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3.6.
El cohecho.
3.5.1. El cohecho pasivo:
(i)
El cohecho pasivo propio (art. 248)
(ii)
Los cohechos
pasivos
propios
calificados (art. 248 bis y 241).
(iii) Cohecho pasivo impropio (art. 249)
3.5.2. El cohecho activo:
(i)
Tipo comn de cohecho activo (art. 250);
(ii)
Tipo especial de cohecho de funcionario
pblico extranjero (arts. 250 bis A y 250 bis B).
El trfico de influencias (arts. 240 bis y 248 bis inciso
segundo).
I.
El Ttulo V, Libro II, del Cdigo Penal trata "De los crmenes y
simples delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo
de sus cargos" (arts. 220 a 260). A pesar del epgrafe, no todos los
delitos a que se refiere el ttulo encuentran aqu su ubicacin, puesto
que otros apartados del Cdigo, adems de diversas leyes especiales,
contienen delitos funcionarios. Tal dispersin puede explicarse en
algunos casos por una sistematizacin que atiende la prevalencia de
intereses tutelados, como sucede, por ejemplo, con los atenados
cometidos por empleados pblicos contra la seguridad interior del
Estado (arts. 134 y 135), contra garantas fundamentales (arts. 148 a
160) o contra la fe pblica (art. 193). En otros casos, la ubicacin
corresponde a leyes especiales (v.gr. Ley sobre Mercado de Valores,
Cdigo Tributario, Ley sobre consumo y trfico de estupefacientes).
En esta oportunidad, nos referiremos fundamentalmente a las
innovaciones introducidas al Ttulo V del Libro II del CP, por la Ley
19.645 (DO 11-12-1999), relativa a los delitos de corrupcin, que
inciden en la probidad administrativa.
La ley 19.645 introdujo innovaciones significativas a los delitos
delT. V L I I :
a)
Elimin los delitos previstos en los arts. 216 a 219 del
CP, que sancionaban la anticipacin y prolongacin
indebida de funciones pblicas, por tratarse de
infracciones de mera actividad, propias del mbito
sancionatorio administrativo, y carentes en si mismas de
lesividad suficiente para merecer tutela penal.
b)
Introdujo importantes reformas a los delitos de
nombramientos ilegales (art. 220), exacciones ilegales
(art. 241); y cohecho (arts. 241, 248 a 251).
c)
Estableci nuevos tipos penales, creando tres delitos
que antes no existan:
(i)
(ii)
(iii)
La anticipacin en la entrega de
informacin pblica (art. 246 inc.
final).
El uso indebido de informacin
privilegiada (art. 247 bis).
El trfico de influencias (arts. 240
bis y 248 bis inciso segundo).
II.
El art. 260 seala, para los efectos del T. V y prrafo IV del T. III
(atentados contra garantas fundamentales por parte de funcionarios
pblicos) que "se^reputa empleado todo el que desempee un cargo o
funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o
empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos
creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del
nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado",
no obstante "que el cargo sea de eleccin popular".
De esta forma, la ley sigue un criterio funcional para definir el
concepto de empleado pblico.. "La funcin crea ai empleado, y no a la
e\T(\U^Yene\-(A0
'
III.
PRIMERA PARTE
E L ESTATUTO CONSTITUCIONAL Y L E G A L DE LA PROBIDAD
FUNCIONARIA.
Captulo I. La misin de la administracin pblica.
1. - Los objetivos constitucionales y legales del Estado.
El constituyente asigna al Estado, organizacin jurdica de la
Nacin, el cumplimiento de misiones y funciones esenciales, a travs
de las autoridades pblicas, y para tales efectos se delega en stas
parte de la soberana nacional (art. 5 CPR).
Esas misiones y funciones son las siguientes:
a)
La misin fundamental del Estado es servir a la
persona humana (Art. 1 inc. 4 CPR).
b)
La funcin esencial del Estado es la promocin
del bien comn (Art. 1 inc. 4 CPR).
c)
La importancia
de las
organizaciones
y
estructuras sociales intermedias entre el individuo
y
la
sociedad.
El
constituyente
otorga
reconocimiento y tutela fundamentales a los
grupos intermedios bajo los cuales se organiza y
estructura la sociedad y garantiza su autonoma
necesaria para el cumplimiento de sus finalidades
propias (art. 1 inc. 3 CPR).
2. - Los mandatos constitucionales dirigidos al Estado para el
cumplimiento de dichos objetivos:
a) El desarrollo humano individual. El Estado debe crear
las condiciones sociales necesarias que posibiliten a
los hombres lograr "su mayor realizacin espiritual
posible", conforme a los derechos y garantas
constitucionales (Art. 1 inc. 3 CPR).
b) La intervencin de las personas en la sociedad. El
Estado debe asegurar la participacin de las personas
en la vida nacional, con igualdad de oportunidades (Art.
1 inc. 5 C P R ) .
(iv)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
En general, el principio
del debido
cumplimiento de la funcin pblica (Art. 5
LOCAE); fiel (***) y esmerado, en el caso de
las obligaciones funcionadas (art. 7 LOCAE).
La impugnabilidad y control de los actos administrativos
(art. 3 LOCAE).
El principio de la probidad administrativa y las normas
que lo regulan **** (arts. 3 y 11 bis LOCAE). La
regulacin administrativa y la proteccin penal de este
principio sern materia central de esta conversacin.
Los principios de independencia e imparcialidad de los
funcionarios pblicos en sus funciones ***. Se expresan
en
el
establecimiento
de
inhabilidades
e
incompatibilidades administrativas (nuevo T. III, prrafo
2 de la LOCAE, arts. 56 a 58) y en las declaraciones de
intereses profesionales y econmicos que afectan a
determinadas autoridades y funcionarios pblicos
(nuevo T. III, prrafo 3 de la LOCAE, arts. 59 a 62).
Los principios de transparencia y publicidad *** de los
actos y contratos administrativos y de las declaraciones
de intereses de autoridades y funcionarios afectos (arts.
3, 8 bis, 11 bis y 61 LOCAE). Se incluye un
procedimiento
legal
expedito
para
el
debido
cumplimiento de la publicidad y la proteccin de
intereses privados y pblicos (art. 11 bis LOCAE). La
importancia asignada a estos principios por el legislador
guarda relacin con el inters pblico y la necesidad del
control de los actos administrativos, ejercido a partir de
su conocimiento y difusin.
La garanta de la autonoma de los grupos intermedios
para el cumplimiento de sus fines propios (art. 3
LOCAE).
El respeto a la autonoma econmica de las personas
(art. 3 LOCAE).
b)
12
(v)
(vi)
Seccin
2.
Las
contravenciones
al
principio
de
probidad.
El prrafo 4 del nuevo T. III de la LOCAE (arts.. 63 a 70),
prescribe que la infraccin de las normas de la probidad administrativa
origina la responsabilidad y las consecuentes sanciones legales (art.
63).
Esta frmula general incluye las responsabilidades y las
sanciones penales y administrativas. En lo referente a la
responsabilidad administrativa, el legislador se remite a las normas
estatutarias propias del rgano u organismo en que ocurri la
infraccin (art. 63). En especial, los arts. 65, 66 y 67 establecen
sanciones administrativas (renuncia forzada, destitucin, multa, etc.)
para las infracciones relativas a declaracin de inhabilidades e
incompatibilidades
y
declaraciones
de
intereses.
Estas
13
exclusivamente
al
rgimen
de
^
Expresada as la clusula general de violacin de la probidad
administrativa, se comprueba que integra el injusto de casi todos los
delitos del T. V L.ll CP.
..I
El art. 64 de la LOCAE contiene las siguientes conductas que el
legislador
ha
establecido
(presuncin
de
derecho)
como
particularmente infractoras del principio del debido proceso:
1.
Usar en beneficio propio o de terceros la
informacin reservada o privilegiada a que
se tuviere acceso en razn de la funcin
pblica
que
se
desempea.
En
concordancia con esta infraccin, se ha
tipificado penalmente el uso lucrativo de tal
informacin (nuevo art. 247 CP).
2.
Hacer valer indebidamente la posicin
funcionarla para influir sobre una persona
con el objeto de conseguir un beneficio
V
14
15
7.
8.
16
SEGUNDA PARTE
LAS INNOVACIONES L E G A L E S A L O S DELITOS CONTRA LA
PROBIDAD FUNCIONARIA
17
b)
(3
19
20
21
22
Captulo V. E l c o h e c h o .
Soborno o corrupcin.
Arts. 248 a 251 C P
Reforma integral ley N 19.465, criterios generales:
23
1)
V
I
)
3)
4)
5)
Tipifica
como
consumacin
la proposicin
y
conspiracin (acuerdo): solicitud o acepticori de
*^7jricbnanoy-ofef4a-def-extrao.
La prestacin ilcita consiste en un beneficio econmico.
El objeto del cohecho es que el funcionario, sea
mediante accin u omisin, cumpla o infrinja una
obligacin propia de su cargo.
El cohecho es un delito de peligro, mutilado de dos
actos: se consuma con la solicitud, aceptacin u oferta,
sin necesidad que se realice la entrega del beneficio
ilcito ni tampoco que el funcionario efecte por su parte
la conducta del tipo.
Sistematizacin legal:
a) Cohecho
pasivo
(tipos
relativos
al funcionario
sobornado):
(i)
Cohecho pasivo propio (art. 248 CP).
Finalidad: cumplimiento de deber funcionario.
(ii)
Cohecho pasivo propio calificado (art. 248 bis
CP).
Finalidad:
infraccin
del
deber
funcionario.
(iii) Cohecho pasivo impropio (art. 249 CP).
Finalidad: comisin de delitos T. V o III (#4).
b) Cohecho activo o soborno (art. 250 CP). Tipo relativo al
sobornante.
c) Penas accesorias (art. 251 CP):
(i)
Comiso de los bienes recibidos por el
empleado pblico;
(ii)
Normas para sancionar el cohecho con las
penas superiores, en caso de coexistir las
accesorias de inhabilitacin y suspensin que
a la vez se encuentren previstas como penas
principales en los diferentes tipos de cohecho.
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El empleado pblico que solicitare o aceptare recibir mayores derechos de los que le
estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio econmico para s o un tercero
para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en razn del cual no le
estn sealados derechos, ser sancionado con suspensin en cualquiera de sus grados
y multa de la mitad al tanto de los derechos o del beneficio solicitados o aceptados.
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y 249, o por haberlas realizado o haber incurrido en alias, ser castigado con las mismas
penas de multa e inhabilitacin establecidas en dichas disposiciones.
Tratndose del beneficio consentido u ofrecido en relacin con las acciones u
omisiones sealadas en el artculo 248 bis, el sobornante ser sancionado, adems con la
pena de reclusin menor en su grado medio.
Tratndose del beneficio consentido u ofrecido en relacin con los crmenes o
simples delitos sealados en el artculo 249, el sobornante ser considerado inductor de
acuerdo ai artculo 15 N 2.
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Segn vimos, el art. 248 bis trata del cohecho pasivo calificado
en razn de la finalidad: la infraccin de deberes del cargo, por accin
u omisin.
El inciso segundo expresa:
Si la infraccin al deber del cargo consistiere en ejercer influencia en otro
empleado pblico con el fin de obtener de ste una decisin que pueda generar un
provecho para un tercero interesado, se impondr la pena de inhabilitacin especial o
absoluta para cargo u oficio pblico perpetuas, adems de las penas de reclusin y multa
establecidas en el inciso precedente.
31
(i)
32
CONCLUSiONES
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
a)
)
b)
3.6.
Fraudas
a) Fraudes funcionarios (art. 239).
b) Negociaciones incompatibles (art. 240).
Exacciones ilegales (art. 241). Tipo modificado por ia
Ley 19.645.
Abusos de informacin.
a. La
anticipacin
en
la
entrega
de
informacin pblica (art. 246 inc. final). Tipo
incorporado por la Ley 19.645.
b. El uso indebido de informacin privilegiada
(art. 247 bis). Tipo incorporado por la Ley
19.645.
El cohecho. Tipos incorporados por la Ley 19.645.
El cohecho pasivo:
(i)
El cohecho pasivo propio (art. 248)
(ii)
Los cohechos pasivos
propios
calificados (art. 248 bis y 241).
(iii) Cohecho pasivo impropio (art. 249)
Cohecho activo (art. 250)
El trfico de influencias (arts. 240 bis y 248 bis inciso
segundo). Tipos incorporados por a Ley 19.645.
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