El que incitare al abandono colectivo de trabajo a funcionarios o empleados pblicos,
incurrirenreclusindeunmesaunaoymultadetreintaasesentadas".
Para que un funcionario pblico cese legalmente en el desempeo de su cargo, es
necesario que exista renuncia expresa y que sta sea aceptada formalmente. La
prctica,enalgunoscasos,exigequeseaposesionadoelsustituto,perocreemosque,
unavezaceptadalarenunciadelfuncionario,terminasurelacinconlaadministracin
pblica.
Elemento constitutivo del delito, es que, con el abandono, s,e produzca dao a la
administracin pblica. A este respecto, dice Rodrguez Devesa que, "se trata de una
cualificacin por el resultado, en que se hace una abstraccin de la culpabilidad. El
daohadeserefectivo,nomeramentepotencial".(R.Devesa,II,1114).
La segunda parte del Art. 156, sanciona al que incitare al abandono colectivo del
trabajo a funcionarios p empleados pblicos. Es una clara alusin de la prohibicin, a
losfuncionariospblicos,delderechodehuelga.Lahuelgaesunmediodedoblegarla
voluntad del patrn, pero el funcionario pblico, que debe sus servicios al Estado, no
tieneestederechoyaquesuejercicioparalizara,enciertomodo,elaparatoestatal.La
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CAPITUL O IV
DEL ITOSCONTRAL AFEPBL ICA
FAL SIFICACINDEDOCUMENTOSENGENERA L
"ElCaptulo III,correspondientealTtulo IV delLibroSegundodelCdigopenal,bajoel
rtulo de Falsificacin de documentos en general, define y sanciona las diferentes
formasdefalsificacinyfalsedadqueseproducentantoendocumentospblicoscomo
privados. Asimismo, sanciona el caso de falsedad ideolgica en certificado mdico, la
supresinodestruccindedocumentoyelusodeinstrumentofalsificado.
FAL SEDADMATERIAL .
Diceelartculo198del Cdigopenal: "Elque forjareentodooenparteundocumento
pblico falso o alterare uno verdadero de modo que pueda resultar perjuicio,'incurrir
enprivacindelibertaddeunoaseisaos".
Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es la persona
quesufreeldetrimento,elperjuicio.Elbien jurdicoprotegidoeslafepblica.
Segnelartculo1287delCdigoCivil,seextiendepordocumentopblicooautntico,
el extendido con las solemnidades legales por un funcionario autorizado para darle fe
pblica. Cuando el documento se otorga ante un notario pblico y se inscribe en un
protocolo,sellamaescriturapblica.
Segn el tratadista alemn Frank, documento es una declaracin corporalizada y
determinada,conarregloasucontenidodepensamiento,altrficojurdico.EnlaEdad
Media,seconsiderabafalsoaqueldocumentoenelquenofaltandolalegitimidad,tena
uncontenidonoverdadero.
Solerdistinguedosmanerasfundamentalesdefalsedadendocumento:1)Falsificarlos
signos de autenticidad, imitndolos, destruyndolos, usurpndolos (falsificacin) y 2)
meterla falsedad dentrodeformasautnticas(falsedad) (Cfr. Soler, V,321).Y a esta
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pasivo, la persona perjudicada con dicha certificacin falsa. El bien jurdico protegido,
lafepblica.
Elcertificadomdico, especialmente elexpedido por elmdico forensees,en muchos
casos, la evidencia del hecho delictivo, es el c o rp u s d elic ia, d elic ta fac ta. En
consecuencia consideramos que sancionar al mdico que extiende un certificado
determinando una enfermedad o lesin que no existe, tiene su justificativo ya que
atentacontrala fepblica,aunqueesverdad,tambin,quevacontralaadministracin
dejusticia,enelcasocitado.Consideramosque tambinestjustificadalaagravacin
delapenacuandoaconsecuenciadelcertificadounapersonasanaesinternadaenun
manicomioocasadesalud.
SUPRESINODESTRUCCINDEDOCUMENTO.
Segn el artculo 202 del Cdigo penal, comete este delito: " el q u e su p rim iere,
o cu ltar eo d es tr u yere,en tod o o en p arte, un exp ed ien teo un do cum en to d emo do
qu ep u ed aresu ltarp er ju icio " .
Lapenaparaeste delitoesde privacinde libertaddeseis meses a dosaos. Sujeto
activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es la persona perjudicada con la
supresinodestruccindeldocumento.Elbienjurdicoprotegidoeslafepblica.
Puede tratarse tanto de documentos pblicos como privados. El hecho debe causar
perjuicioaterceraspersonas.
Encontramosalgo defectuosa la tipificacin de esteartculo ya que se hasuprimido la
sustraccin de expediente tan comn en los estrados judiciales que estaba
contempladaenelCdigopenalde1834y,textualmentedeca:"serncondenadosala
pena de uno a cuatro aos de reclusin: 1) los que maliciosamente sustraigan o
destruyanentodooenpartedealgnprocesocivilocriminal,protocololibrode
partidas, actas, acuerdos o registros expedientes o efectos relativos a ellos o
cualquier otro documento custodiado en archivo, oficina u otro depsito pblico..."
Pensamos que hubiera sido mejor dejar este prrafo en la redaccin del Cdigo de
1973 para evitarse confusiones aunque, por nuestra parte entendemos que su
ubicacincorrectaseraenlafamiliadelosdelitoscontralaadministracin,dejusticia.
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estafa todo giro de cheques sin provisin de fondos, como si los elementos
constitutivosdeaqueldelitosedieransiempreenelchoquealdescubierto.
Porlascircunstanciasanteriores,dadalaimportanciadelchequecomo instrumentode
pago, con igual funcin que la moneda, su proteccin penal eficaz, solo puede
conseguirse convirtiendo el delito contra la fe pblica el hecho de girar un cheque sin
tenerlasuficienteprovisindefondos,porquedesdeeseinstantelafepblicasehalla
herida, sin que esto quiera decir que puede ser utilizado tambin como medio para
cometerestafa.
Este es el criterio que se ha seguido para regular el giro de cheques sin provisin de
fondos,osinestarparaelloautorizadooelquenoutilicecomodocumentodecrditoo
degaranta,locualdesvirtaodesnaturalizasufuncinespecficayacarrealanulidad
de estos instrumentos. (Vid. Anteproyecto de Cdigo Penal, Exposicin de Motivos,
pg.2021).
De la redaccin del artculo 204 del Cdigo Penal podemos establecer que se comete
este delito: 1) girando el cheque en descubierto, es decir, sin tener la suficiente
provisin de fondos en poder del girado, 2) Sin tener la autorizacin de la entidad
girada para hacer el sobregiro, 3) Girar cheques sin estar autorizado para ello (es el
caso del administrador de una institucin que gira un cheque a nombre de sta sin
tener autorizacin para ello). 4) Utilizar el cheque como documento de crdito o
garanta. Su razn radica en aspectos de poltica criminal dada la proliferacin del
chequecomoinstrumentodecrdito,desvirtuandosunaturalezajurdica,habidacuenta
dequeparaelacreedorsignificaunagarantatenercontraeldeudorlaamenazapenal
conelchequeobtenidocomogarantadeunaobligacin.
El mismo artculo 204 establece una excepcin a este delito. Es el referente al caso
previsto por el artculo 335, estafa. Es decir, son figuras excluyentes, por cuanto el
chequepuedeserunmediodecomisindeldelitodeestafa.
Eselcaso,porejemplo,dequienseapersonaaunaempresacomercialysabiendoque
su cuenta bancaria est clausurada, compra artculos electrodomsticos pagando con
cheque. En este caso se dan los elementos constitutivos de la estafa, el engao y el
perjuicio patrimonial y deja, en consecuencia de ser un delito de giro de cheque en
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descubiertoparaconvertirseenestafa.
Nosparececorrectalainclusindeestedelitoentrelosdelitoscontralafepblica,por
cuanto el cheque puede ser, y de hecho es, una orden realmente dada, pero dada en
falso extendida con el pleno convencimiento de que la Institucin bancaria girada no
tiene fondos como para pagar ese cheque. De tal manera que, con esta conducta se
lesionalabuenafedelaspersonas.Porellosujustificacindeestarincluidosentrelos
delitos contra la fe pblica, aunque no dudamos que, tambin, atenta otros bienes
jurdicamenteprotegidoscomoserelpatrimonio.
El delito se consuma en el momento en que el girador entrega el cheque sin tener la
suficiente provisin de fondos. Algunas legislaciones como la argentina y la espaola
establecen una excusa absolutoria para el caso de que el girador abone el monto del
cheque en undeterminado plazo de supresentacin y previa notificacinporpartedel
girado. Empero, nuestra ley no establece dicha excusa absolutoria y el delito se
consuma, reiteramos, en el momento en que se entrega el cheque. Por ello, podemos
afirmar,tambin,queestedelitonoadmitelatentativa.
Conreferenciaalsujetoactivo,puede sercualquierpersona.Sinembargodelalectura
delasegundapartedelartculo204delCdigopenal,podemosafirmarque,cuandose
utilizael cheque comoinstrumentode crdito ode garanta,el delito locometentanto
el que gira el cheque como el que recibe, porque el texto de ley es claro: el que
utilizare como documento de crdito o de garanta, y en el caso de desvirtuar la
naturaleza jurdica del cheque, ambos cometen el delito, tanto el que da el cheque
como el que lo recibe. Por ello, la ley extiende la sancin declarando la nulidad de
plenoderechodeloscheques,esdecirquelacifrasealadatantoelnumeralcomoen
laparteliteraldelcheque,alosefectos,esnula.
Sujeto pasivo del delito es la persona perjudicada con un giro en descubierto. El bien
jurdico protegidoesla fe pblica, aunque tambin sesostieneque atenta contraotros
bienesjurdicos,verbigracia,elpatrimonio.
GIRODEFECTUOSODECHEQUES.
Elartculo205delCdigoPenal,defineestetipopenalenlossiguientes trminos: En
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CAPITUL OV
DEL ITOSCONTRAL AVIDAYL A
INTEGRIDADCORPORAL
ElttuloVIII del Libro Segundo del CdigoPenal bajo el nomen iuris de Delitos contra
la vida y la integridad Corporal agrupa en cuatro captulos a los delitos que atacan la
vida independiente, homicidio (Cp. I), La vida no independiente, aborto (Cp. II), la
integridad corporal y salud (Cp. III) y aquellos que ponen en peligro la vida
independiente,(Cap.IV).
HOMICIDIOSIMPL E.
(Del latn Homicidium, Homo, Hombre y caedere, matar). Consiste en la muerte
causada a una persona por otra. Carrara lo define como La muerte de un hombre
cometidainjustamenteporotrohombre.(Carrara1087).PorsuparteCuelloCalndice
que es La muerte voluntariamente causada por otro hombre. (Cuello II, 425). Ms
acertadaresultaanuestroentender,ladefinicindeSebastinSoler,quiendicequeel
homicidio es la muerte de un hombre sin que medie alguna causa de calificacin o
privilegio.(Soler,III,15).
Elartculo251delCdigopenalbolivianodice:"Elquematareaotro,sersancionado
con privacin de libertad de uno a diez aos". Indudablemente este articulo,
sumamentelacnico,configuraeltipogeneralsinestablecerningunaotracaracterstica
yaque,enlosposterioresartculos,sealaloshomicidioscalificadosyprivilegiados.
Sujetoactivodeestedelitoescualquierpersonasujetopasivoestodohombrevivosin
requerirse que rena determinadas condiciones basta que tenga vida, sin considerar
si est destinado a una muerte fatal por enfermedad incurable y mortal o si est
condenadoamuerte.
El bien jurdico protegido es la vida humana. Uno de los bienes jurdicos de mayor
proteccin tutelar por el derecho penal. Con sobrada razn, sostiene el profesor
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legitimidadoilegitimidaddelafiliacin.
Con referencia al conviviente, su inclusin se halla justificada por la consideracin de
estasituacinenBoliviacomomatrimoniodehecho.
2)" Co n p remed itacin o siend o f tileso b ajo slo sm viles" .
Carmignani, citado por Carrara, define la premeditacin como el propsito de dar
muertetomadoconnimofroyreposado,dejandociertoespaciodetiempoybuscando
laocasinparaqueelcrimenserealicecomofindeseado.(Carrara,1122).
Porftil,seentiende queexistepocoapreciooimportanciadelavidahumana.Tantola
premeditacin conocida tambin como dolo determinado, y los medios ftiles o los
bajos mviles constituyen una mayor carga de reprochabilidad en la conducta del
agente.
3) Co n alevo s ao en sa am ien to .
Existe alevosa cuando se mata en forma segura aprovechando que la vctima se
encuentradesprevenida,incapazdedefenderse.
Seentiendeporensaamientolaactituddelsujetoactivodeprolongardeliberadamente
los padecimientos de la victima. Su esencia consiste, al decir que Rodrguez Devesa,
enel malvadopropsito dehacer ms vivo y sensible elsufrimiento dela victima. (R.
Devesa,II,2).
El Profesor Cuello Caln, con estimada razn, justifica esta calificante con los
siguientes trminos: El criminal que despus de haber causado al ofendido heridas
mortales, de modo refinado y cruel prolonga los sufrimientos de la victima manifiesta
una especial perversidad y se revela como un criminal sumamente peligroso lo que
justificalaestimacindeestacualificativa.(Cuello,II,467).
4) En vir tu d d ep recio ,d on es o p ro mesas .
La razn de su inclusin radica fundamentalmente en la perfidia. En atenerse de
recompensas para dar muerte a otra persona. Se entiende por precio o recompensa a
unasumadedinerouobjetodevalorypordones,atodaddivaoregalo.
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Esta cualificante es la que pone de relieve la nota distintiva del asesinato. Segn
Carrara,lapalabraasesinato,indicaelhomicidio cometidoporordenycuentadel otro,
es decir que ha sido querido por una persona, y ejecutado por otra. (Cfr. Carrara,
1192). Pero esta agravacin, como bien aclara el profesor Soler, no se refiere a toda
clase de mandato, pues los mandatarios gratuitos actan por motivos propios que
pueden confundirse con el contenido del mandato recibido. "La existencia de precio
quitatodadudasobreesteparticular".(Soler,III,35).
5)" Po r m ed io d esu b stanc iasven eno sas u o trassem ejan tes" .
La justificacin de esta cualificante radica en la peligrosidad revelada por emplear
medios insidiosos enel que4a vctima, tiene pocasposibilidades de defenderseyque
ademselsujetoactivo,puedaquedarimpune,habidacuentadelafrecuenciaconque
el delito no se descubre. Es en ltima instancia un tipo de homicidio alevoso. Segn
Soler se entiende por veneno "cualquier sustancia mineral, vegetal o animal capaz de
obrar en forma insidiosa y destructiva en el organismo, ya sea por sus propias
cualidades, o por las que conocidamente adquirir al ser ingerida por determinada
persona".(Soler, III, 32).
6)" Parafaci litar c o n su m ar u o cu ltaro tro d elito o p araaseg u r arsu sresu ltado s " .
La razn de esta cualificante radica en que el infractor desprecia el mximo bien
jurdico protegido para vulnerar otro bien jurdico. Para que se d este tipo penal es
necesario que exista una verdadera conexin entre el homicidio con el otro delito lo
cualrequiereunanlisissubjetivo,delaconductadelautor.Esteincisoseapartadela
teora del concurso, ya que de otra manera se establecera una sancin especial en
casodeconcursodedelitos.SegnSoler,nobastaelconcurso,seprecisalaconexin.
Alrespectodice:"Estaconexinesnecesariaen elsentidomsestrictodelapalabra,
y lo que da el carcter especfico es precisamente el aspecto subjetivo de esa
conexin, porque sta es una figura inaplicable si en el conciencia del autor, en el
momentodelhecho,noestuvopresentepositivamenteelespecficomotivodepreparar,
facilitar u ocultar otro delito o procurar la impunidad mediante el homicidio, o el
despechomotivadoporelfracasodeunintentocriminal".(SolerIII,42).
El hecho es considerado asesinato aunque el, delito fin no se haya consumado o,
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habindoseconsumadosequitalavidaalavctimaparaasegurarsusresultados.
7) " Par a v en cer la resisten c ia d e la vctim a o evitar q u e el d elin cu en te s ea
d eten id o " .
Ladiferenciaconelanteriorinciso,esqueenestetipopenalesnecesarialacomisin
deotrodelito,mientrasqueenel casodelincisosexto,existelacualificanteaunqueno
se haya consumado el delito por el cual se cometi el asesinato. La conexin, en el
incisosexto,esideolgicaosubjetivaenelcaso,deesteinciso,laconexinescausal
uobjetiva.Porotraparteelhechopuedecometerseinclusiveparaevitarqueuntercero
seadetenido.
Larazndeestacualificante,sejustificaporelmenosprecioquedemuestraelinfractor
porlavidahumana.
PARRICIDIO.
Dice el artculo 253: "El que matare a su padre o madre, o a su abuelo u otro
ascendiente en lnea recta, sabiendo quien es, ser sancionado con la pena de
muerte".
Sujeto activo es cualquier persona que mata a un ascendiente en lnea recta. Sujeto
pasivo,puedeserelpadreolamadreocualquierascendienteenlnearecta.
El nombre de parricidio proviene del latn parens. El Cdigo penal boliviano condena
como parricidio victimacin a cualquier ascendiente en lnea recta. E' tipo requiere el
conocimiento del autor del vnculo de parentesco con la vctima. Por ello no comete
parricidio quien mata a una persona sin conocer el vnculo de parentesco, tampoco
comete parricidioquien,creyendo que es suascendiente, mata a otrapersona.Deah
que se pueda afirmar que "la figura queda eliminada por cualquier clase de error de
hechoodederechoyaunquesetrate,deerrorculpable".(Vid.Soler,III,18).
HOMICIDIOPOREMOCINVIOL ENTA.
Cometehomicidioporemocinviolenta " el q u ematar eao tr o 'en estad o d eem ocin
vio len taex cu s ab leo imp u lsad o p o rm v iles h ono rab les" .
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LainclusindeestetipodehomicidioenelCdigopenalpuestoenvigoren1973tiene
influencia de la legislacin argentina y sta, a su vez, del Art. 115 del Cdigo penal
suizo de 1916. El Cdigo penal de 1834 tipificaba este delito en el Art. 492 en los
siguientestrminos:"Elqueprovocadoporalgunaofensa,agresin,violencia,injuriao
deshonra leve delasque no incluye lapremeditacin, promuevaria o peleacontrael
ofensor yriendo o peleando conl,sintraicin ni alevosa lematarevoluntariamente
con intencin de matarle, sufrir de cinco a seis aos de presidio con destierro por
igual tiempo. El que incurriere en el mismo caso provocado por ofensa, agresin,
deshonra,ultrajeo injuria gravedelasque excluyela premeditacin, sufrir las penas
del Art. 500. Si en cualquiera de estos dos casos hubiese traicin o alevosa, ser
castigadoelreocomoasesino".
El tipo penal exige para su atenuacin un elemento eminentemente psicolgico
"emocinviolenta".Solerconsideralaemocinviolentacomo"unestadopsquicoenel
cual el sujeto acta con disminucin del poder de los frenos inhibitorios". (Soler, III,
57).
Para determinar si existi emocin violenta, se hace necesario realizar una valoracin
del hecho analizando si ese estado de emocin violenta existi en el momento del
hecho, habida cuenta que la causa reside en que la emocin haga perder el pleno
dominiodelosfrenosinhibitorios.
Tambinesimportanteestablecertantoelmododeejecucindel hechocomoelmedio
empleado unidos a la personalidad del autor, anlisis que arrojar indicios suficientes
paraestablecerelestadopsquicodelsujetoactivodeldelito.
Esta discriminacin la debe realizar el juez para que pueda calificar el hecho y
determinarquelaemocinpuedaserexcusable.
La importancia de la valoracin de este elemento subjetivo, es trascendental ya que
puede llevar a conclusiones errneas. Puede presentarse, por ejemplo, el caso de un
sujetoquemataaotroconstreidomoralmentecontrasuvoluntad.
Un anlisis errneo llevar a la consecuencia de la calificacin como homicidio por
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emocinviolentacuandoenrealidadsetratadeunacausaldeinculpabilidad.
Lo mismo puede decirse en el caso de las actio libera in causa el individuo que se
emborracha a propsito para cometer un homicidio. En este caso la conducta no es
excusable,porqueelsujetobuscdolosamenteponerseeneseestado.
El Art. 254 del Cdigo Penal, extiende la atenuacin para el caso de existir mviles
honorables,otraslegislaciones prefierenel trmino de ticas. Su apreciacinrequiere,
tambindeunprudentearbitriojudiciallacomplejalabordejuzgarproblemticatarea
a la que se considera como de las ms difciles y angustiosas del ser humano. No
habra homicidio por emocin violenta, por ejemplo del uxoricida que ha buscado
calculada y voluntariamente sorprender a su esposa en algn acto de infidelidad para
darle muerte permaneciendo al asecho, armado de un revolver, pues esas
circunstancias quitan espontaneidad al acto y desvirtan el pretendido arrebato
pasional.
Porelcontrariocometehomicidioporemocinviolentaelpadrequesorprendealahija
enaccesocarnalymataalamantefurtivo.
La sancin se agrava para el caso de que la vctima sea ascendiente, descendiente,
cnyugeoconviviente.
HOMICIDIOEN PRCTICASDEPORTIVAS.
Diceel Art.255 del Cdigo penal: " El d epo rtis ta q u e tom an do p arte en un d ep o r te
au to r izad o cau sare la m u erte d e o tr o d epo r tis ta en el ac to d el d epo r te, co n
ev id en te ' in frac ci n d e lo s r es p ec tivo s reg lam en to s , s er san cion ad o con
reclu sin d es eism esesado s ao s.
L a p en a ser d e r ec lus i n d e tres m eses a un ao , si en el c aso an ter io r se
p rod u jerelesin " .
Paraalgunaslegislaciones,estafiguraestsubsumidaporelhomicidioculposo.Sujeto
activo de este delito es la persona que est practicando un deporte. No requiere la
calidad de profesional. El profesional futbolista que provoca la muerte de otra en un
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partidodeprimeradivisinestaninfractorcomoaqulfutbolistaaficionadoquecomete
elmismohecho.
Eltipopenalestablece,adems,quelaprcticadeldeporteestautorizadaenelpas
yqueexistaunaevidenteinfraccindelosrespectivosreglamentos.
Laleyprev,tambinelcasodeproducirlesionessancionaesedelitoconreclusinde
tresmesesaunao.
HOMICIDIOSUICIDIO.
Dice el Art. 256 del Cdigo penal: "El que instigare a otro al suicidio o le ayudare a
cometerlo,silamuertesehubiereintentadooconsumadoincurrir enreclusindedos
aseisaos.
Si con motivo de la tentativa se produjesen lesiones la sancin ser de reclusin de
unoacincoaos.
Aunquehubieremediadoconsentimientodelavctimaeneldoblesuicidio,seimpondr
alsobrevivientelapenadereclusindedosaseisaos".
La instigacin tiene que ser tan decisiva que el suicida tome la resolucin final. Caso
tpico de instigacin es aquel en el que dos personas juegan a la ruleta rusa. El
favorecidoconlasuerte,cometeunaverdaderainduccinoinstigacinalsuicidio.
El auxilio requiere una mayor participacin en el hecho son verdaderos actos de
cooperacin con que se facilitan los medios, como la adquisicin del veneno, darle el
armalosmedios,comolaadquisicindelveneno,darleel armadejuegoocooperando
positivaydirectamenteindicandoelmododeejecutarelsuicidio,deusarelarma.
Tanto la instigacin como el auxilio tienen que ser dolosos el tipo no admite
participacinculposa.
Asimismo,noconstituyeauxilioelno impedirqueotrapersonasesuicide.
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puede disponer de su vida, sino la del prjimo que pide se le quite la vida para no
seguir padeciendo. El problema se agudiza ms, ya que los adelantos de la medicina
nopermitendeterminarconexactitudeldaqueelsujetopuedafallecer.Aunms,elde
sealar con certeza si una enfermedad es incurable por ello, el Cdigo emplea el
trmino de "probable", es decir cuando existen buenas razones para creer que la
muerteseverificarosuceder,pero,noexiste repetimos lacertezadeello.
Segn el Art. 257 del Cdigo penal la vctima tiene que solicitar que le quiten la vida.
Cuandosedice"apremianteslasinstanciasdelinteresado"seentiendequeelenfermo
repite la splica p peticin o, gramaticalmente, aprieta o unge la pronta ejecucin de
una cosa. La solicitud debe ser reiterada. No ser atenuada la sancin si al primer
requerimiento se quita la vida a una persona debiendo en este caso, calificarse el
hechoconarregloconlosArts251o252delCdigoPenal.
Los mviles deben ser necesariamente piadosos. El sujeto activo debe estar movido
porsentimientosdelastimaconmiseracinsolidaridadconelpadecimientodelenfermo
quepadeceunaafeccingrave.
Este tipo de homicidio privilegiado requiere por parte del autor un elevado grado de
sentimientopiadoso,porellolasancinpuedetenerunaconversindepenaeinclusive
existelaposibilidaddeconcederelperdnjudicial.
INFANTICIDIO.
Comete infanticidio la m ad r e q u e par a en cu br ir su frag il id ad o d eshon r a, d iere
m u erteasu h ijo d u ran teelp arto o has tatresd asd espu s .
Elsujetoactivoenestetipopenalespropio:lamadre,noimportaelestadocivil,puede
sersoltera,casada,oviuda.Elfinconsisteenocultarladeshonra.Esteconceptotiene
como dice: oler, Un sabor castizo referido a la situacin sexual de la mujer y a la
publicacin, que el parto constituye, de las ilcitas relaciones sexuales preexistentes.
(Vid. Soler III, 80).Setieneen consecuencia,de unadeshonra producto de relaciones
sexualesextramatrimoniales.
Este tipo de homicidio privilegiado admite que el hecho puedacometerse por omisin.
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Desechadaquedalacomisinculposa.
El trmino sealado por la ley se justifica por la situacin psicolgica de la mujer. En
estecaso,habrquehacerunadiscriminacincuidadosaporcuantoserdiferentesiel
hecho se produjera cuando la mujer sufre una alteracin patolgica en sus facultades
mentales, es decir, una psicosis puerperal. En este caso, ya no estamos ante un
infanticidio,sino ante unacausal de inimputabilidad, esdecir, se aplicarel artculo17
delCdigopenalensucaso,el18silacapacidaddeentendersehalladisminuida.
En cuanto al sujeto pasivo, la discusin se presenta con referencia a la situacin del
momento del parto. Existe discrepancia en doctrina. Rodrguez Devesa sostiene que
para que exista infanticidio tiene que haber concluido el parto. (R. Devesa, II, 63). En
contra de este criterio, est Cuello Caln (Cuello II, 475) y (Soler III, 82) quienes son
partidariosdequeelinfanticidiopuedecometerseantesdelaseparacindelcuerpode
lamadre.
El Cdigo penal boliviano al indicar en el artculo 258 "Durante el parto", no ofrece
lugar a discusin basta que el ser est vivo aunque no haya concluido el parto para
quehayaconsumacindeldelitodeinfanticidio.
Lapenasealadaparaestedelitoesdeprivacindelibertaddeunoatresaos.
HOMICIDIOEN RIAOACONSECUENCIADEAGRESIN.
ElArt.259defineestetipopenalenlossiguientestrminos:" L o squ een r i a o p elea
en qu eto m aren p ar tem sd edo s p er son as,c au s aren lam u erted ealg un a,sin q u e
co n star eelau to r,ser n san cio nado s con p r iv aci n d elib er tad d eu no as eisao s .
Sitam p oco seid en tif ic arealo s " c au s an tes deles io n es a la vctim a, se im p ond r
p r iv acin d e lib er tad d e u n o a cu atr o ao s a lo s qu e h u b ieren in ter ven id o en la
ri ao p elea" .
El Art. 259 transcrito prev y sanciona el delito denominado de "sospecha". La
redaccin es un tanto confusa puesto que en la primera parte no se aclara la cir
cunstancia de identificar expresamente a quines han causado las lesiones.
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Entendemos que el primer pargrafo del Art. 259 tiene como condicin la
individualizacin de los causantes de lesiones. De lo contrario la segunda parte del
referidoartculoseraunareferenciaoredundanciaalprimerperodo.
La punibilidad de este tipo penal, en una primera parte requiere de tres condiciones:
1ro.,quesetome parteenunariaoagresincontralavctima2do,queseidentifique
a los que han causado violencia y, 3ro. Que no se pueda establecer a ciencia cierta
cualdelosagresoreshacausadolamuertedelavictima.
En cuanto a la imposibilidad de identificar a la victima creemos de que existe una
imposibilidaddeidentificacinmuda.
Finalmente se hace necesario destacar quin o quienes han intervenido en la pelea
paraestablecerresponsabilidadpenal.
HOMICIDIOCUL POSO.
Segn el Art. 260 del cdigo penal boliviano comete este delito: el que por culpa
causarlamuertedeunapersona.
ElArt.260 del Cdigopenal prev lacomisin culposa. Enestetipo penal sonvlidos
todos los principios que rigen para los delitos culposos. En este tipo de homicidio
pueden ser considerados los dos elementos que integran la nocin de culpa, es decir,
laprevisibilidadylaevitabilidad.
Habr que tener en cuenta fundamentalmente la imprudencia y la negligencia para
tipificar un homicidio como culposo. En consecuencia son las reglas determinantes de
laculpabilidadensuvertiente,deculpa,lasquehayqueaplicarenestetipopenal.
Penalidaddeseismesesatresaosdereclusin.
HOMICIDIOENACCIDENTEDETRA NSITO.
Diceelartculo261delCdigoPenal: Elq u er es u ltar ecu lp ab led eun ac cid en ted e
trn sito acu yaco n secu en ciasep rodu jerelam u er ted eu na o m sp erso n as ,ser
san cio nado co n p rivacin d elib ertad d eseism esesatr es a o s.
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Sid elh ech o d er iv an lesio nes,lap en aser d ep r iv acin d elib er tad d eseis m es es
ad o s ao s .
ElArt. 261delCdigopenaldeterminalatusensuconfundiendolostrminosdedolo
y culpa y englobndolos bajo el trmino genrico de culpable a quien ocasionare un
accidente de trnsito y como consecuencia de aqul se produjera la muerte de una
persona. Se entiende que la comisin debe y tiene que ser "culposa", de lo contrario
seraotralafiguradelictiva.
OMISINDESOCORRO
Este tipo penal est definido por el artculo 262 en los siguientes trminos: "Si en el
caso del artculo anterior el autorfugaredellugardelhecho uomitiere detenerse para
prestar socorro o asistencia a las vctimas, ser sancionado con privacin de libertad
deunoacuatroaos.
Lapenaserdeprivacindelibertaddeseismesesadosaoscuandoelconductorde
otro vehculo no se detuviere a prestar socorro o ayuda al conductor u ocupantes del
vehculo accidentado, agravndose la pena en una mitad, si el accidente y la omisin
deasistenciaseprodujereenlugardeshabitado".
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, la vctima. El bien jurdico,
paraelcasodequeseproduzcamuerte,lavidayparaelcasodeproducirselesiones,
laintegridadcorporal.
Unainnovacindelalegislacinbolivianaconsisteenloomisindesocorroprevistaen
elartculo262,atendiendofundamentalmentealasolidaridadhumana. Laleysanciona
aquinnoacudaconsocorrooauxilioenelcasodeunaccidentedetrnsito.
Lapunibilidad seextiende, inclusive,para elconductorde otro vehculoque no presta
auxilio necesario agravndose la sancin si el hecho se produjera en lugar
deshabitado.
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CAPITULOVI.
L ASDISTINTASCL ASESDEABORTOENEL CDIGOPENAL BOL IVIANO
a) Abo rto p ro du cido sin el con s en tim ien to d e la m u jer. El Ar t. 263 en su
in ciso p r im ero , san c io n a con p r ivac i n d e lib er tad d e d os a s eis a o s a
" q u ien p r actic a el ab o r to sin el c on sen tim ien to d e la m u jer o si sta fu ere
m en o rd ed iezyseisao s" .
Es un tipo cualificado del aborto que requiere' dolo directo. La voluntad de la
mujer debe estar totalmente anulada, ya sea mediante violencia fsica o
intimidacin moral o, en ltima instancia que no se d cuenta, por ejemplo, de
un medicamento que se le da. Si acaso se obtiene el consentimiento mediante
engao, a los efectos penales, ste resulta totalmente irrelevante. Este inciso
prev tambin, el caso de la minoridad de la mujer. Si sta es menor de los
diecisisaos,suconsentimientohadereputarseinexistente.
Sujetoactivopuedesercualquierpersonaquesinelconsentimientodelamujer
realiza el aborto. Sujeto pasivo, el feto y, en este caso, resulta ser tambin la
mujerencuyocuerposeefectaelaborto.
b) Abortoproducidoconelconsentimientodelamujer. Lasancinpenalqueda
reducidadeunoatresaosdeprivacindelibertad,cuandoelabortoserealiza
con el consentimiento de la mujer. En este caso, sujeto activo resulta ser la
personaquerealizaelaborto.Encuantoalamujerquedasuconsentimiento,la
sancin est sealada en el inciso tercero del artculo 263. Es, como dice
Rodrguez Devesa, una forma de participacin elevada a la categora de delito
independiente.(R.Devesa,II,89).
Con referencia al aborto provocado por la mujer, el anlisis del Cap. II, Ttulo
VIII del Libro Segundo del Cdigo penal boliviano nos lleva a la conclusin de
que en la legislacin boliviana, no slo la tentativa hecha por la mujer es
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impune,sino,salvoelcasodelabortohonoriscausa(Art.265),elprovocadopor
ella. En efecto, para la objetivizacin del tipo penal del artculo 263, tiene que
existir una tercera persona que realice la prctica abortiva, por ello dice el
Cdigo: "el que y ms an, claramente establece las diferencias en cuanto al
consentimiento, es decir que realice con o sin el consentimiento de la mujer. Y
por ltimo, sanciona a la mujer que da su consentimiento para el aborto, pero
nada dice excepto el caso del aborto honoris causa de la mujer que se
provoca el aborto. En consecuencia, a la luz del anlisis del Cdigo penal
boliviano, ser impune, por ejemplo, la mujer que por razones econmicas se
provoca el aborto. La razn de esta laguna la encontramos en la falta de
concordancia con la fuente del Cdigo. En efecto, el Cdigo penal argentino,
diceenelartculo88:"serreprimidaconprisindeunoacuatroaos,lamujer
que causare supropioaborto oconsienta queotro selo cause. La tentativa de
lamujernoespunible".
Lamentablemente, las distintas comisiones revisoras y coordinadoras del
Anteproyecto de 1964, no repararon en esta laguna, y no se fijaron, en esta
parte, que la copia estaba incompleta con referencia a la fuente de nuestro
Cdigopunitivo.
Conforme a la redaccin del texto del artculo 263, se puede afirmar que la
tentativadelamujeresimpune,perosloencuantoserefiereaella.Enelcaso
deunatentativasinconsentimientodelamujer,serpuniblequienrealizatodos
los actos del iter crminis y no consuma el delito por causas ajenas a su
voluntad.As,porejemplo,habrtentativacuandosehaceingerir,pormediode
engao, un abortivo que no llega a causar efecto. En el caso de que medie
consentimiento,pensamosqueambossonpunibles,porqueexisteuna coautora
ynoseradmisiblequesesancionesolamenteaunodelosautores.
Por ello es necesario hacer hincapi que la tentativa a nuestro entender
solamente lleva a la impunidad cuando la mujer realiza la maniobras abortivas,
pero no se aplicar sancin alguna siempre que la accin penal hubiese sido
iniciada".
Lasrazonesmoralesquejustificanlaimpunidadde)esteaborto,sonobvias.Encuanto
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alincesto,laExposicindeMotivosdelAnteproyectode1964,ledamayoresalcances,
porcuantoseconsideraincesto,cuando1 elembarazoesconsecuenciadeunarelacin
carnal de ascendientes, descendientes, hermanos, y medio hermano, adoptante o
encargado de la educacin o custodia de la vctima (Art. 310, Inc. 2do. del Cdigo
Penal).
Por otra parte, la ley exige que la accin penal se haya iniciado, que el aborto sea
practicado por un mdico y que exista consentimiento de la mujer, o autorizacin
judicial en sucaso. Conreferencia alaaccinpenal iniciada, estamos deacuerdocon
elreparodeRodrguezDevesa(R.Devesa, II, 86),quienestablecequelaviolacines
un concepto jurdico que obliga a esperar a un pronunciamiento judicial y que
constituye una laguna para el caso de una absolucin para un supuesto violador, ya
queelfallojudicialseproducirdespusdelparto.Enestecaso,existiraunconcurso
real de acusacin y denuncia falsas y de aborto punible, solucin que el profesor
RodrguezDevesanoconsideralamsadecuada.
El inciso segundo del artculo 266, declara impune el aborto teraputico cuando este
"hubiesesidopracticadoconelfindeevitarpeligroparalavidaosaluddelamadreysi
estepeligronopodaserevitadoporotrosmedios".
Un sector de la doctrina (Cuello, II, 492), sostiene que para el caso del mdico, ste
puede invocar la existencia del estado de necesidad. Sin embargo, el estado de
necesidadcomocausadejustificacin,tieneunconceptomsrestringido,porquecomo
bien apunta Soler (Soler, III, 105), una cosa es el aborto teraputico preventivamente
practicado,yalargoplazo,yotramuydistintaeslasituacindenecesidad,porqueella
requierequeexista, "unmalinminente".AsloestableceelArt.11, 211 incisosegundo
del Cdigo penal. Adems el legislador, al declarar expresamente la impunidad del
aborto teraputico, ha extendido esta impunidad tanto al mdico como a la mujer que
daexpresamentesuconsentimiento.
El consentimiento, ha de ser expresamente dado, salvo el caso de que la mujer se
hallare inconsciente, en cuyo caso, s se daran los presupuestos del estado de ne
cesidad.
Conreferenciaalaautorizacinjudicial,ellegisladorde1964noexplicaenqucasos
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CAPITUL O VII
DEL ITOSCONTRAL APROPIEDA D
ElCdigoPenalde1834,enelTtulo III, LibroTercero,bajoel n o m en iu r is de"Delitos
contra la Propiedad de los Particulares", tipificaba las conductas contra el patrimonio.
ElcaptuloI,tratabade"Losrobos",definiendocomoatal,el"quitarotomarparaso
para otro con violencia o con fuerza lo ajeno". Segn el Art. 605, fuerza o violencia a
laspersonaseranlosmalostratamientosdeobra,lasamenazas,laordenilegalofalsa
de entregar o manifestar las cosas, la prohibicin de resistir o de oponerse a que se
quiten, y cualquieracto quepueda naturalmente intimidar, u obligarala manifestacin
o entrega. Por su parte,el Art. 606entenda por fuerza p violencia hecha a las cosas,
"elescalamientodeedificio,pared,ocercalafracturadepared,puerta,ventana,reja,
techo, armario, escritorio, cofre, arca, cmoda, maleta, papelera o de cualquier otra
cosacerrada,ydelassogas,correasoataduras decualquiercosaatadaylaabertura
de agujero o conductos subterrneos o por debajo de las puertas o paredes. Entin
dasequehacefuerzaoviolenciaalascosaselqueusadefalsallave,deganzaode
cualquier otro instrumento que no sea la llave propia y verdadera o de sta sin
consentimientodeldueooelquesevaledealgndomsticoparaabriralgunacosa,o
introducirseenalgunacasaolugarcerrado".
Circunstanciasagravantesparaeldelitoderobo,segnelArt.609,eran:
1)Cometerelrobodesdemediahoradespusdepuestoelsol,hastamediahoraantes
de haber salido 2) ser dos o ms los ladrones 3) emplear disfraz 4) llevando armas
ostensiblesdefuego,aceroohierro5)cometindoseelroboporalgunaspersonasque
habitenenlamismacasa,edificiooheredad,queelrobadooporalgncriado,familiar,
discpulo,oficial,aprendiz, consocio o aparceroactual del mismo o por elviajeoande
en su compaa 6) introducirse en la casa por medio de escalamiento, fractura, llave
falsa o connivencia con algn domstico 7) siendo pobre el robado, o bastando para
arruinarle la cantidad robada 8) robndole los instrumentos, mquinas, aperos o
utensilios de su oficio o las yuntas o caballeras de su labor o trfico 9) atando, mor
tificandoomaltratandodeobraaalgunapersonaparalaejecucindelrobooenelacto
dehaberlocometidoaunquenosellegueallatrocinio".
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El Art. 617 determinaba que si el autor hubiese tenido que abandonar la cosa robada
por "algn accidenteoacaso porhaber sido rechazadocon lafuerza"debera sufrirla
mismapenaquesihubieseconsumadoeldelito.Estaprescripcinseacerca,enalguna
medida,alconceptomodernodeconsumacindelrobo,esdecir,cuandoseproduceel
apoderamiento de la cosa, muy someramente al concepto del hurto. Empleando,
adems, el trmino: "fraudulentamente", lo que ocasionaba una confusin con el Art.
637 (estafa) del mismo Cdigo.Paracomplementareste artculo, sedictaronlasleyes
de6denoviembrede1840yde19dediciembrede1905,lasqueestablecanmontos
por los cuales se califique la cosa no exceda del valor de 100 bolivianos. En caba el
hechocomohurtoratero.Ellmiteconsistaen
El Cap. II del mismo Ttulo se refera en el Art. 62, este caso la jurisdiccin
correspondaalaspolicasdesegundad.
Entre las disposiciones comunes a robos y hurtos, el Art. 629 estableca la excusa
absolutoria para los autores de robo y hurto cuando existan lazos de parentesco
quienes no podan ser demandados sino para la restitucin y resarcimiento. Sin
embargo,laexcusanoalcanzabaalospartcipesdeldelito.
ElCaptulo IIIregulabalaquiebradolosa,(Art.631)yladenominadaculposa(Art.632).
ElArt.633sancionaba,adems,coninfamiaatodaquiebrafraudulenta.
ElArt.637delcorrespondientealCaptulo IV, tipificabaconbastantecasuismoeldelito
de estafa. De la misma manera, lo haca el Captulo V al regular las conductas
consideradas como abusos de confianza. El Captulo VI inclua dentro de los delitos
contra el patrimonio el perjuicio causado a la industria. El Captulo VII condenaba los
incendios causados con fines de venganza y los daos que se ocasionaren en la
propiedad privada. Con el rtulo de "las fuerzas y violencias contra las propiedades y
de los despojos", el Captulo VIII sancionaba los delitos de despojo. Finalmente,
cerrando este Ttulo el Captulo IX tipificaba las conductas que atentaban contra los
trminosylmitesdeheredadesajenas.
BIENJURDICO
Respectoalbienjurdico protegido,existen criterios contrapuestos. Un buen sector de
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ladoctrinaseinclinaporel trminoPROPIEDADporqueenelconceptodederechode
propiedad,alosefectospenales,estarancomprendidos,tantoeldominiopropiamente
dichoenelsentidocivilistacomootrosderechosreales,yhastalasimpleposesinyla
tenencia. "Por otra parte, algunas figuras abarcan derechos personales de carcter
patrimonial". (Soler, IV, 159).RodrguezDevesadicequelapalabrapropiedadnopue
de tomarse en sus acepciones civilista ni filosfica es inexacto que la nota comn, a
todos los delitos del Ttulo sea elconstituir un ataque al patrimonioconsideradocomo
una unidad. Frente a este problema jurdico penal, piensa el citado profesor, que la
solucin ha de buscarse con el auxilio del propio Cdigo" el cual permite usar el
conceptodepatrimonionicamentecomopuntodereferencia, encuantoquetodoslos
delitoscontralapropiedadsondelitoscontraelementosintegrantesdelpatrimonio".(R.
Devesa,II,364).
Se hace necesario discriminar las diferentes concepciones de propiedad para
establecer el bien jurdicoprotegido. En elsentido civilstico,se traduce enel derecho
real,dedominio (ju s u ten d i, ju s abu tend i y ju s fr u end i), enel cualno se incluiran,
por ejemplo, laposesin, los derechospersonales, las acciones,etc. En la concepcin
filosfica,su contenido abarca, tambin los derechosreales y los crditos. El principal
argumento expuesto contra el trmino patrimonio es que ste lo constituyen tanto el
activocomo el pasivo de unapersona y los delitos contra este bienjurdico noatacan
precisamente el pasivo de una persona. Fontn Balestra, sostiene con sobrada razn,
que no es el conjunto de cosas o las cosas en s mismas lo que se tutela sino la
relacin jurdica del individuo con ellas "la cosa no tiene por qu ser destruida o
disminuida en su valor, pero aun as, el perjuicio existir lo mismo para el titular del
derecho".(F.Balestra,V,13).
Frente a esta discrepancia nos inclinamos por considerar como bien jurdico protegido
poresteTtuloalpatrimonioporcuantosuamplitudpermitequeseanincluidasdiversas
figurasquenovanprecisamentecontraelderechodepropiedad.
CLA SIFICA CINDEESTOSDEL ITOS.
Carrara divide los delitos contra la propiedad segn los fines del infractor, ya sea por
lucro o que el mvil sea de venganza. Los primeros tienen tambin sus subdivisiones
as el hurto propio (cuando el propietario es despojado de un dominio completo), del
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decir, un acto de disposicin total: arrojarla al mar" (Soler, IV, 175). En consecuencia
podemosafirmar,queeldelitoseconsumacuandolacosaentraalaesferadepodery
disponibilidad del sujeto activo. En cuanto a los medios de comisin, pueden ser
diversos. Por eso se sostiene que inclusive el infractor puede servirse de medios
mecnicosodeunanima!amaestrado.
Parece incongruente que la ley aclare que el apoderamiento sea "ilegtimo".
Evidentemente consideramos una redundancia por cuanto no podra existir la antiju
ridicidad si el apoderamiento resultase legtimo. A este respecto discrepamos del
criterio de Fontn Balestra, para quien "del juego de las exigencias impuestas por el
verboapoderarseyeladverbioilegtimamenteresultaqueelautordebesaberqueobra
sinelderechodepoderdisponerdelacosa,queeselmvilqueinspiraalaaccin.Se
tratadeunaexigenciapositiva,quenopuedeserreemplazadaporningunaotraactitud
psicolgica frente al hecho, puesto que se refiere al propsito de apoderarse
ilegtimamentedelacosa"(F.Balestra,V, 452).Nocoincidimos,adems,porcuantosi
elautornosabequeobrasinelderechodedisponerdelacosa,existirunacausal de
inculpabilidad. Con referencia a la ajenidad de la cosa, es indudable que el infractor
debeconocerquestenotieneningnderechoconstituidosobreella.
Consideramosqueenestecasoexisteunestadofsicoquehaceimposibleelcontrol.
4) A u n a p er son a n eces itad a. Su justificacin resulta obvia, ya que puede
ocasionarlaruinadelavctima.
5) Cu an d o la co s a estu vier e fu era d el co n tr o l d el d u eo . A este respecto, nos
adscribimos a la opinin de Carrara para quien, "en algunas circunstancias, es ne
cesariodejarciertosobjetossincustodianivigilancia,loqueoriginaunaprevisinms
fcil de que va a repetirse el delito, sin que la diligencia privada pueda hallar manera
deprevenirlodeaquprovienelaagravantedehurtoporabandonodelascosasalafe
pblica.(Carrara,2207).
HURTODECOSACOMN.
Segn el Art. 327 del Cdigo penal, cornete este delito " el q u e siendo cond m in o ,
co h er ed ero o soc io , sub strajer e p ar a s o un ter cer o la co sa com n d e pod er d e
qu ien latu vier eleg ti m am en te" .
Conforme la redaccin de este artculo, comete este delito el que teniendo en
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copropiedadunacosamueble,substraelacosacomndequienlatienelegtimamente,
enprovechodesodetercero.Seentiendequeelusodelacosacomnest enpoder
del sujeto pasivo por acuerdo previo. De lo contraro, existira contradiccin con Art.
160delCdigoCivilqueestableceque"cadapropietariotienederechoaservirsedela
cosa comn siempreque noaltere su destino ni perjudique el intersde lacomunidad
niimpidaalosdemsparticipantesusarlasegnsusderechos".
Conviene hacer la diferencia con el hurto de posesin por cuanto, si bien estos dos
tipos penales se asemejan en que el infractor es dueo de la cosa y la substrae de
quien la posee a ttulo legtimo, en el hurto de cosa comn el sujeto activo es slo
propietariodeunacuotaidealdelacosaydisponenoslodeestacuotaideal sinode
todoelbien.
Lapenasealadaparaestetipopenalesdereclusindeunoaseismeses.
HURTODEUSO.
(Art.328):"Elquesinderecho*alguno,nimediarmutuaconfianza,amistadolazosdi
prximo parentesco, tome sin intencin de apropirsela una cosa ajena, la use y la
devuelvaasudueoolarestituyaasulugar,incurrirenprestacindetrabajodeuno
a seis meses siempre que el valor del uso y del deterioro o depreciacin de la cosa
fuerenapreciables,ajuiciodeljuez".
Es el tipo penal conocido, desde el Derecho Romano, con el nombre de furtum usus,
conceptuadocomoladisposicintemporaldelacosaconelpropsitoderestituirla.
Sujetoactivodeestedelitopuedesercualquierpersona.Sujetopasivo,deacuerdoala
redaccindelartculo,eseldueodelacosa.Porparte,delsujetoactivoserequiereel
elementosubjetivodesolamenteutilizarlacosasinnimodeapropirsela.
La ley establece determinadas condiciones de punbilidad: 1) que no exista confianza,
amistad o lazos de parentesco prximo 2) que el valor del uso y del deterioro o
depreciacindelacosafuerenapreciables,ajuiciodeljuez.
Analizado el texto de esta manera, ser impune, por ejemplo, el amigo ntimo que sin
saber el dueo, toma las llaves del auto y despus de un largo recorrido lo vuelve a
estacionar enel parqueo. Desarrollando aun mseste anlisis, tampoco cometedelito
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libradoalcriteriodeljuezlavaloracindelperjuicioencambio,enelhurtodeposesin
elperjuicioeselementointegrantedeltipo.
Lapenasealadaesdeprestacindetrabajodeunoaseismeses.
SUBSTRACCINDEENERGA.
(Art. 330): "El q u e sub s tr ajer e u n a en erg a con valo r econ m ic o , u sndo la en
b en efic io p ro p io o d eu n tercero ,in cu r riren mu ltad etr ein taac ien d as" .
Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, aqul que es
perjudicadoconlasubstraccin, inclusoelEstado.Lasformasdecomisinpuedenser
dediversotipoenelcasodelaenergaelctrica,porejemplo,conectaruncableenel
delvecino,o,fraudulentamente,interrumpirelmedidordel,consumoelctrico.
El problema se suscita cuando se cuestiona la corporalidad de la energa, para
considerarla una cosa mueble. Sibien s tr ic tu s en su , la energanoes unacosamue
ble, sin embargo constituye objeto de delito,por cuantola substraccinde sta, causa
un perjuicio patrimonial. Por ello, consideramos un acierto del legislador de 1964, al
erigir la substraccin de la energa como delito autnomo, aunque con mejor tcnica
jurdica debera disponerse de otroCaptulo,en el que se discrimine el apoderamiento
mediandoviolencia, sin ella, o, que, en ltimainstancia, se utilicen para suobtencin,
mediosfraudulentos.
ROBO.
ElCaptulo II delTtulo XIIdelCdigoPenal,tipificaeldelitoderobo.Laconsideracin
de los conceptos de "cosa mueble", de "ajenidad" ha sido expuesta anteriormente, a
cuyodesarrollonosremitimos.
Segnel Art.331, cometedelito de robo " el q u e s e ap od er are d e u n a co s a mu eb le
ajen acon fu er zaen 1as c o sas o c on vio len c iao in tim id acin en lasp erso n as" .
SujetoactivodeestedelitopuedesercualquierPersona.Sujetopasivoeselposeedor
de la cosa mueble. En cuanto al bien jurdico protegido, podemos
ar
con Cuello
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cosa ajena valindose de aquellos medios constituye delito de robo. (Cfr. Cuello, II,
801).
Laviolencia empleadadebepresentarseantes dela ejecucinoenel instanteenque
seproduceelapoderamiento.
Se entiende por intimidacin a la amenaza capaz de causar temor en la vctima. La
amenaza debe revestir caracteres de verosimilitud ya que, v. gr., no ser amenaza
decirleaunapersonaquesinoleentregalacosa"lecaerunrayo",perosconstituir
intimidacin advertir que si no entrega la cosa matar al hijo de la vctima. A este
respecto, afirma el profesor R. Devesa: "Tampoco es preciso que el mal con que se
amenaza se refiera personalmente al propio sujeto pasivo. Tambin hay intimidacin
cuando se amenaza causar un mal a una persona querida o por l respetada o de la
que l dependa. O a una persona que haya asumido defensa de sus intereses". (R.
Devesa,II,432).
Lapenasealadaparaestedelitoesdeprivacindelibertaddeunoacincoaos.
ROBOAGRAVADO
Segn el Art. 332 del Cdigo penal, se agrava la sancin con privacin de libertad de
dosasieteaosenlossiguientescasos:
1) "Si el robo fuere cometido con armas o con disfraz". La ley al referirse a armas,
noespecificael tipo de stas. La apreciacindeesta calidades de carcter objetivo.
Por otraparte, se discute siel sujetoactivo debesimplementeportar elarma o, porel
contrario,es necesario que laexhiba. Creemos quedebe darse elsegundocaso. Un
simple cortaplumas que guarde en su bolsillo el infractor puede ser, a criterio del
juzgador, considerado como arma cuando en realidad resulta ser, para el portador, un
instrumento abrelatas. En consecuencia, para que se aplique esta cualificante es
necesarioqueelinfractoramenaceexhibiendoelarma,ymsaun,quedichaarmasea
idnea para causar lesiones o quitar la vida. A propsito de la idoneidad, Soler opina
que la falsa arma, el revlver de juguete no da lugar a la aplicacin de la agravante
"porquerequiriendolafiguraquesetratedeunarma,sehacenecesarioqueeldolodel
autorconsistaprecisamenteenelempleodealgoqueseaunarmatambinparal.De
este modo, el robo cometido con un revlver de juguete es robo pero no robo
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agravado".(Soler,IV,267).
2) "Si fuere cometido por dos o ms personas". La justificacin de esta cualificante
radicaenlareduccindeposibilidadparaquelavctimapuedadefenderse.
3)"Si concurriere alguna delascircunstanciassealadasenel prrafo 2 del Art.326".
El anlisis de estas circunstancias se hizo al desarrollar el hurto, a cuya
consideracinnosremitimos.
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CAPITUL O VIII
DEL ITOSCONTRAL ASBUENASCOSTUMBRES
ElCdigode 1834condensabaenlosdosprimeroscaptuloscorrespondientesalTtulo
VIII del Libro Segundo, los tipos penales que atentan contra el bien jurdico
denominado"BuenasCostumbres".ElcaptuloI, sereferaa"LasPalabrasyAcciones
ObscenasenSitiosPblicosydelaEdicin,Venta,DistribucindeEscritos,Pinturaso
EstampasdelaMismaClase".Sancionabaconarrestode15a40dasaquienhubiese
proferido escandalosamente palabras torpes o deshonestas, duplicndose la sancin
penal si se hubiesen cometido actos obscenos. El Art. 416 especificaba el lugar de la
comisin de estos hechos "templo, lugar pblico o reunin particular". La influencia
religiosasenotaclaramente,alagravarlapenacuandoel titulardela infraccinfuese
un"eclesistico"o "algnparticularautorizadoparaejerceralgunafuncinentemploo
sitio pblico". El Art. 417 sancionaba con arresto de quince das a dos meses o una
multaequivalentealvalordelosmismosaquienesexpendieren,vendiesen,prestasen,
distribuyesen escritos, pinturas estampas o relieves, estatuas u otras manufacturas
obscenas, entendiendo, el citado artculo, por obsceno y contraro a las buenas
costumbres "no slo los que representan figuras al natural sino expresaren tambin
actoslbricosodeshonestos".ElArt. 418determinabaquelosjuecesdebanmandar
inutilizar todos los ejemplares, copias y efectos en que consista el delito. Exista una
salvedad,enestetipopenal,puestoque"silaestatua,relieve,pinturaoestampaera, a
juicio de los acadmicosdebellas artes,demuchomrito artstico",sedeba entregar
a dichas instituciones para que depositen en sus departamentos reservados. Claro
reflejodelaconcepcindelpudorquetenaellegisladorde1834.
El Captulo II, bajo el amplio epgrafe "De los que promueven o fomentan la
prostitucin,ycorrompenalosjvenesocontribuyanacualquieradeestascosas",re}
guiabaindiscriminadamenteunaseriedeconductas.As,elArt.419confundaelabuso
deshonestoconlaviolardon,cuandoelhechosecometacontra"nioonia''queno
hubiesellegado a laedadde lapubertad. Los Arts. 420y421 regulaban la violacin,
cuandolavctimaeramayorde14aosymenordelos17aos.Sehaca,referenciaa
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laviolacinde"mujerpblicaconocidacomotal"enestecaso,seatenuabalasancin
penal.ElArt.422erauntantomstcnicoaldescribir,laseduccin,yaquesealaba
la edad de la vctima (mayor de edad de la pubertad y menor de los 17 aos), su
condicin (mujer honesta) y el hecho, (haber llegado a \ tener "cpula carnal). El Art.
424establecaunainstitucininteresante,laobligacinparaeldelincuenteylosdems
partcipes del delito, de constituir una dote en favor de las ofendidas, la misma que
deba ser determinada por el juez, atendiendo a las circunstancias personales de la
ofendida y a lafortunadeldelincuente.E'Art. 425dabalugarala excusaabsolutoria
para el caso del matrimonio subsiguiente del ofensor con la ofendida sino tuvieran
impedimento"delosquelaiglesiallamadirimentes".
Porltimo,losArts.426y427confundantantolacorrupcincomoelproxenetismoyla
rufianera.
Bajoel" n o m en iu ris" deDelitoscontralasBuenasCostumbres,elTtuloXIdelCdigo
penalpuesto envigoren1973,ensuscuatrocaptulos,protegelamoralidadsexualen
sus diferentes manifestaciones. As, el captulo I se ocupa de aquellos hechos que
atacanlalibertaddelindividuoparadisponerdesucuerpo,porellosancionalosdelitos
de violacin, estupro, substitucin de persona y abuso deshonesto. En el captulo
segundo, prev el caso de quien es constreido y privado de su libertad con fines
lascivos. En los dos restantes captulos, se sancionan los denominados delitos de
escndalopblico.
El trmino "buenas costumbres" est delimitado, para la ley penal, a co n tr ario sen su
de una conceptuacin moral o sociolgica, a aquellas conductas que se refieren a la
moralidadynormalidadsexuales.
Por estas consideraciones, podemos afirmar que en este Ttulo, el bien jurdico
protegido es,poruna parte,la libertadsexual (caps. I y II) por otra, el pudor(cap. III)
y, finalmente, la moralidad sexual (cap. IV). A este respecto, el profesor Rodrguez
Devesa dice: "El bien jurdico .protegido no puede ser, por tanto, la tutela del instinto
sexual, sino el conjunto de normas que vedan determinadas formas de exteriorizacin
de aqul opuestas a la convivencia que el derecho pretende asegurar dentro de la
justicia".(R.Devesa,II,162).
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sexual,accesocarnal,medianteintimidacinmoral.Indudablementeeselnombrequien
penetra, pero el medio empleado para ello es la v is co mpu lsiva y, por ende, existe
violacin.
El delito se consuma con la penetracin del pene en la vagina o, en el caso de la
relacincontranatura,enelorificioanal."Bastala co n iun ctio m emb r ru m ,rosiendo
necesariala in m is sio sem in is nique la in m iss io p en is seacompleta".(R. Devesa II,
169).Noconstituye requisitolarupturadelhimen.
Conformela redaccindelArt. 308, sepuede hacerla diferencia entre violacin real y
violacinpresunta.
Vio lacin r eal sepresentaenelprimersupuestosealadoenelincisoprimero."Tener
acceso carnal con" persona de uno u otro sexo con empleo de violencia fsica o
intimidacin". La violencia fsica debe ser permanente. Por ello se sostiene
uniformemente que la vis g rata p u ellis, es decir, la inicial oposicin por razones del
pudordela mujerque,enelfondoaceptaelaccesocarnal,nodebeconfundirseconla
violenciaejercidasobre:lavoluntaddelagente.Elrechazo,enconsecuencia,debeser
constante.
ElincisoprimerodelArt.308,nohacemencina" lacalidadmoraldelamujer porque
reiteramos seprotege la libertad de disponer del cuerpo.Por ellonoimporta sila
vctima es una prostituta. A este respecto, resulta importante la opinin de Carrara,
para quin "en las mujeres honestas, el delito de violencia carnal lesiona! dos
derechos: el de la conservacin del propio pudor, que es lesionado mediante la
corrupcin del cuerpo, y el derecho a la libertad personal, que es lesionado al quedar
subyugada la voluntad. En cambio, en las meretrices no podran considerarse
seriamente como lesin de un derecho la corrupcin del cuerpo, ya demasiado
corrompido, ni la violacin del pudor, ya irremediablemente perdido por esas pobres
mujeres por lo tanto, para constituir el objeto jurdico del delito, slo nos queda en
este1 casoelderechoalalibertadpersonal".(Carrara,1529).
Laviolenciafsicaejercidaporpartedelmaridocontralamujer,cuandoexistenrazones
valederasparaelrechazoalcoito,porejemploelcontagiodeunaenfermedadvenrea,
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casos en que la vctima se halla en, estado inconsciente por ejemplo, por causa de
hipnotismo, anestesia. Con referencia a la influencia de estupefacientes y alcohol,
pensamos que debe discriminarse si la vctima conoca de antemano los efectos tanto
de la droga como del alcohol. Dada esta hiptesis, no existir violacin cuando la
vctima comparte el consumo o consume estupefacientes y alcohol, sabiendo los
efectosperniciososdelosmismos,casocontrarioseconfigurareldelitodeviolacin.
El cuarto caso de violacin presunta, prevista por el artculo 308 del Cdigo penal, se
presentacuandoelhechosecometecontrauna"menorquenohallegadoalaedadde
lapubertad".
Sobre la edad de la pubertad, el Cdigo no establece una edad precisa. El abrogado
Cdigocivilsealabalaedadde14aosparaelvarny12paralamujer.ElArt.44del
CdigodeFamilia,alestablecerlosrequisitos paraelmatrimoniodice: "Elvarnantes
delos16aoscumplidosylamujerantesdelos14aoscumplidosnopuedencontraer
matrimonio. La Exposicin de Motivos del Anteproyecto de 1964 respecto a este tema
expresa: "no se fija una edad precisa para la pubertad porque su manifestacin a una
edad ms o menos' determinada depende de varios factores". Siendo la pubertad el
conjunto de modificaciones que: se producen en las nias en el momento en que se
establece la menstruacin, y en los muchachos cuando los testculos empiezan a
producir espermatozoides y, existiendo una laguna, en cuanto a precisar la edad, en
concordanciacon el Cdigode Familia, podemos afirmarque enel caso de la vctima,
se considerar violacin presunta cuando el acceso carnal se produzca con mujer
menor de los catorce aos y, siendo hombre la vctima, cuando sea menor de los
diecisis aos. En este supuesto, el Cdigo sanciona el delito con pena de 10 a 20
aosdepresidio.
Conreferencia ala culpabilidad, existirsiempre el dolo directoen cuanto se llegue a
emplear violencia fsica o intimidacin. Sin embargo, en el caso de las personas
impberes o mayores se puede admitir la comisin dolosa con error de hecho. Por
ejemplocreerque lavctimaesmayordeedaddelapubertad.Aesterespecto,diceel
profesorRodrguezDevesa:"Conceptualmente es posible lacomisin culposa, puesto
queesposibleelerrorsobresi lamujersehalla privadade raznodesentidoono,y
el error puede no ser excusable. Basta eludir a las dificultades de diagnstico en las
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enfermedadesmentales,querequiere,enocasiones,uninternamientoprolongadobajo
la observacin de especialistas, para percatarse de la posibilidad de un error de esta
clase".(R.Devesa,II,173).
En cuanto al iter cr im in is, se sostiene unnimemente que este tipo penal admite la
tentativa. Sin embargo debe tenerse presente el elemento subjetivo, ya que si el
infractor buscaba solamente un fin lascivo se configurara el delito de abuso
deshonesto.Noexistirviolacinenelcasodeuntocamientoimpdicoenlosgenitales
sinelpropsitodeteneraccesocarnal.PorelloCarraraexigeestasdoscaractersticas
delacto:1)ladeserejecutadoporelagenteconlaintencinde llegaraconsumarla
cpula, a pesar de la resistencia que encuentre 2) la de ser por s mismo suficiente
para constituir un comienzo de ejecucin de la cpula pero no todo acto impdico
presenta estas dos condiciones y, entonces, si se le aplica a ese acto la nocin del
connato se falsea la nocin de ste, por ver tentativa donde falta el elemento
intencionaloelnaturaloambosalavez.(Carrara1542).
ElArt.308prevelcasodequeaconsecuenciadelaviolacinseproduzcalamuerte
de la vctima, sancionando con la pena correspondiente al asesinato, es decir, con 30
aosdepresidiosinderechoaindulto.
ESTUPRO.
(Art. 309): Comete delito de estupro " el q u e m ed ian te sedu cc i n o eng a o tu v iere
ac ces o c arn alcon mu jer h on estaq u eh ub ierelleg ad o alapu b ertad yfu erem en o r
d ed iezy s ietea o s" .
Segn Carrara, el estupro es el conocimiento de una mujer libre y honesta, precedido
deseduccinverdaderaopresuntaynoacompaadodeviolencia.(Carrara,1482).
Sujetoactivodeestedelitoesnecesariamenteelhombre.Encuantoalsujetopasivo,el
Cdigosealadeterminadosrequisitos:
a) Mu jer h o n es ta. No es necesario que sea virgen la honestidad tendr que
medirse de acuerdo a la vida anterior de la mujer. No podr decirse que es
honesta una joven que normalmente frecuenta bares, espectculos
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empleareltrminograveporejemplo,causaruntraumatismocraneoenceflico.
2) " Si el au to r fu er e ascend ien te d es cen d ien te, h erm ano , m ed io h erm an o ,
ad op tan teo en car g ado d elaed u cacin o cu sto d iad eaq u ella" .
Esta agravante se conoca en el derecho romano, en dos formas: El in c estu s
ju r is g en tiu n , es decir, las relaciones carnales entre ascendientes y
descendientes, y el in ces tu s ju r is c iv il is , el realizado entre colaterales y afi
nes.
El sujeto activo es propio y debe conocer la relacin de parentesco que le une a la
vctimadeotramaneraexistiraunerrordehecho.
Con atinado criterio, dice Cuello Caln que las razones que justifican el castigo del
incesto son, en primer lugar, la lesin del orden moral y jurdico familiar cuya
conservacinrequiere laabstencin de relacionessexuales entre las personasligadas
por ntimos vnculos de sangre. Tambin las consideraciones eugnicas basadas en
investigaciones biolgicas, que demuestran que las uniones entre prximos parientes
puedendar,vidaaseresanormalesydenfimoonulovalorsocial.(Cuello,II,576).
Por otra parte, se incluye dentro de esta agravante a quienes' estn en ligazn moral
conlavctimaaselcasodelaadoptadayelmaestrocuandoporlaespecialsituacin
delaadoptadaconsiguenteneraccesocarnal.
3) " Sien laejecu cin d elh echo h u b ier an co n cu r rid o d o so m sp erso n as " .
Para determinar esta agravante se hace necesario discriminar la concurrencia de las
personas porque, de lo contrario, las formas de participacin criminal (complicidad,
instigacin) quedaran excluidas para este tipo de delitos. El argumento queda
reforzado si se tiene en cuenta que la ley exige acceso carnal. As, por ejemplo, son
cmpliceslosque,enungrupodecuatropersonassujetanalavctimaparaqueunade
ellas (en este caso el autor) tenga acceso carnal. A este respecto dice Soler que,
"siendo la participacin una forma normal no agravada del delito, para fundar la
agravacindepena,sehacenecesariobuscarunfundamentoespecialparaelcasode
laviolacin,ystenosehallasinoenelhechodequelaconcurrenciadevariosfacilita
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CAPITULOIX
ABUSODESHONESTO
ABUSO DESHONESTO. Segn el Art . 312 d el C d ig o p en al b o liviano , co m ete
es te d elito : " El q u e en las m ism as c ir cun stanc ias y p o r los m ed io s se alad o s en
elArt .308realizar eacto sl ib id ino so s ,n o co n stitu t ivo s d elac ceso car n al" .
Constituyen los llamados "tocamientos impdicos" realizados contra la voluntad de la
vctimaocuandostaesunapersonaincapacitada,enfermamentalomenordelaedad
delapubertad.SegnSoler,estainfraccinestpicamenteprotectoradelbienjurdico
de la libertad sexual y de la honestidad en el concepto ms genuino de la palabra
(Soler, III,297).Enefecto,creemosqueparaconsumarelhecho,bastamancillarlaho
nestidad de una persona con un acto lascivo que, por otra parte, no debe ser el
prdromodeunaccesocarnalyaquedepresentarseestacircunstancia,elhechoser
tipificado como tentativa de violacin. Con referencia a la influencia social que
determinalacriminalizacin deestoshechos,RodrguezDevesaesgrimeunargumento
que por su importancia transcribimos in extenso: "La influencia de las concepciones
sociales vigentes ser en muchos casos definitoria. De ah que el delito sea
eminentemente circunstancial. El debate sobre si el beso constituye o no un acto
deshonesto no puede ser por ello, resuelto apriorsticamente. Es necesario el dolo. Si
el acto, pese a sus apariencias, no est cargado de significacin sexual sino que es
una muestra de afectono matizadapor la libdine, faltala tipicidad,no es admisible la
comisin culposa. En principio no es posible la tentativa ni la frustracin es un delito
desimpleactividad".(R.Devesa,II,189).
Lasancinsealadaparaestedelitoesdeprivacindelibertadde1a3aos.Lapena
seagravasidelhechoresultagravedaoen lasaluddelavctima,osielautorfuese
ascendiente, descendiente, hermano, medio hermano adoptante o encargado de la
educacin o custodia. Tambin para el caso de que en la ejecucin del hecho
intervengandosomspersonas.
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RAPTO.
ElCaptulo II delTtulo XI delLibroSegundo delCdigo penalbajoel no m en iu ris de
rapto, tipifica aquellas conductas que tienden a la privacin de libertad con fines
lascivos.Enconsecuencia,elmvilqueimpulsaalinfractorconstituyeladiferenciacon
el tipo penal de privacin de libertad, previsto en el Art. 292 del Cdigo penal y del
secuestro,tipificadoenelArt.334delmismoCdigo..
RAPTOPROPIO.
Seg n elArt .313d el C d igo p en al,c o m etees t ed elito " elq u eco n fin es las civo sy
m ed ian te vio len cia, am en azas g raves o eng ao s, su b strajere o retu v iere a u n a
p erso n aqu eno hub ier elleg ad o alaed ad d elapub ertad " .
Sujetoactivodeestedelitopuedesercualquierpersona.Encuantoalsujetopasivo,se
presenta el mismo caso de la violacin. De acuerdo al texto del citado artculo, puede
serpersonadecualquiersexoquenohubierellegadoalaedaddelapubertad.
El mvil que gua al sujeto activo, debe ser el lascivo. Segn el Diccionario de la
Lengua Espaola, se entiende por lascivia "la propensin a los deleites carnales". Por
ello,eldelitoseconsumacuandoelagente,conelpropsitodeobtenerdeleitesexual,
priva a la vctima de su libertad. En consecuencia, este delito no admite la comisin
culposa.
El artculo se refiere tanto a la substraccin como a la retencin, es decir, el hecho
puede cometerse ya sea trasladando a la vctima del lugar de su permanencia o
impidiendoquestasepuedadesplazarlibremente.
Porotraparte,eltipopenalexigeelempleodeviolencia,amenazasgravesoengaos.
En cuanto al empleo de violencia o amenazas graves, nos remitimos a las
consideraciones expuestas al tratar el delito de violacin. El otro medio de comisin
agregado a esta infraccin, el ENGAO debe, a nuestro juicio, ser analizado con
detenimiento por1 el juez. Sin embargo, consideramos superflua su mencin, habida
cuenta de que, segn el criterio de la ley, la vctima se halla incapacitada de dar su
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consentimientoenrazndeedad.
A los efectos de la prescripcin, se trata de un delito de carcter permanente cuya
consumacincesaenelmomentoenquelavctimaobtienesulibertad.
Lapenasealadaparaestedelitoesdeunoacincoaosdereclusin.
RAPTOIMPROPIO
(Art . 314): Co m ete es te d elito , " el q u e c on fines las civo s r ap tar e a un a mu jer h o
n estaq ueh u b ierelleg ado alap u b er tad yfu erem eno r d ed iezysietea o s,c o n su
co n sen tim ien to " .
En esta infraccin, el sujeto pasivo es propio: mujer honesta que hubiese llegado a la
edaddelapubertadyfuesemenordelosdiezysieteaos.
Adscribimos plenamente la opinin de Soler quien, respecto a este tipo penal, dice:
"Lasrazonesdeestaincriminacinsonperfectamentesemejantesaladelestupro:la
vctima presta consentimientoacausa de suinexperiencia,dela cualse aprovechael
raptor este abuso de parte del sujeto activo es el fundamento de la infraccin
reprimida".(SolerIII,337).
Entendemosquelosmediosdecomisinsonlosmismosquelossealadosenelrapto
propio: substraccin oretencin deuna persona. La ley hace hincapi enla minoridad
delavctimaporelloelconsentimientoresultairrelevante.
Lapenasealadaparaestainfraccinesdeseismesesadosaosdereclusin.
RAPTOCONMIRA MATRIMONIA L .
Segn el artculo 315 del Cdigo penal, comete este delito " el q u e c o n vio len c ias,
am en azaso eng ao s sub s tr ajer eo r etuvier e a u nap erson a co n el fin d ec on traer
m atrim on io " .
En este tipo penal, vara fundamentalmente el elemento subjetivo del sujeto activo: el
findecontraer matrimonio. Pensamos que, enconsecuencia,el bien jurdico protegido
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CAPITULO X
ABANDONODENIOSODEOTRASPERSONASINCAPACES
ElcaptuloVI correspondientealTtuloIdelLibroIIIdelCdigopenalde1834regulabaelabandono
dehijos menoresde7aos.Unaspectoqueresaltalacalidaddedelitodepeligro,loconstituyela
clarareferenciaala excepcin deque el abandono se produzcaen "Casade Expsitos",en cuyo
caso no se cometa delito. Sancionaba, tambin, el abrogado Cdigo de 1834, a quienes
abandonabananiosmenoresdesieteaos,decuyalactanciaycuidadoestabanencargados(Art.
471). La preterintencionalidad se hallaba establecida en el Art. 573, sancionndose el dolo de
consecuencias necesariaspara elcaso deque aconsecuenciadelabandonoresultarenlesiones o
muertedelavctima.
Encuantoaladenegacindeauxilio,elCdigode1834(Art.578),sancionabaconarrestodeunoa
seis das y multa de dos a diez pesos, a quien "pudiendo hacerlo sin perjuicio ni riesgo suyo, no
prestara el socorro que est en su arbitrio o cualquier persona que se halle herida, maltratada,
.acometida por un agresor injusto constituida en otro conflicto que requiera los auxilios de la
humanidad".
ElCaptuloIVdelTtuloVIHdelLibroIIdelCdigopenalvigente,bajoelnomeniurisdeabandono
deniosodeotraspersonasincapaces,prevysancionaaquienesexponganenpeligroamenores
y/opersonasincapaces.
Asimismo, la proteccin penal alcanza a toda persona que requiera la prestacin de auxilio.
Analicemoslasdistintasfiguraspenalesquecontieneestecaptulo..
ABANDONODEMENORES.
(Art.278):Cometeestedelito"elqueabandonareaunmenordedoceaos" .Sujetopasivotiene
queserunmenordedoceaos.Eltipopenalnodiscriminaalsujetoactivo.Entendemosqueste
debeserquienestencargadodelaguardade!menor,yaseanlospadres,ocualquierpersonaque
temporalmente tenga la responsabilidad de la vigilancia del menor. A este respecto, el profesor
RodrguezDevesaexpresaqueloimportanteesquedederechoodehechohayaunaasuncinde
garantadelaseguridaddelmenorporpartedeunadeterminadapersona,siendoindiferentequeel
origenseencuentreenlaley,enuncontratooenunactuarprecedenteporelqueelsujetoactivo
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compartimoslaopinindeCarrara,paraquien,"comoelhombrenosiemprepuedebastarseas
mismoenciertosperodosdelavida,yenciertosestadosycondicionesdedeb!deenfermedad,
no puede tutelar los derechos inherentes a su persona, por ello en tales circunstancias debe
derechoparaquealgunosotroshombresdeterminaddendelysiloshombresaquienesles
incumbe ese deber especial de cuidarlo no lo cumplen, violan un derecho peculiar de aquel
hombre,porsupersona misma. (Carrara,1367.
Habidacuentadequeelabandonoimportaunpeligroparaelmenor,anteelsilenciodelaley,
creemoscon CuelloCaln, quesino se creala situacinde peligro noexiste estedelito, por
cuanto el elemento ir est constituido por el abandono del nio, por la interrupcin en los
cuidadosyvigilanciareclamadosporelnioque,comoconsecuenciadetalinterrupcinqueda
ensituacindedesamparoydepeligro.(Cuello, II, 71S
Encuantoalaconductadelsujetoactivoelabandonoseconsumaalprivaralmenordelcuida
necesario y crea la falta de seguridad para ste, el delito admite tanto la comisin como la
omisin. Con referencia a los actos preparatorios, la doctrina es pacfica y considera la
impunidaddestos.
ElArt.278prevelcasoenque,aconsecuenciadelabandono,seproduzcalesinomuertedel
nio.Enestasituacin,habrqueanalizarydiscriminarsieldonoseprodujoconlaintencinde
causar lesin o muerte del nio por cuanto si se presenta este supuesto existir un delito de
homicidiodecomisinporomisin.Siporelcontrario,laslesionesolamuerteseproducenpor
doloeventual,esdecir,cuandoelagentetenaconcienciadequeexistaunpeligrodelesino
muerte,sedarelcasodelasegundapartedelArt.278.ElsorRodrguezDevesasostieneque
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enestecasosepresentamsbien,culpaconsciente,cuandoelsujeteconscientedelasituacin
depeligroparalavidaenquecolocanalniolascircunstanciasdelabandono,confaenqueno
morirporque,porejemplo,algunapersonalorecogerantesdequeocurraunfataldesenlace.
(R.Devesa, II, 112).
Conreferenciaalatentativa,stanosepresentaenestetipodedelitosyaquesoninfracciones
depeligro.
ABANDONOPORCAUSADEHONOR.
(Art. 279): Comete este delito " la madre que abandonare al hijo recin nacido para salvar su
honor" .
Constituyeunafiguraprivilegiadaconvinculacionesconlaexposicindeniosyelinfanticidio.
Lofundamental,paraquesepresenteestetipopenal,esquesepongaenriesgolaseguridaddel
nio. No cometer este delito, por ejemplo, aquella madre que deja en el "torno" de una casa
cuna al hijo recin nacido y espera que ste sea recogido. A diferencia del infanticidio, el tipo
penalnosealauntrmino.Enconsecuencia,habrquetenerpresentequeelhechotieneque
realizarse a los pocos das del nacimiento. El mvil es salvar el honor. No existir esta figura
privilegiadacuandoelembarazoyelpartoseannotorios.
En cuanto al sujeto activo, ste es propio: la madre. La ley no discrimina el estado civil. En
consecuenciapodrsertantounamadresoltera,casadao viuda.
Lapenaseagravaparaelcasodeproducirselesionesomuertedelavctimaenestecasose
presentaeldoloeventual.
ABANDONODEPERSONASINCAPACES.
(Art. 280): Comete este delito " el que, teniendo bajo su cuidado, vigilancia o autoridad,
abandonare a una persona incapaz de defenderse o de valerse por si mismo,por cualquier
motivo.
Enestetipopenal,elsujetoactivodebetenerlaobligacindevelarporlapersona,esdecir,debe
existirunarelacinjurdicadeasistenciapersonal.Estarelacinjurdicapuedetenersufuente,
entrescasos:1) Laley,porejemplolaresponsabilidaddelostutorescuradores24)Elcontrato,
elcasodelaenfermeraoelcuidado deniosy3)unaaccinanterior,porejemploel abandono
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dequien,contraigalaobligacindecuidaralapersonaincapacitadaaconsecuenciadeunacto
culposoquehayaocasionadolaincapacidad.
DENEGACINDEAUXILIO.
(Art.281) Como ltimotipo penal correspondiente al Ttulo VIII delLibro Segundo del Cdigo
penal, se halla la figura d negacin de auxilio. Segn el Art. 281, comete este delito" el que
debiendo prestar asistencia personal a un menor de doce aos o a una persona incapaz
desvalida o en desamparo o expuesta a peligro grave e inminente omitiere prestar auxilio
necesarioonodemandare elconcursoosocorrodelaautoridadpblicaodeotraspersonas".
Setratadeundelitodeomisin.Paralaconsumacindeldelito,lapersonanecesitadadeauxilio
debe encontrarse en una situacin de peligro grave e inminente Los bienes amenazados no
solamentesonlosre laintegridadcorporal puedensertambinotroscomo lahonestidad,el
honorolalibertadpersonal.
Eltipopenalestablecequeelsujetoactivodebatenerlaobligacindeprestarauxilioodemanda
elauxilioosocorrodelaautoridad.Ladiferenciaconelartculoanteriorradicatantoenlaforma
decomisincomo delasituacinenqueseencuentrelavictima.Enel casodeladenegacinde
auxiliosetratadeundelincuentepurodeomisinylavctimaestenpeligro,mientrasqueenel
abandonodepersonas,secolocaala victimaenpeligro.
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