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PLAN DE TRABAJO DEL

SEMINARIO DE SISTEMAS
JURDICOS COMPARADOS
2015 -1

NOMBRE DE LA ASIGNATURA: SEMINARIO DE SISTEMAS JURDICOS


COMPARADOS
UNIVERSIDAD DE SONORA.
Unidad Regional: Centro Divisin: Ciencias Sociales
Departamento que la Imparte: Derecho
Carcter: Obligatoria Eje de formacin bsica. Crditos: 6
Horas teora: 3
CLAVE: 7531
JUSTIFICACIN Es pertinente este espacio educativo en virtud de que permite
identificar una situacin jurdica de las diferentes familias jurdicas que a sus vez
involucran a distintos pases que las componen, involucrando a su vez a nuestro
Derecho Mexicano, en el contexto de la familia Jurdica Romana Germnica, a la
cual pertenece nuestro pas. De igual manera, porque los nuevos cambios de la
sociedad mexicana, en el concierto de las naciones, interactan de manera
particular en el trfico jurdico internacional y requieren de expertos en esta
materia.
OBJETIVO GENERAL Conocer y caracterizar con precisin las diferentes
familias jurdicas que componen los diversos Sistemas Jurdicos, en el contexto
universal del Derecho, partiendo de la herramienta de estudio el Derecho
Comparado, a cada una de estas familias e igualmente a en situaciones y
escenarios jurdicos concretos.
OBJETIVO ESPECFICO
Unidad 1. a) Previa lectura de la bibliografa recomendada por el profesor, el
estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al final de la unidad
ser capaz de identificar diferencialmente el concepto de Derecho Comparado y
sus acepciones jurdicamente reconocidas. b) Previo anlisis de diversos autores
el estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al final de la
unidad ser capaz de identificar diferencialmente los conceptos de familia y
tradicin jurdica, fundamentales en esta materia. c) Previa lectura de ensayos
recomendados, el estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al
final de la unidad ser capaz de determinar con precisin la utilidad del Derecho
comparado, como apoyo a la investigacin cientfica.
Unidad 2. El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados al
trmino de la unidad ser capaz de especificar con precisin a las Familias
Jurdicas, sealando sus caractersticas que las definen de manera particular, a
partir de los atributos que la doctrina y la legislacin le confieren a cada una de
ellas.
Unidad 3. El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados al final
de la unidad estar capacitado para especificar con precisin, la Familia Jurdica

Romano-Germnica o tambin denominada Civil Law y los pases que la integran


de conformidad con la Doctrina y la Legislacin.
Unidad 4. El estudiante del curso de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados, al trmino de esta unidad ser competente para describir con
precisin la Familia Jurdica de Common Law, a partir de diversas lecturas
recomendadas por especialistas en la materia, la Doctrina y la Legislacin.
Unidad 5. A partir de diversas lecturas jurdicas, recomendadas por el profesor, el
estudiante estar capacitado para diagnosticar con precisin a la Familia Jurdica
Socialista; igualmente determinar con precisin los pases, que an conservan
esta tradicin jurdica.
Unidad 6. El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al
trmino de la unidad estar capacitado para describir con precisin la Familia
Jurdica Religiosa, a partir de diversos autores recomendados, sus fuentes
jurdicas y la legislacin vigente. Unidad
7. El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al trmino de
esta unidad estar capacitado para clasificar con precisin la Familia Jurdica o
Sistemas Hbridos, a partir de diversos autores recomendados, sus fuentes
jurdicas y la legislacin vigente.
Unidad 8. El alumno de esta materia jurdica, al trmino de esta unidad ser capaz
de clasificar con precisin a la Familia Jurdica Indgena, a partir de diversos
trabajos de investigacin, autores recomendados y la legislacin aplicable.
UNIDAD 1. CONCEPTO Y ACEPCIONES DEL DERECHO COMPARADO
Objetivo especifico: a.
Previa lectura de la bibliografa recomendada por el profesor, el estudiante de
Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al final de la unidad ser capaz de
identificar diferencialmente el concepto de Derecho Comparado y sus acepciones
jurdicamente reconocidas.
Temas: 1. Origen de la materia 2. Concepto de Derecho Comparado 3. Diversas
acepciones de Derecho Comparado a) Mtodo b) Ciencia
Objetivo especifico: b.
Previo anlisis de diversos autores el estudiante de Seminario de Sistemas
Jurdicos Comparados, al final de la unidad ser capaz de identificar
diferencialmente los conceptos de familia y tradicin jurdica, fundamentales en
esta materia.
Temas:1 Concepto de Familia Jurdica y su clasificacin 2 Concepto de tradicin
jurdica y su valor real Objetivo especifico: c. Previa lectura de ensayos
recomendados, el estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, al

final de la unidad ser capaz de determinar con precisin la utilidad del Derecho
comparado, como apoyo a la investigacin cientfica Temas: 1 El Derecho
comparado como instrumento de utilidad 2 El Derecho Comparado como
instrumento de homologacin 3 El Derecho Comparado como pronsticos o
profecas.
UNIDAD 2: FAMILIAS JURDICAS QUE INTEGRAN EL DERECHO COMPARADO
Objetivo especifico: El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados al trmino de la unidad ser capaz de especificar con precisin a las
Familias Jurdicas, sealando sus caractersticas que las definen de manera
particular, a partir de los atributos que la doctrina y la legislacin le confieren a
cada una de ellas.
Temas: 1. Clasificacin de las Familias Jurdicas a. Caractersticas generales b.
Fuentes del Derecho en cada una de ellas
UNIDAD 3: FAMILIA JURDICA ROMANO - GERMNICA Objetivo especifico: El
estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados al final de la unidad
estar capacitado para especificar con precisin, la Familia Jurdica RomanoGermnica o tambin denominada Civil Law y los pases que la integran de
conformidad con la Doctrina y la Legislacin
Temas: 1 Familia Jurdica Romano Germnica a Origen histrico b Caractersticas
de esta Familia c Fuentes del Derecho d pases que integran su cultura
UNIDAD 4: FAMILIA JURDICA DE COMMON LAW
Objetivo especifico: El estudiante del curso de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados, al trmino de esta unidad ser competente para describir con
precisin la Familia Jurdica de Common Law, a partir de diversas lecturas
recomendadas por especialistas en la materia, la Doctrina y la Legislacin.
Temas: 1 Familia Jurdica de Common Law
a) Sistema de common law ingles y sus orgenes b) Sistema de common law
norteamericano, origen y caractersticas. c) Fuentes del Derecho en este Sistema
Jurdico d) Pases que integran su cultura jurdica
UNIDAD 5: FAMILIA JURDICA SOCIALISTA
Objetivo especfico: A partir de diversas lecturas jurdicas, recomendadas por el
profesor, el estudiante estar capacitado para diagnosticar con precisin a la
Familia Jurdica Socialista; igualmente determinar con precisin los pases, que
an conservan esta tradicin jurdica.
Temas: 1 Familia Jurdica Socialista Antecedentes Histricos: Conciencia y Lucha
de clases y su valor. Caractersticas de esta familia, Fuentes del Derecho, Pases
que integran su cultura jurdica
UNIDAD 6: FAMILIA JURDICA RELIGIOSA
Objetivo especifico: El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados, al trmino de la unidad estar capacitado para describir con
precisin la Familia Jurdica Religiosa, a partir de diversos autores recomendados,
sus fuentes jurdicas y la legislacin vigente.

Temas: 1 Familia Jurdica Religiosa a) Origen y antecedentes b) Caractersticas de


la familia c) Fuentes del Derecho d) Pases que integran esta Familia Jurdica
UNIDAD 7: SISTEMAS JURDICOS HBRIDOS
Objetivo especifico: El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados, al trmino de esta unidad estar capacitado para clasificar con
precisin la Familia Jurdica o Sistemas Hbridos, a partir de diversos autores
recomendados, sus fuentes jurdicas y la legislacin vigente.
Temas: 1 Familia Mixto o Hbridos a) Origen b) Caractersticas de la familia c)
Fuentes del Derecho 2 Casos Hbridos: a) Israel y caractersticas de su cultura
Jurdica b) Japn, caractersticas generales. c) Luisiana (US), su permanencia
dentro de otro sistema jurdico y consecuencias d) Quebec (Ca), su negativa
formalmente a un cambio radical de su cultura jurdica y consecuencias
UNIDAD 8: FAMILIA JURDICA INDGENA
Objetivo especfico: El alumno de esta materia jurdica, al trmino de esta unidad
ser capaz de clasificar con precisin a la Familia Jurdica Indgena, a partir de
diversos trabajos de investigacin, autores recomendados y la legislacin
aplicable.
Temas: 1 Familia Jurdica Indgena a) Origen b) Caractersticas de esta Familia c)
Legitimidad y novedad en el contexto de los Sistemas Jurdicos d) Fuentes del
Derecho en su legitimidad 2 Casos Indgenas: a) Mxico b) Extranjero.
MODALIDADES O FORMAS DE CONDUCCIN DE LOS PROCESOS DE
ENSEANZA-APRENDIZAJE De acuerdo al modelo curricular basado en
competencias profesionales, se describen las actividades especficas que pueden
resultar apropiadas para facilitar el aprendizaje de competencias profesionales en
el mbito del derecho. Considerando que: En los Seminarios los contenidos:
Consisten en conceptos, teoras, modelos y dems elementos que constituyen la
dimensin discursiva de la disciplina, y deben ser analizados y descritos como
elementos estructurales de la disciplina o bien como realizaciones ejemplares o
normativas. En donde los estudiantes desarrollan competencias conceptuales
(nominativas, descriptivas, explicativas y evaluativas). En ellos, los estudiantes
aprenden a ver, or y hablar con la teora, mediante el establecimiento de
relaciones entre: Referencia - referente Palabra -- Objeto Vocabulario, semntica
El maestro dispone de textos (u otros materiales discursivos) en los que se use la
terminologa (Ejemplo: conjunto de trminos, giros o modos de expresin,
generalmente tcnicos o cultos, caractersticos de una determinada profesin,
ciencia o materia o de un autor o libro concretos) que el alumno debe aprender a
utilizar. El alumno: Lee o escucha el material discursivo. El maestro: Induce al
alumno a emplear la terminologa en situaciones concretas similares. El alumno:
Emplea la terminologa hablando y escribiendo. El maestro: Corrige. El alumno:
Rectifica. El maestro: Induce al alumno a emplear la terminologa en situaciones
concretas dismiles y diversas. (Slo cuando el alumno es capaz de utilizar la
terminologa correctamente, es posible que M y A analicen gramaticalmente,
juntos, la terminologa y su uso). Tomado textualmente: IBEZ BERNAL, Carlos.

Metodologa para la Planeacin de la Educacin Superior Coleccin Manuales


de Prcticas. Pg. 112. UNISON, PSICOM Y PIFI, 2007. Actividades especficas
del alumno: Repasar las notas diarias Preparar lecturas en base al programa de la
materia Investigar una situacin jurdica concreta Comparar y precisar las normas
del Derecho Mexicano, con los de otra legislacin. Aprender a manejar la
legislacin internacional, y normas extranjeras, que tienen relacin con la
nuestra.
Actividades instruccionales: Enlista los posibles libros de consulta Elabora un
programa con tcnicas aplicables a cada tema Elabora un listado de problemas
para cada tema MODALIDADES O FORMAS DE CONDUCCIN: Prcticas ( )
Seminario ( X )
MODALIDADES Y REQUISITOS DE EVALUACIN Y ACREDITACIN
CRITERIOS Y MEDIOS DE EVALUACIN: El estudiante ser evaluado en base a:
Exmenes parciales: Escrito
20% Oral
20% Solucin de un caso 20%
Exposicin 20% Participacin y Asistencia 20 % Ser una calificacin numrica
en escala del 0 al 100, con un mnimo de aprobacin del 60%
BIBLIOGRAFA :Esta es enunciativa, mas no limitativa: Arellano Garca, Carlos:
Derecho Internacional Privado, ED. Porra S.A. 1995 Agustn Basave Fernndez
del Valle: Filosofa del Derecho Internacional; Pub. Instituto de Investigaciones
Jurdicas, Mxico, 2002 Alberto G. Arce, Derecho Internacional Privado, ED.
Porra S.A. 1965 Adame Jorge, Contratos Internacionales en Amrica del Norte,
Rgimen Jurdico, Ed.McGraw-Hill, 1999. Anuario Mexicano de Derecho
Internacional, Varios Aut. II-2002, Revista UNAM. Anuario Mexicano de Derecho
Internacional, Varios Aut. III-2003, Revista UNAM. ARS IURIS, Revista No. 26, Ed.
Universidad Panamericana 2001 Academia de DIPr. y Comparado, Revista No. 5,
ED. Banamex,Oct. 1998. Academia Mexicana de DIPr. y Comparado, Revista No.
7 Ed. 1999. Academia Mexicana de DIPr. y Comparado, Revista No. 8, Ed. Abril
1998. Academia Mexicana de DIPr. y Comparado, Revista No. Especial , Ed. Abril
2000. Becerra Ramrez, Manuel, Panorama del Derecho Mexicano, ED. Mc GrawHill-UNAM, 1997. Boris Kozolchyk, El Derecho Comercial ante el libre comercio y
el desarrollo econmico,ED. McGraw-Hill, Interamericana Mex. 1996. Contreras
Vaca Jos Francisco, Derecho Internacional Privado/parte general, Ed. Oxford
Universisty Press, 1998. Bialostosky, S: Panorama del Derecho Romano.
Universidad Autnoma de Mxico, 1982 Bravo, A. y Bialostosky, S: Compendio de
Derecho Romano. Editorial Pax, Mxico. Floris, G.: El Derecho privado romano.
Editorial Esfinge, Mxico, 1982. Ventura, S.: Derecho Romano. Editorial Porra.
Mxico, 1980. Contreas Vaca Jos Francisco, Derecho Internacional Privado/parte
especial,Ed. Oxford University Press, 1998. DEstefano Miguel A. Derecho
Internacional Pblico, ED. Pueblo y educacin, Habana, Cuba, 1986. Dvalos
Meja L. Carlos, Ttulos y Operaciones de Crdito,, 3era. Ed. ED. Oxford University
Press, 2001 Humberto F. Ruchelli y Horacio C. Ferrer, La sentencia extranjera, ED.
Abeledo-Perrot 1983. Jalife Daher Mauricio, Comentarios sobre la Ley de la
Propiedad Industrial ED.Mc GrawHill, 1999.

Ortiz Alf Loreta, Derecho Internacional Pblico, ED. Oxford University Press, 1998.
Pereznieto Castro L. Derecho Internacional Privado, parte general, ed. Sexta, ED.
Oxford University Press, Mxico 2001. Pereznieto C. L. y Silva Silva J. A.: Derecho
Internacional Privado, parte especial, ED. Oxford University Press, Mexico, 2002.
Rojas Soriano Raul, Metodos para la Investigacin Social, ED. Plaza y Valdez,
Mxico, 2001. Rawls John, Teora de la Justicia, 2da. Ed, ED.Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1995. Silva Silva Jorge A. Derecho Internacional sobre el
Proceso: proceso civil y comercial, ED. Mc Graw-Hill, 1997. Silva Silva Jorge A.
Derecho Internacional Privado: su recepcin judicial en Mxico,Ed.
Porra,Mxico.D.F. ed. 2000. Ventura, S.: Derecho Romano. Editorial Porra.
Mxico, 1980 Direcciones Electrnicas de: Universidades e Institutos
de
Investigacin Jurdicas, para la obtencin de legislacin aplicable , en orden de
aparicin :
http://www.ucm.es/info/derecho/index.htm
http://www.derechoteca.com/email.htm
http://europa.eu.int/eur-lex/
http://www3.usal.es/dipr/ind.html
http://curia.eu.int/es/coopju/index.htm
http://www.gacetaoficial.cu/leg_cub_htm.htm
http://std.saij.jus.gov.ar/htmldocs/main_ea.html
http://www.zur2.com/objetivos/leydip1/present.htm
http://www.sice.oas.org/ftaa_s.asp
http://www.thompsonlawgroup.com/indexsp.html
http://lex.uh.cu/
http://www.hcch.net/index.html
http://www.uncitral.org/spanish/sessions/wg_il/
http://www.canaljuridico.com/Juris-Vista/encontrar.asp
http://www.mercosur.org.uy/
MATERIAL DE ESTUDIO: Libros de Consulta, Ensayos, Ponencias, Relatoras de
trabajos de investigacin, Pelculas, videos, revistas, peridicos, expedientes de
juicio, pginas electrnicas, etc., mismas que se acompaan por separado a este
programa sinttico.
PERFIL ACADMICO DESEABLE DEL RESPONSABLE DE LA ASIGNATURA:
Lic. en Derecho; Cinco aos de experiencia profesional
y tres aos de
experiencia en la materia. Igualmente haber cursado el curso de capacitacin
docente. SEGN EL C. C. T. Tener un ao se experiencia acadmica y dos de
experiencia profesional.
Autor: C.Dr. EUSEBIO FRANCISCO FLORES BARRAZA

UNIVERSIDAD DE SONORA
UNIDAD REGIONAL SUR

DEPARTAMENTO DE CIENCIAS SOCIALES


Nombre de la materia: Sem. de Sistemas
jurdicos
comparados
Plan de Estudios:
Lic. en Derecho
Horas/Semana:
Lunes, Martes y
Mircoles
Crditos:
6
Horas semestre:
46
Requisito (s):

Modalidad:

Obligatoria

Semestre:
Clave:

2014 - 1
7531

Teora:
Prctica:
rea:

3
Eje de formacin
bsica

OBJETIVO GENERAL
Caracterizar la problemtica jurdica (Determinacin de las caractersticas
particulares de un fenmeno o problema jurdico), en distintos escenarios
sociales.

OBJETIVO ESPECFICO
Que el alumno identifique, detecte, interprete, y establezca la relacin entre norma
de distintos estados o familias jurdicas en una situacin jurdica concreta.
*** Se informar al grupo del plan de trabajo y programa del Seminario de
Sistemas Jurdicos Comparados, en dos sesiones de clase.
CONTENIDO TEMTICO UNIDAD I: Sistemas Jurdicos Contemporneos
Actividades:

1. Concepto y caractersticas de Sistemas Jurdicos Comparados


1 sesiones de clase. Conferencia.
2 Conceptos bsicos de Sistemas Jurdicos Comparados, como: Sistema jurdico,
Derecho Comparado, Familia jurdica, tradicin Jurdica, pas, Estado
2 sesiones de clase. Conferencia.
3. Investigacin sobre listado de los Estados miembros de la Organizacin de las
Naciones Unidas (ONU), listado de 50 instituciones legales de los Estados Unidos
Mexicanos, listado de 50 instituciones legales de los Estados del continente
americano, expresin de las familias jurdicas con la mencin de cada sistema
jurdico nacional que los integran, respectivamente, as como tambin, investigar
sobre el contenido del cuarto prrafo del artculo cuarto de la LFFV de los EUM,
acerca de los Principios Generales del Derecho.
5 sesiones de clase. Conferencia y revisin de actividades.
UNIDAD II: Surgimiento De La Tradicin Romnica
Actividades:
1. Caractersticas de la tradicin romnica.
1 sesin de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos, sobre
caractersticas de la tradicin romnica.
2. Surgimiento de la tradicin romnica.
2 sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.
3. Comparacin de instituciones civiles del Derecho Romano con las establecidas
en el Cdigo Civil y el Cdigo de Familia, respectivamente, del Estado de Sonora.
3 sesiones de clase. Revisin de actividades.
UNIDAD III: Expansin de La Tradicin Romnica
Actividades:
1. Explicacin sobre la expansin de la tradicin romnica.
2 sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.

UNIDAD IV: La Tradicin Neoromnica


Actividades:
1. Explicacin sobre la expansin de la tradicin neoromnica.
3 sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.
UNIDAD V: El Common Law Ingls
Actividades:
1. Concepto y caractersticas del Common Law Ingls.
1 sesin de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos.
2. Diferencias entre el Equity y el Common Law Ingls.
1 sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.
3. Fuentes del Derecho.
1 sesiones de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos.
UNIDAD VI: El Sistema Jurdico De Estados Unidos
Actividades:
1. Concepto y caractersticas del Sistema Jurdico de Estados Unidos de Amrica.
1 sesin de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos.
2. Diferencias entre el Sistema Jurdico de Estados Unidos de Amrica federal y
de los Estados de la Unin.
2 sesiones de clase. Conferencia.
3. Fuentes del Derecho y Sistema educativo en la Licenciatura en Derecho.
2 sesiones de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos. Revisin
de cuestionario.

UNIDAD VII: La Familia Jurdica Socialista


Actividades:
1 Concepto y caractersticas de la Familia Jurdica Socialista.
1 sesin de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos.
2. Diferencias entre la Familia Jurdica Socialista de la URSS y de otros Estados
socialistas.
1 sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.
3. Fuentes del Derecho y Sistema educativo en la Licenciatura en Derecho.
2 sesiones de clase. Conferencia. Actividad mediante binas de alumnos. Revisin
de cuestionario.
UNIDAD VIII: Sistemas Religiosos
Actividades
1. Concepto y caractersticas de Sistemas religiosos.
1 sesin de clase. Conferencia.
Fuentes del Derecho y Sistema educativo en la Licenciatura en Derecho.
3. sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.
UNIDAD IX: Sistema Jurdico Mixto de Israel
Actividades:
1. Concepto y caractersticas del Sistema Jurdico Mixto de Israel.
1 sesin de clase. Conferencia.
2. Fuentes del Derecho y Sistema educativo en la Licenciatura en Derecho.
3. sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.

UNIDAD X: Sistema Jurdico Mixto de Japn


Actividades:
1. Concepto y caractersticas del Sistema Jurdico Mixto de Japn.
1 sesin de clase. Conferencia.
2 Fuentes del Derecho y Sistema educativo en la Licenciatura en Derecho..
3. sesiones de clase. Conferencia. Actividad de revisin de cuestionario.
2. Metodologa para la elaboracin del portafolio de trabajos y opinin sobre lo
tratado en cada tema, hecho por cada equipo de trabajo, para entregarse en CD
como trabajo semestral, el lunes 12 de mayo de 2014, en perodo ordinario y el
lunes 19 de mayo de 2014, en perodo extraordinario.
2 sesiones de clase.
MODALIDADES O FORMAS DE CONDUCCIN DE LOS PROCESOS DE
ENSEANZA-APRENDIZAJE
De acuerdo al modelo curricular basado en competencias profesionales, se
describen las actividades especficas que pueden resultar apropiadas para facilitar
el aprendizaje de competencias profesionales en el mbito del derecho.
Considerando que: En los Seminarios los contenidos: Consisten en
conceptos, teoras, modelos y dems elementos que constituyen la dimensin
discursiva de la disciplina, y deben ser analizados y descritos como elementos
estructurales de la disciplina o bien como realizaciones ejemplares o normativas.
En donde los estudiantes desarrollan competencias conceptuales (nominativas,
descriptivas, explicativas y evaluativas). En ellos, los estudiantes aprenden a ver,
or y hablar con la teora, mediante el establecimiento de relaciones entre:
Referencia
referente

-Palabra -- Objeto

Vocabulario,
semntica

El maestro dispone de textos (u otros materiales discursivos) en los que se use la


terminologa (Ejemplo: conjunto de trminos, giros o modos de expresin,
generalmente tcnicos o cultos, caractersticos de una determinada profesin,
ciencia o materia o de un autor o libro concretos) que el alumno debe aprender a
utilizar.
El alumno: Lee o escucha el material discursivo.
El maestro: Induce al alumno a emplear la terminologa en situaciones concretas
similares.
El alumno: Emplea la terminologa hablando y escribiendo.

El maestro: Corrige.
El alumno: Rectifica.
El maestro: Induce al alumno a emplear la terminologa en situaciones concretas
dismiles y diversas.
(Slo cuando el alumno es capaz de utilizar la terminologa correctamente, es
posible que M y A analicen gramaticalmente, juntos, la terminologa y su uso).
Tomado textualmente: IBEZ BERNAL, Carlos. Metodologa para la Planeacin
de la Educacin Superior Coleccin Manuales de Prcticas. Pg. 112. UNISON,
PSICOM Y PIFI, 2007.
MODALIDADES O FORMAS DE CONDUCCIN:
Prcticas ( )
Seminario ( X )
Taller ( )
MODALIDADES DE EVALUACIN Y ACREDITACIN:
Portafolio de trabajos 30%
Asistencia 30%
Participacin 40%
MATERIALES DE ESTUDIO:
Semanario Judicial de la Federacin, Legislacin diversa (Constitucin: Federal y
Local, Leyes Federales y Estatales).
BIBLIOGRAFA

Bialostosky, S: Panorama del Derecho Romano. Universidad Autnoma de


Mxico, 1982
Bravo, A. y Bialostosky, S: Compendio de Derecho Romano. Editorial Pax,
Mxico.
Floris, G.: El Derecho privado romano. Editorial Esfinge, Mxico, 1982.
Ventura, S.: Derecho Romano. Editorial Porra. Mxico, 1980.

PERFIL ACADMICO DESEABLE DEL RESPONSABLE DE LA ASIGNATURA:


PERFIL ACADMICO DESEABLE DEL RESPONSABLE DE LA ASIGNATURA:
Poseer ttulo profesional de Licenciado en Derecho, as como experiencia docente
en el rea de Historia del Derecho y/o Derecho Romano.
Demostrar capacidad en el manejo de un enfoque interdisciplinario
Tener un ao de experiencia acadmica y dos aos de experiencia profesional.
SEGN EL C. C. T. Tener un ao se experiencia acadmica y dos de experiencia
profesional

ACTIVIDADES

DE APRENDIZAJE

Investigacin en Internet, a travs de buscadores, en


pginas electrnicas y documentos, tareas individuales
y trabajos en equipo de alumnos, grabados en CD, para
lograr el aprendizaje del contenido temtico del
programa
de
Seminario
de
Sistemas
Jurdicos
Comparados.
RESPONSABLE DEL PROGRAMA ACADMICO

Nombre (elabor)

: Jos Ral Garca Bojrquez

Nombre (redise): Jos Ral Garca Bojrquez


Cargo: Catedrtico
Firma ___________________
Fecha de elaboracin: 9 de enero de 2015

Ciudad Navojoa, Son.

PROYECTO DE MANUAL DE SISTEMAS


JURDICOS COMPARADOS

SEMINARIO DE SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS


PARA EL SEMESTRE 2014 - 1
SISTEMAS JURDICOS CONTEMPORNEOS
1.- Concepto de Derecho Comparado: es una disciplina que confronta las
semejanzas y las diferencias de los diversos sistemas jurdicos vigentes en el
mundo con el propsito de comprender y mejorar el sistema jurdico de un Estado
determinado.
2.- Instituciones jurdicas del sistema legal mexicano que han sido tomadas del
extranjero:
El ombudsman, que denominamos Comisin Nacional de los Derechos Humanos,
proviene de Suecia; el sistema federal, proviene de los Estados Unidos de
Amrica y el IVA, proviene de Francia, entre otras instituciones.
3.- Sistema: es un conjunto de elementos complejos, cualitativamente diversos y
relacionados entre s, que se rigen por principios generales.
4.- Sistema jurdico: es el conjunto de instituciones gubernamentales, normas
jurdicas, actitudes y creencias vigentes en un pas sobre lo que es el Derecho, su
funcin en la sociedad y la manera en que se crea o debera crear, aplicar,
perfeccionar, ensear y estudiar.
Pero, para Garca Maynez, es el conjunto de normas jurdicas objetivas que estn
en vigor en determinado lugar y poca, y que el Estado estableci o cre con
objeto de regular la conducta o el comportamiento humano.
4.- Los sistemas jurdicos contemporneos integran el conjunto de leyes,
costumbres, razones y jurisprudencia de derecho positivo que rigen en los
diversos pases del mundo. Cada sistema jurdico debe reflejar, ante todo, las
costumbres y las convicciones del pueblo.
5.- cuntos sistemas jurdicos existen en el mundo contemporneo?
Su nmero es igual al de los Estados existentes.
6.- qu es una familia jurdica?
Es un conjunto de sistemas jurdicos que comparten determinadas caractersticas.
Se trata de sistemas jurdicos que rebasan las fronteras de una o ms naciones.

7.- Criterios que sirven para agrupar a los sistemas jurdicos en tradiciones o en
familias:
-- Los antecedentes histricos y el desarrollo del sistema legal.
-- La jerarqua o el predominio de una u otra fuente del Derecho.
-- El mtodo de trabajo de los juristas en el marco del sistema legal.
-- Los conceptos legales caractersticos que integran a ese sistema.
-- Las instituciones legales, y
-- La divisin del Derecho que se aplica al sistema en cuestin.
La ordenacin de los sistemas legales en familias, sirve para el estudio de los
diversos sistemas jurdicos.
8.- Agrupacin de los sistemas jurdicos en familias:
*
*
*
*
*
*
*
*
*

Surgimiento de la Tradicin romnica


Expansin de la Tradicin romnica
Tradicin Neorromnica
El Common Law Ingls
El Sistema Jurdico de Estados Unidos de Amrica
La Familia Jurdica Socialista
Sistemas Religiosos
El Sistema Jurdico Mixto de Israel
El Sistema Jurdico Mixto de Japn

1.Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.
(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8 va. ed.aum. Pgs.
1 10
2.- Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 1 23
3.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
4.- Programa del Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados.
Actividades:
-- Anlisis del Programa del Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados.
-- Formacin de equipos de trabajo

-- Listado de los Estados miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas


(ONU)
-- Listado de 50 instituciones legales de Navojoa, Sonora.
-- Listado de 50 instituciones legales del Estado de Sonora.
-- Listado de 50 instituciones legales de los Estados Unidos Mexicanos.
-- Listado de 50 instituciones legales de los Estados del continente americano.
-- Listado de 50 instituciones legales de los Estados del mundo.
-- Texto de cada uno de los artculos de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos.
-- Expresin de las familias jurdicas con la mencin de cada sistema jurdico
nacional que los integran, respectivamente.
-- Investigar sobre los Principios Generales del Derecho
-- Participacin en clases, expresando opiniones sobre el tema del contenido
temtico del programa de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados, por
alumno, respectivamente.
-- Contestar, con respuestas correctas de cada cuestionario, respectivamente, por
cada alumno.

CUESTIONARIO

1.- Qu es Derecho Comparado?


2.- Qu es sistema Jurdico?
3.- Qu es Familia Jurdica?
4.- Cules es el contenido temtico del programa de Sistemas Jurdicos
Comparados?

CUESTIONARIO

1.- Qu es Derecho Comparado?

2.- Qu es sistema Jurdico?


3.- Qu es Familia Jurdica?
4.- Cul es el contenido temtico del programa de Sistemas Jurdicos
Comparados?

SISTEMA JURDICO DE LOS ESTADOS UNIDOS


MEXICANOS

Antes de explicar otro sistema jurdico, como de alguna familia jurdica, considero
que inicialmente debemos referirnos al sistema jurdico mexicano como
antecedente, para as ir realizando, respectivamente, la comparacin con otros
sistemas jurdicos y familias jurdicas desde las postrimeras de la antigedad,
edad media, poca moderna, hasta nuestros das en la poca contempornea.
En la historia de los Estados Unidos mexicanos, sabemos que se convirti en
colonia espaola La Nueva Espaa -, a raz de ser conquistado por Espaa en
1521 y que se declar su independencia en 1810, pero que se consum la
independencia de Espaa en 1821; adems, tras gran cantidad de luchas internas,
sufrir invasiones militares de Francia y Estados Unidos de Amrica ( por la que se
pierde aproximadamente la mitad de su territorio, en el norte), de que en la
segunda mitad del siglo XIX se va integrando su pueblo como nacin; tambin, de
1910 1920 se inici la revolucin mexicana, que culmina a fines de la segunda
dcada del siglo pasado.
En la historia constitucional de nuestro pas se tienen las constituciones polticas
de 1812, 1814, 1824, 1836, 1843, 1857 y de 1917, que es la vigente. En cuanto a
las formas de gobierno que han funcionado en los E. U. M., han sido la monarqua
y la repblica.
A partir de 1917, cuando se promulga la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos de 1917 vigente (que reforma la Constitucin Poltica de 1857),
se van generando leyes, cdigos y reglamentos federales, jurisprudencia; la
derogacin de leyes fundamentales de cada Estado y nueva creacin de las
constituciones polticas de cada uno de ellos, as como de sus leyes, cdigos y
reglamentos internos; por lo que en ese proceso, va evolucionando la formacin
del sistema jurdico mexicano, entre otros aspectos, como los tratados celebrados
y por celebrarse por el Estado mexicano con otros Estados del mundo, as como
compromisos o convenios contrados con otras entidades internacionales.
Adems, cuenta con tres tipos de organizacin poltica (federal, estatal y del
distrito federal, como municipal), como tambin instituciones autnomas, a nivel
federal, de entidades federativas y municipal; as mismo, se tienen la divisin de
poderes en ejecutivo, legislativo y judicial, en los tres niveles de gobierno; tambin,
coexisten transitoriamente, dos sistemas de administracin de justicia juicios por
escrito y orales -, con tendencia a que perduren los juicios orales.
Tambin, hay que tener presente que Mxico es el pas que aport al escenario
jurdico nacional y mundial el Juicio de Amparo, y que dicho juicio de amparo se
aplica en varios pases.
Por otra parte, la educacin jurdica se da en instituciones de educacin superior
(IES), pblicas y privadas ( se calculan ms de trescientas escuelas o facultades
de Licenciatura en Derecho), pero en proceso de certificacin y acreditacin de
las mismas, por instituciones de control de calidad respectivo.

Consecuentemente, debemos tomar en cuenta elementos constitutivos del citado


sistema jurdico de los Estados Unidos Mexicanos, como son:
1.- Forma de Estado: federal.
2.- Forma de gobierno: Repblica representativa, democrtica, laica, federal.
3.- Partes integrantes de la federacin mexicana: 31 Estados y un Distrito Federal
4.- Legislacin federal vigente:
5.- Legislacin vigente en cada entidad federativa:
6.- Sistema federal en la administracin de justicia.
7.- Sistema en la administracin de justicia de cada entidad federativa.
8.- Educacin jurdica dada en escuelas y departamentos y facultades de Derecho,
en las instituciones de educacin superior (IES), pblicas y privadas.
9.- Acreditacin y certificacin de la educacin superior en Licenciaturas de
Derecho.
10.- Pertenencia o relacin con organismos internacionales como la ONU, OEA,
FMI, OIT, COI, FIFA, OCDE, entre otros.
11.- Se est desarrollando el sistema de juicios orales, primero en materia penal
en gran cantidad de entidades federativas, luego se implantaron los juicios orales
en materia mercantil en toda la federacin mexicana y se planea establecer juicios
orales en materia civil familiar laboral, en varias entidades federativas
mexicanas, ya que actualmente en las mismas estn en la fase del proceso
legislativo.
12.- Si en el ao 2012 se realiz la reforma laboral, se afirma que para el ao
2014, se trazaron los ajustes de importantes reformas en las leyes secundarias,
como consecuencia de las reformas energtica, poltica, educativa, en
telecomunicaciones, financiera y hacendaria, que se hicieron en el ao 2013, en
su caso.
1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

SURGIMIENTO DE LA TRADICIN ROMNICA

PERIODIZACIN Y MTODO

La divisin de la historia en perodos histricos es arbitraria, resultando que en


cada etapa se encuentran caractersticas inherentes al periodo que la precedi y
el germen de las nuevas que determinarn el posterior. Sin embargo, desde un
punto de vista didctico se debe llevar a cabo una periodizacin cuando se trata
del Derecho, sobre todo en una sociedad que se caracteriz por su gran extensin
espacio temporal.
Criterios de periodizacin
Son variadas las divisiones hechas sobre la historia de Roma como del Derecho
Romano y cada una de ellas atiende a un particular punto de vista o a varios en
conjuncin.
Dentro de los principales criterios de periodizacin tenemos:
A. Criterio poltico, atendiendo a las diversas formas de gobierno, permite la
divisin de la vida de la sociedad romana en tres etapas: 1. Monarqua, 2.
Repblica y 3. Imperio (que a su vez ha sido subdividido por varios autores en
Principado diarqua e Imperio absoluto).
B. Criterios sociales, relativos a los profundos cambios o transformaciones sufridas
por la sociedad romana, por las luchas de clases y el desenvolvimiento del
rgimen esclavista.
C. Criterio territorial o geogrfico, que son efecto de las transformaciones jurdicas
y polticas producidas por la vertiginosa carrera conquistadora de los romanos y
que traera como consecuencia la divisin de la vida de Roma en tres etapas:
Roma ciudad, 2. Roma nacin itlica y, 3. Roma metrpoli.
D. Criterio econmico, apoyado en un rgimen de economa familiar cerrado y,
luego de las guerras pnicas, en un rgimen de economa mercantilista abierto a
la cuenca del mediterrneo.
E. Criterio religioso, su momento culminante se determin por el proceso de
laicizacin del Derecho, para lograr la divisin entre Derecho religioso y Derecho
laico.
F. Criterios jurdicos, que atienden a las caractersticas que presenta el Derecho
en secciones cronolgicamente determinadas.
La aceptacin de uno solo de los criterios antes mencionados resulta limitada para
conocer la realidad jurdica romana, por lo que la combinacin de todos permitir

conocer la situacin econmica, poltica y social de Roma en cada una de las


etapas de la periodizacin que se expone a continuacin.
Periodos de la historia del Derecho Romano
Considerando los cambios que se producen, suceden, en las instituciones
jurdicas de Roma, la historia de su Derecho quedara dividida en cinco etapas:
A. Etapa del Derecho Romano arcaico.
Desde la fundacin de Roma, en el 753 a. C., hasta la promulgacin de las Leyes
de las XII Tablas, en el 449 a. C.
B. Etapa del Derecho Romano preclsico.
Desde la promulgacin de las Leyes de las XII Tablas, en el 449 a. C., hasta el
final de la Repblica, en el 27 a. C.
C. Etapa del Derecho Romano clsico.
Desde el final de la Repblica, en el 27 a. C., hasta el imperio de Alejandro
Severo, en el 235 d. C.
D. Etapa del Derecho Romano posclsico.
Desde Alejandro Severo, en el 235 d. C. hasta Justiniano en el 527 d. C.
E. Etapa del Derecho Romano Justinianeo.
Desde el 527 d. C., hasta el 565 d. C., durante el Imperio de Justiniano.
En cada una de las etapas se hace un anlisis de las fuentes y caractersticas de
las instituciones jurdicas, visin panormica de la situacin social, poltica,
econmica, religiosa, etctera, entendiendo que se entrelazaron todos estos
fenmenos para determinar el estado del Derecho en cada periodo.
No obstante, si la evolucin del Derecho Romano finalizara con el imperio de
Justiniano, resultara limitada. El Derecho Romano sobrevivi a la cada del
imperio romano de occidente y tambin a la del imperio bizantino hasta llegar a
nuestros das, dejando su impacto en gran nmero de legislaciones vigentes; para
lo cual quedar dividido en los siguientes periodos:
A. Desarrollo del Derecho Romano en oriente. Desde el 565 hasta 1453 d. C.
B. Desarrollo del Derecho Romano en occidente. Desde el 473 hasta el siglo XIX
d. C. y tendencias actuales.
Mtodo para su estudio
El estudio comparatista del Derecho de un pueblo, como dato histrico, puede
hacerse:

A. Desde un punto de vista histrico cronolgico, explica las transformaciones


sufridas por el Derecho de una comunidad determinada a travs del tiempo.
B. Desde un punto de vista dogmtico, examinando las caractersticas
estructurales de una institucin jurdica pasada, en alguno de los periodos
evolutivos del Derecho al que corresponde.
C. Desde un punto de vista jurdico institucional, analizando la institucin del
pasado con base a su fundamentacin jurdica en el momento en que se fue
desarrollando, para que sta seale su propia evolucin.
Cualquiera que sea el mtodo utilizado se debe conocer la lnea de evolucin
histrica de la cultura que se pretende estudiar. Pero si se quiere hacer el estudio
y conocimiento del Derecho Romano una disciplina fructfera en el marco de los
estudios jurdicos, debe atenderse primeramente el aspecto histrico y slo
enseguida, y sin olvidarlo, se presentar al estudiante el anlisis de las
instituciones jurdicas, sin desvincularlo de la situacin de los momentos histricos
examinados.
Las categoras jurdicas
Son las ideas ms generales a que se puede reducir el concepto de Derecho
cuando es descompuesto lgicamente por la mente. Estas ideas categoriales son:
a) El sujeto de derechos y obligaciones.
b) El objeto sobre el cual recaen los derechos y las obligaciones.
c) La actividad o comportamiento de los sujetos, que interesa al Derecho en tanto
que se ajusta o aparta de lo mandado, lo prohibido o lo permitido.
d) La relacin que se establece entre los sujetos, por virtud de la cual stos
adquieren derechos o contraen obligaciones.
e) La norma jurdica, que como hemos dicho, es la forma tpica de expresin del
Derecho y que no siempre es escrita.
Concepto amplio y restringido del Derecho Romano
En sentido restringido entendemos por Derecho Romano el orden normativo que
rigi a la sociedad romana desde sus orgenes 753 a. c. Hasta el ao 473 d. c. en
que se extingue el Imperio Romano de Occidente.
Desde un punto de vista ms amplio, el Derecho Romano debe considerarse
tambin bajo los siguientes aspectos:

a) En el desarrollo que sufri el Imperio Romano de Oriente desde el ao 473 d.


c., cuando cae el imperio romano de occidente, hasta el ao 1453 d. c. (cada de
Constantinopla en manos de los turcos).
b) En su recepcin y reconocimiento por los pueblos brbaros primero, y en las
naciones asentadas en el occidente de Europa posteriormente, desde el siglo V
hasta finales del siglo XVIII de nuestra era.
c) Como fue utilizada en estos dos ltimos siglos, para la formacin de los
cdigos, especialmente en Derecho Privado, en gran nmero de legislaciones
contemporneas.
El Derecho Romano y la cultura jurdica contempornea
La cultura jurdica de nuestra poca no es slo obra de nosotros mismos, en gran
medida la hemos recibido del Derecho Romano, del Derecho de los pueblos
germnicos y del Derecho Cannico, por lo que atae al Derecho Privado; del
pensamiento anglosajn americano y de otras culturas, en materia de Derecho
pblico.
No obstante, el ingrediente romano en nuestro patrimonio jurdico presente es muy
grande. Nuestro vocabulario, en cierta forma nuestro modo de pensar jurdico,
nuestro concepto de la esencia y funcin del Derecho, nuestra concepcin de la
norma de Derecho, nuestras categoras jurdicas, etctera, proceden en buena
medida de las elaboraciones que realiz Roma a travs de su Derecho.
La romanizacin constituye uno de los elementos propios de la realidad
latinoamericana y, por ende, de la mexicana. Por lo anterior, al estudiar el Derecho
Romano, estudiaremos, en cierto modo, nuestro propio Derecho, ya sea en los
aspectos pblico y privado.
Por qu se estudia el Derecho Romano en las escuelas y facultades de
Derecho?
Su estudio proporciona, como lo ensea claramente Margadant, una cultura
histrico jurdica, una introduccin al estudio del Derecho, un panorama de las
instituciones bsicas de los Derechos civil y procesal contemporneos, una base
para el Derecho comparado, etctera. Pero lo ms importante, es que el estudio
de esta materia permite al alumno adquirir un criterio jurdico, a travs del cual
podr conocer y resolver debidamente los problemas que la prctica de su
profesin le presentar con el tiempo. Debe decirse tambin, que el Derecho
Romano es fuente supletoria de nuestro Derecho, toda vez que nuestra
Constitucin Poltica Federal Vigente, en el artculo 14, cuarto prrafo, considera
como fuente del mismo a los principios generales del Derecho, que en buena parte
se enrazan en sta disciplina, ya que derivan del Derecho romano.

El Derecho Romano muestra al estudioso cmo se formaron las instituciones


jurdicas, especialmente en los terrenos del Derecho privado; ahora bien, en dicha
gnesis histrica, se localizan muchas veces los criterios que permiten al jurista
lograr una correcta interpretacin de la ley. De la formacin histrica de las
instituciones se llega tambin al conocimiento de la occasio legis o sea, a la razn
de ser del fenmeno jurdico; en otras palabras, se precisa su fuente real, lo cual
proporciona un auxilio valiossimo en el conocimiento ntimo de tales institutos,
que abre la puerta al jurista hacia la ratio legis de la norma. Por otro lado, el
estudio jurdico a que nos referimos nos permite tambin familiarizarnos de tal
modo con las categoras y subcategoras del Derecho, dndonos una destreza en
su manejo y localizacin, que a la postre se traduce en la obtencin de un
verdadero criterio jurdico; esto es, la capacidad cientfica de localizar y enjuiciar
los problemas que plantea el Derecho y encontrar o idear segn el caso, su
solucin ms adecuada.
El Derecho Romano ha influido en mayor medida en las zonas ms tcnicas de
nuestro Derecho privado tales como las obligaciones, contratos, bienes y
sucesiones y en menor medida tratndose de la familia. La razn estriba en que
las zonas ms tcnicas del Derecho son menos mutables, y as, el Derecho
contemporneo no ha agregado mucho, en substancia, a la precisin alcanzada
por los juristas romanos. Por otra parte, las materias ms vinculadas con la
concepcin del hombre, la familia y la sociedad, como todos sabemos, han hecho
cambiar intensamente al Derecho que les regula.
La crisis en el estudio del Derecho Romano
Se ha hablado mucho de que el Derecho est en crisis y esto no es sino un
aspecto de la crisis del Estado, la cual se explica a su vez por la crisis que sufre el
hombre de nuestro tiempo, que se ve sorprendido a diario por nuevas
posibilidades que engendran a la postre otros tantos problemas. Volvamos a la
crisis del Estado y del Derecho y apreciemos como aqul ha multiplicado hasta lo
increble el nmero y variedad de sus leyes. Existiendo la suposicin presuncin,
iuris et de iure -, de que todos debemos conocer el Derecho, tal suposicin
deviene, como es fcil comprenderlo, en mera ficcin. Por otro lado, como el
Derecho requiere actualizarse y adaptarse a los nuevos planteamientos sociales,
tcnicos y econmicos, agudiza su ya dolorosa crisis por un estatismo enfermizo y
mal entendido. Qu hacer ante sta situacin? la vuelta al Derecho Romano nos
muestra que el secreto de la armona jurdica no est en el exceso de la
legislacin, sino en la dinmica y primaca de la accin, es decir, en permitir que
los particulares, colaborando con los tribunales en la solucin de sus
controversias, alcancen soluciones idneas con fundamento en los lineamientos
generales que el Derecho legislado consagra. Por esto, se afirma que la
jurisprudencia es la fuente primigenia del Derecho, siendo la ley como una
condensacin oficial de la jurisprudencia. La solucin ms sensata estara pues en
evitar un exceso inflacionista de legislacin y una pobreza de criterios generales
que impidan la solucin de los problemas concretos, ya que estos ocasionaran,
con su falta de solucin una inseguridad jurdica irremediable e inadmisible.

1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO


PRIVADO ROMANO

Derecho y religin (ius y fas)


El trmino ius designa el derecho en sentido objetivo, es decir la norma y en
sentido subjetivo la facultas, entendida como el poder jurdico que concretamente
pertenece a un sujeto de derecho en cierto momento; pero la concepcin clsica
de la facultas es inseparable de la idea de y va unida a la idea de actio; esto es,
como poder de acudir a los tribunales en demanda de justicia, por lo que no haba
facultas sin actio respectiva, y as el Derecho clsico se presenta ms como un
sistema de acciones que de derechos subjetivos; pero cambia cuando se concibe
la idea de una sola accin separada de derechos subjetivos.
El Derecho romano separa la religin del Derecho religioso llamado fas; en la Ley
de las XII Tablas las normas son de tipo jurdico y en el ao 304 a. c. se priv a los
sacerdotes del monopolio que tenan sobre las frmulas jurdicas. Tal vez dicha
separacin facilit la rpida evolucin de su Derecho.
En los derechos subjetivos se deban evitar actuar con dolo y en caso de colisin
entre derechos subjetivos deban preferirse los reales sobre los personales y que
los derechos subjetivos que se ejercen sobre cosa ajena no son superiores a los
que se ejercen sobre cosa propia; adems, que aquel que es primero en el tiempo
es mejor en derecho. Celso nos define el Derecho como el arte de lo bueno y de
lo equitativo, y aqu se ve la funcin tcnica considerada arte y est presente la
meta de equidad como correctora prctica de la justicia abstracta.
Los preceptos del derecho
Para Ulpiano los preceptos del Derecho son: vivir honestamente, no hacer dao a
otro y dar a cada uno lo suyo. Conforme a lo anterior, la separacin entre el
Derecho y los aspectos de la moral social no estaba del todo consumada en
tiempos de Ulpiano, pero se busca el contenido de la justicia y esto se logra en el
tercero de los preceptos que afirma la necesidad de dar a cada uno lo suyo, lo que
corresponde a la nocin de justicia como sustancia del orden jurdico.

Justicia y equidad (iustitia y aequitas)


Siendo la justicia el criterio que alimenta al Derecho, Ulpiano la define como la
constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo . Para los romanos la
justicia no es un elevado valor abstracto, sino como criterio prctico con el que se
logra una verdadera y sana ordenacin en el seno de la comunidad humana, y que
fue criterio para resolver problemas concretos presentados en los tribunales. En

esto est el constante trabajo del hombre que busca el Derecho al hacer la ley y al
aplicarla.
La equidad, en latn aequitas o aequus, se refiere a la necesaria adecuacin que
el Derecho tiene que lograr al aplicarse al caso concreto; por eso se dice con
razn que la equidad es la justicia del caso concreto, porque de lo contrario el
Derecho conduce a la mxima injusticia (summun ius summun iniuria). Todo el
Derecho romano se caracteriza por un continuo esfuerzo por oponer la aequitas
del Derecho pretorio a la iniquitas del Derecho civil. La evolucin del Derecho
privado se reduce a dotar de equidad a las soluciones rigurosas y formalistas del
Derecho civil, con lo que el primitivo Derecho se universaliza, enraizndose en
principios de validez universal. En la humanitas se aprecia el valor y la dignidad de
la persona humana, ya afirmado en el crculo de los Escipiones bajo la influencia
de las enseanzas de Rodas. La humanitas pagana confluir ms tarde con la
cristiana, recibindola, pero en el fondo no difieren y, en el Corpus Iuris de
Justiniano hay afirmacin del Derecho natural y la equidad.
La jurisprudencia (iurisprudentia)
Ulpiano define la jurisprudencia como la ciencia del Derecho, diciendo que es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, as como la ciencia de lo justo y de
lo injusto. Se debe recordar que la prudencia jurdica en la concepcin romana
est en la base de la resolucin que permite al juez dar una satisfactoria
sentencia, ya que la ciencia jurdica no tiene otra finalidad que la de actualizar el
Derecho a travs de las nociones sistemticas y orgnicas que nos ensea y tiene
un principio rector que cinticamente nos proporciona la jurisprudencia.
Derecho pblico y Derecho privado (ius publicum y ius privatum)
El adjetivo de publicus alude a lo referente al pueblo, al populus, tan es as que
publicus deriva seguramente de populicus, de modo tal que el Derecho pblico es
el que se refiere a la organizacin del Estado. Cicern dijo que son derechos
pblicos los que son propios de la ciudad o del imperio. Al comenzar el Digesto,
Ulpiano nos ensea que el Derecho pblico es el que corresponde a las cosas del
Estado romano leyendo el Digesto, parece deducirse que el pensamiento romano
dividi al Derecho en pblico y privado para su estudio, sin llegar a los excesos a
que ha arribado el pensamiento moderno.
El Derecho privado, segn Ulpiano, va entendido como el que se refiere a la
utilidad de los particulares, considerando al particular como privus. El criterio que
determina esa diversa posicin aparece pues en la funcin del sujeto, de la utilitas
y de la calidad de los preceptos de Derecho pblico.
Derecho civil, Derecho de gentes y Derecho natural (ius civile, ius gentium
y ius naturale)

El Derecho civil es el propio de los ciudadanos. En Roma, Derecho romano es el


propio y exclusivo de los romanos, con base en la concepcin de la personalidad
de las leyes, que consiste en que cada persona se rige por el Derecho de su
ciudad, sea cual fuere el lugar en que se encuentre.
Por el proceso de conquistas de los romanos, al entrar en contacto con otros
pueblos de la cuenca mediterrnea acepta al Derecho de gentes como Derecho
romano y que tambin rigi a los extranjeros en la propia Roma. Con el Derecho
de gentes el Derecho civil se humaniza por la prctica del comercio internacional,
surgiendo los negocios y los juicios de buena fe en los que ya no est presente el
formalismo riguroso del primitivo ius civile.
El tercer ordenamiento, el Derecho natural, que se desarrolla especialmente en la
poca postclsica bajo la sombra del cristianismo y que da un especial sentido
teolgico a la obra de Justiniano y en sus instituciones se le define como el que la
naturaleza ensea a todos los animales. Se destaca tambin la imposibilidad de
que cambien las leyes que se apoyan en el Derecho natural. Adems, el Digesto
nos ensea, a travs de Paulo, que el Derecho natural es el que siempre aparece
como bueno y equitativo.
Derecho civil y derecho honorario (ius civile y ius honorarium)
En sentido estricto ius es sinnimo de ius civile. Sin embargo, en la prctica
jurdica, los magistrados encargados de aplicar el Derecho especialmente el
pretor y el edil estaban provistos de la facultad ius edicendi de dictar normas
conforme a las cuales regular su labor. As confirmaban, corregan o suplan al
Derecho civil, creando un Derecho paralelo ms equitativo y valedero en la
prctica, denominado honorario, porque ius homorum designaba el Derecho de los
romanos para ser magistrados.
El pretor poda dar rdenes a los particulares de modo que, dejando intacto el ius
civile, lo hace al mismo tiempo inoperante; el Derecho civil rige cuando no lo hace
el honorario y viceversa. Este dualismo concluy cuando el emperador Adriano
orden a Salvio iuliano recoger todo el Derecho honorario en un solo cuerpo, el
Edicto perpetuo, que fue as incorporado al Derecho civil.
Derecho escrito y Derecho no escrito (ius scriptum y ius non scriptum)
De acuerdo con las Instituciones de Justiniano, pertenecen al Derecho escrito: la
ley, los plebiscitos, los senado consultos, los edictos de los magistrados, las
constituciones imperiales y las respuestas de los jurisconsultos. Derecho no
escrito es el confirmado por el uso. Esta distincin la toma Justiniano de la que
hacan los griegos en los mismos trminos, pero es extraa al pensamiento
clsico, para los clsicos el ius ex non scriptum corresponde a las respuestas de
los prudentes y no se identifica con la costumbre.

Derecho comn y Derecho singular. Beneficio y privilegio (ius comune y ius


singulare; beneficium y privilegium)
El Derecho comn es el tambin llamado Derecho general, que rige en forma
abstracta para una serie ilimitada de casos contenidos por el mismo. Pero cuando
se altera el Derecho comn para ciertas hiptesis, porque as conviene para el
bien general, de lo cual nace el Derecho singular. El Derecho singular, segn la
opinin de Paulo contenida en el Digesto, se apoya en la utilidad particular de los
casos que as lo exigen.
Los beneficios son ventajas concedidas a ciertas personas a condicin de que
soliciten aprovecharse de ellas. No se trata de ius singulare, ni implican tampoco
una excepcin a normas de carcter general: beneficio de competencia, de
inventario, separacin de bienes, etc. El privilegio, es una situacin favorable que
se relaciona con el ius singulare, siendo excepcin al ius comune, como es el caso
del testamento militar que reviste menos formalidades y requisitos de los que
exige el Derecho comn para el testamento ordinario.
La tcnica jurdica del Derecho romano privado
Todo Derecho debe estar provisto de una tcnica jurdica, a travs de la cual le
sea posible elaborar, interpretar, adaptar y eliminar la norma de Derecho.
Por interpretacin de la norma jurdica debe entenderse la determinacin de su
exacto contenido y alcance, en una palabra, su significado. Antes del Derecho
clsico, la interpretacin se reduca a la literal o gramatical y en el Derecho clsico
se permite ya indagar la verdadera intencin del autor de la norma, escondida a
veces ms all de lo expresado por las meras palabras. Sin embargo, no se
permite apartarse del sentido de las palabras cuando en la norma no aparece
ninguna ambigedad. La interpretacin de la norma debe hacerse no en forma
aislada, sino como partes de un todo; adems, las leyes relativas a regmenes
excepcionales no deben jams extenderse a otros casos, salvo que as lo
disponga el propio legislador, como el caso del ius singulare.
En caso de leyes contrarias o contradictorias, la posterior prevalece sobre la
anterior; tambin, que donde existe el mismo problema debe aplicarse el mismo
principio, a esto se denomina en tcnica jurdica, analoga.
Tambin, campea el principio de irretroactividad de la norma, esto es, que aquella
no se aplica a actos nacidos con anterioridad a la propia norma; que el Derecho
civil se aplica a los nacionales solamente y que los extranjeros son regidos por el
Derecho de gentes.
La tcnica romana no dej de preocuparse por la renovacin del Derecho, tal es el
caso de la ley Aebutia anterior al 126 a. c., que introdujo el uso del sistema
procesal formulario, sin abolir el de las acciones de la ley. La renovacin y
transformacin del Derecho romano es evidente y debemos atribuirlo, sin duda, a

la flexibilidad de sus fuentes formales y a la rica inventiva del pensamiento latino.


Al igual que todo ordenamiento jurdico, el Derecho romano presenta una serie de
principios rectores, que cuando menos en su ltima fase, han sido objeto de
estudio por los especialistas. Se trata de principios fundamentales que se
desprenden de toda construccin jurdica como son: la ley y el derecho, el
aislamiento del dato jurdico, la abstraccin, la simplicidad, la tradicin, la idea de
nacin, la libertad, la autoridad, la humanidad, la fidelidad y la seguridad, el
sistema jurdico, la tcnica del Derecho romano, axiologa jurdica, Derecho
natural, Derecho de gentes y valores morales que proceden de la comunidad
nacional.
1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO

1.- Cules son los criterios de periodizacin de la tradicin romnica?


2.- Cules son los perodos de la historia de Derecho Romano?
3.- Cul es el mtodo para el estudio del Derecho Romano?
4.- Cules son las categoras en el estudio del Derecho Romano?
5.- Por qu se estudia el Derecho Romano en las escuelas y facultades de
Derecho?
6.- Cul es la crisis en el estudio del Derecho Romano?
7.- Cul es la diferencia entre ius y fas?
8.- Qu son para Ulpiano los preceptos de Derecho?
9.- Para Ulpiano cul fue la diferencia entre justicia y equidad?
10- Para Ulpiano qu fue la jurisprudencia?
11.- Cul fue la diferencia entre Derecho pblico y Derecho Privado?
12- Cul fue la diferencia entre Derecho Civil, Derecho de Gentes y Derecho
Natural?
13.- Cul fue la diferencia entre Derecho Civil y Derecho Honorario?
14.- Cul fue la diferencia entre Derecho escrito y Derecho no escrito?
15.- Cul fue la diferencia entre Derecho Comn y Derecho Singular?
16.- En qu consisti la tcnica jurdica del Derecho Privado Romano?

DERECHO ROMANO ARCAICO

Los orgenes (leyenda e historia)


Las modernas investigaciones han llegado a la conclusin de que alrededor del
siglo VIII a. c. la pennsula itlica se encontraba habitada por pueblos diversos,
restos de invasiones que por mar y tierra haban llegado a su suelo: ligures y
vnetos al norte, etruscos, umbros, sabinos, latinos y samnitas en la regin
central y griegos al sur. Tres de esos pueblos nos interesan especialmente:
etruscos, sabinos y latinos. Los etruscos provenan del Asia menor y ocupaban la
regin situada al norte del ro Tber conocida como la Etruria; los latinos, de origen
indoeuropeo, habitaban la colina del Palatino, en la margen izquierda del Tber,
enclavada en el Lacio y los sabinos, tambin indoeuropeos, habitaban la colina del
Quirinal en la regin montaosa central. La poblacin romana naci de la fusin de
estas tres razas, lo que se ajusta a la tradicin clsica que habla que Roma fue
formada por tres tribus diversas; rammenses (latinos), ticienses (sabinos) y
lceres (etruscos). Por esta razn, la poblacin estuvo dividida en un inicio en tres
grupos tnicos que conservaron sus propias caractersticas.
Extensin territorial
En sus orgenes Roma era una pequea poblacin de agricultores enclavada en el
Lacio y con una extensin territorial no mayor de 500Km 2, limitada por el ro Tber.
Estado econmico y social
La base de la economa era la agricultura, sobrepaso las primeras etapas del
nomadismo y el pastoreo. El rgimen era de una economa familiar cerrada. Cada
familia produca cuanto necesitaba y slo se cambiaba en el mercado aquello que
siendo imprescindible no poda producirse en la casa: autarqua familiar.
No hubo moneda en un principio, se usaron cabezas de ganado y despus
lingotes de bronce que valan segn su peso. El instrumental agrcola era
primitivo. Adems de usar el suelo para pastos y cultivos de ciertos cereales,
tambin se cultiv el trigo, la vid, el olivo y algunos frutales; los etruscos les
ensearon obras de regado y disecacin. Los pobladores de Roma, como
agricultores vivan en el campo y se reunan en la plaza de la ciudad, el forum,
cada nueve das para intercambiar sus mercancas.
La religin y el culto
La religin romana era politesta y se relacionaba con tres rdenes de divinidades:
los dioses de la naturaleza, los dioses nacionales y los dioses familiares.
Practicaban el animismo y la religin domstica era de gran importancia. Cada
familia tena sus dioses propios. Por ltimo, por influencia griega, adoraban

tambin a los dioses magnos nacionales como Jpiter, Marte, Minerva, etctera.
La religin se hallaba ntimamente ligada a la organizacin poltica y a la
constitucin familiar, presidiendo todos los actos, tanto de la vida pblica como de
la privada.
El culto domstico era privativo de cada domus o gens y ejercido por los miembros
de las mismas bajo la direccin del pater o jefe gentilicio. La direccin del culto
pblico se encontraba en manos del rey, asistido por otros ciudadanos revestidos
de dignidades sacerdotales que cuidaban de los sacrificios y las ceremonias
(pontfices), de la consulta de los auspicios y de la interpretacin de los presagios
(augures) y de los ritos del derecho internacional (feciales). Los tres ltimos se
integraban en colegios que tuvieron gran importancia desde un punto de vista
poltico y jurdico por ser los detentadores del Derecho de la poca.
La familia
Constitua el ncleo fundamental de la sociedad romana. Tradicionalmente se
define como: un grupo de personas unidas entre s pura y simplemente por la
autoridad que una de ellas ejerce sobre las dems para fines que trascienden el
orden domstico.
Fue una institucin poltica, autnoma, el vnculo fundamental era la sujecin a un
mismo jefe por lo que se estableca el parentesco del tipo de agnacin, por lo que
la mxima autoridad fue el pater familias, jefe nico, supremo juez y sacerdote con
poderes ilimitados sobre todos los miembros de la familia, teniendo el ius vital
necisque, o sea, el derecho de dar vida y muerte a todos los integrantes de la
misma. La patria potestad fue en un principio la manus sobre la mujer, los hijos,
las nueras, los dems descendientes, los esclavos y las cosas. Despus se
desmembr en varias potestades.
La gens
Fue agrupacin natural de familias que poseen un ascendiente comn; ncleo
poltico anterior a la civitas, y dentro del Estado, pero con una organizacin interna
propia.

La clientela
Los clientes eran individuos libres que por alguna causa se sometan a la potestad
de un ciudadano romano, obligndose para con l a llevar a cabo una serie de
actuaciones y recibiendo a cambio su proteccin ante los tribunales y la
detentacin de tierras para el cultivo. El cliente participaba del culto familiar,
alcanzando de esa manera la proteccin de los dioses.
Patricios y plebeyos

Desde su nacimiento, encontramos a la sociedad romana dividida en dos grandes


clases: los patricios, detentadores de la riqueza y el poder por un lado y los
plebeyos, desposedos, por el otro. Segn la tradicin, Rmulo al crear el Senado,
llam a sus miembros patres, integrando as la clase patricia y todos los dems
quedaron en calidad de plebeyos. Los patricios seran los fundadores de la ciudad
y sus descendientes y los plebeyos seran los extranjeros y esclavos manumitidos
que quedaron en la ciudad en calidad de clientes.
La monarqua: el rey
Fue el rgimen imperante en Roma desde su fundacin, hasta el 509 a. c. y el
poder supremo resida en una persona: el rey. Pero no fue monarqua absoluta por
dos razones.
1.- El rey no gobernaba solo, sino con la intervencin de los comicios (asamblea
del pueblo) y el asesoramiento del senado (cuerpo consultivo), y
2.- En un principio el rey fue elegido por los comicios y posteriormente, aunque era
designado por su antecesor, tena que someterse a la aprobacin del senado; por
lo que era monarqua electiva o representativa.
El rey era primer magistrado, jefe poltico y militar, supremo sacerdote de la
religin nacional y mximo juez en las controversias.
Los comicios curiados
El pueblo se reuna o agrupaba para tomar decisiones de inters general en un
lugar llamado comitium . A esta primera asamblea de ciudadanos romanos se le
llam comicios curiados. No se trataba de una asamblea directa que agrupara
individualmente a todos los miembros de la colectividad, sino que se reunan por
grupos dentro de una unidad llamada curia.
Su funcin principal fue la eleccin del nuevo rey a propuesta de cierto miembro
del senado llamado el interrex, as como otorgar el imperium o sea, el poder
discrecional a los magistrados superiores a travs de la lex curiata de imperio y,
tambin, se le atribuye la facultad de tomar decisiones de obligatorio cumplimiento
para todos, las leges curiatae.
Los comicios por centurias y por tribus
Servio Tulio cre un censo de poblacin que se llevara a cabo cada cinco aos. El
pueblo qued dividido en cinco clases: 1- los que contaban con ms de 100,000
ases, 2- los que contaban con ms de 75,000 ases, 3- los que tenan ms de
50,000 ases, 4- ms de 25,000 y 5- los de ms de 12,500 ases. El resto de la
poblacin desprovista de fortuna, integraba la clase de los proletarios, llamados
as porque slo podan ofrecer al Estado su prole.

Cada clase fue dividida en centurias: 80 centurias para la primera, 20 para la


segunda, tercera y cuarta respectivamente y 30 para la quinta. Se otorgaron
adems 18 centurias para los caballeros (equites), 2 centurias para los carpinteros
y herreros, 2 a los msicos y una a los proletarios que hacan un total de 193. Se
realiz con fines militares y polticos. Tenan base econmica y facultades
legislativas durante el periodo de transicin entre la sociedad gentilicia y la
sociedad clasista.
El senado
Era un cuerpo consultivo integrado por los ancianos (senes anciano) o sea, los
ciudadanos de mayor experiencia y responsabilidad. La tradicin atribuye a
Rmulo la creacin del senado. Se cree que inicialmente se form por jefes de
cada gens. En la monarqua su funcin fue meramente consultiva. Con la
repblica la importancia del senado aumento por su relacin con los magistrados
temporales que sustituyeron al rey y aprobaba los acuerdos de los comicios,
formando parte del orden legislativo, llamada auctoritas patrum.
La repblica consular: los cnsules
Por gobierno republicano entendemos el no vitalicio, que se renueva
peridicamente mediante la consulta al pueblo y se di en Roma en un momento
dado de su historia.
En un inicio el consulado fue la continuacin de la monarqua. Los nuevos
magistrados tenan las mismas funciones que el rey. Sin embargo, existan una
serie de diferencias. Los cnsules no tenan competencia en materia religiosa y en
lo poltico, present dos rasgos que lo diferenciaron de la monarqua, la
temporalidad y la anualidad. Adems, la colegialidad sirvi para disminuir el peligro
de tirana y abuso de poder, ya que la accin de cada uno de los cnsules poda
quedar paralizada por su colega a travs de la intercessio, que fue veto y
oposicin que puede oponer un magistrado contra lo planteado por el otro.

El dictador
Desde los inicios de la poca republicana est la figura del dictador, un magistrado
nico y extraordinario que asuma todos los poderes a semejanza del rey, en los
momentos crticos, pero por seis meses, pero con libertad para tomar todo tipo de
decisiones, sin limitaciones como para los cnsules.
Los tribunos de la plebe

En el ao 494 a. c. se produjo la primera secesin de la plebe que se retir de la


ciudad y se estableci en el Monte Sacro, por lo que sobrevino un arreglo con los
patricios, quienes les concedieron a los plebeyos el derecho a tener dos
representantes que velaran por sus intereses : haba nacido el tribunado de la
plebe. Mediante las leyes Valeria Horatia de 494 a. C. se les ampar en sus
funciones. Establecieron la costumbre de reunir a sus representados en tribus y
esa reuniones eran llamadas concilia plebis.
Primeras guerras de conquista
Es muy probable que despus de la expulsin de los reyes etruscos, comenzaran
las guerras con los pueblos vecinos, venciendo a los ecuos y a los volscos, en el
458 a. c., en las inmediaciones de Roma y penetrando inclusive en la propia
Etruria.
Fuentes del Derecho
Fuentes histricas, expresan el conjunto de textos y documentos que permiten
conocer el Derecho de una sociedad determinada en un momento histrico,
ejemplo: Instituciones de Gayo o las de Justiniano.
Fuentes reales, que son los acontecimientos sociales, polticos y econmicos que
dan lugar al nacimiento y desarrollo de una determinada institucin jurdica.
Fuentes psicolgicas, que derivan del temperamento caracterstico del pueblo y
que en un momento dado determinan la configuracin de sus instituciones
sociales, polticas y jurdicas.
Fuentes formales, que son las formas de produccin de la norma jurdica: la
costumbre y la ley.
La costumbre
Es la conducta positiva o negativa efectuada repetidamente de generacin a
generacin, que crea una conciencia determinada de comportamiento,
convirtindose por ello en norma de carcter obligatorio.
La costumbre cuenta con dos elementos: uno de carcter objetivo inveterata
consuetudo, determinado por la repeticin de la conducta y otro de carcter
subjetivo - opinio iuris seu necesitate determinado por el convencimiento ntimo
de todos y cada uno de los miembros de la colectividad, de que necesariamente
tienen que llevar a cabo dicha conducta. En un inicio los romanos las llamaron
mores mariorum y posteriormente consuetudo.
La costumbre da lugar al llamado Derecho consuetudinario, en contraposicin al
Derecho escrito que tiene como fuente principal la ley.

La ley
La ley es la norma jurdica que emana del rgano del Estado investido con
facultad legislativa. El poder legislativo recaa sobre los comicios curiados y
centuriados, quienes tenan en sus manos la aprobacin de las leyes, previa
proposicin del rey durante la monarqua, o de los cnsules, en la fase inicial de la
repblica; siendo necesaria posteriormente la ratificacin por parte del senado
(auctoritas patrum). A la poca de la monarqua se atribuyen las llamadas leyes
regias.
Las leyes regias
Fueron propuestas por los tres primeros reyes a los comicios curiados y que al ser
aceptadas por ellos se convirtieron en leyes; tambin, se atribuyen a la
recopilacin de leyes de un jurista llamado Papirio y, finalmente, se consideran
disposiciones de carcter religioso emanadas del colegio de los pontfices y que el
ttulo exacto de la obra debi ser De rito sacrorum.
La Ley de las XII Tablas
Comisin del jurista griego Hermodoro de Efeso y diez patricios que integraron el
decenvirato legislativo y. por qu a fines de la repblica slo se conocan por
tradicin oral? cules son las cinco cuestiones principales, segn Pas y
Lambert? por qu su reconstruccin? cul es el contenido de la ley de las XII
tablas? cul es la importancia social y jurdica de la ley de las XII tablas?
1.Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.
(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8 va. ed.aum. Pgs.
1 10 y 11 22
2.- Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho
Romano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico,
D. F.: 10 ma. ed. Pp. 35 47 y 61 92
3.- Ventura Silva, Sabino. (2003). Derecho Romano. Ed. Porra, S. A. de C. V.
Mxico, D. S.: 19ava. ed. Pp. 3 26

4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO

1.- Cules fueron los orgenes del Derecho Romano Arcaico?


2.- Qu caractersticas tuvo la monarqua romana?
3.- Qu fueron los comicios curiados?
4.- Qu fueron los comicios por centurias?
5.- Qu fue el senado?
6.- En que consisti la repblica consular?
7.- Qu fue la concilia plebis?
8.- Cules fueron las fuentes del Derecho?
9.- En qu consisti la Ley de las XII Tablas?

EXPANSIN DE LA TRADICIN ROMNICA

I. ETAPA DEL DERECHO ROMANO PRECLSICO


(De 449 a. c. Hasta el final de la repblica)
A.- Extensin territorial Roma metrpoli (ascenso y apogeo de las guerras de
conquista).
Se convierte en el centro de un imperio que territorialmente abarca todo el mundo
antiguo conocido desde las costas del atlntico hasta el Mar Negro y desde el
Rhin hasta el desierto de Sahara y la provincia de Arabia.
B.- Rgimen de gobierno repblica consular.
Suceden crisis agraria, crisis de nacionalidad, crisis esclavista y crisis institucional;
los siglos iniciales de la era republicana van a ser el escenario de cruentas luchas
econmicas, sociales y polticas que culminan con la equiparacin de plebeyos y
patricios, y la creacin de una nueva nobilitas (nobleza) integrada por miembros
de ambas clases, que se convertir en la clase detentadora del poder. Los
objetivos de la plebe fueron el acceso a los cargos pblicos, el acceso a la tierra,
la equiparacin social y la abolicin de la esclavitud por deudas.
Sin embargo, hubo desarrollo incontenible de la esclavitud que se contaron por
millones y su valor disminuy a raz de la oferta y la demanda como consecuencia
de las sucesivas conquistas, los latifundios, vertiginosos avances de la economa
monetaria, de los negocios comerciales y de la usura y las grandes
contradicciones sociales se fueron superando con nuevos cambios. Adems, en el
ao 89 a. c. se concedi la ciudadana a todos los habitantes de la pennsula
itlica. Tambin, se debe considerar la crisis institucional que se presenta por la
formacin del ejrcito profesional, la dictadura de Sila, la inclinacin de Pompeyo
hacia el senado y junto con Julio Csar y Craso, forman el primer triunvirato en el
60 a. c. y la derrota de las tropas de Pompeyo por parte de las de Julio Csar y las
disputas entre Julio Csar y el senado, se logran superar con la muerte de ste
ltimo y se forma el segundo triunvirato en las personas de Octavio, Lpido y
Marco Antonio y tras nuevas divergencias, se da el triunfo de Octavio sobre Marco
Antonio y en el 27 a. C. se convierte en el primer emperador con el nombre de
Augusto, lo que signific el fin de la repblica.
C. Instituciones polticas: Magistrados, comicios y senado.
1.- Magistrados

Dentro de sus caractersticas, nos encontramos la electividad, que emanaba de


la autoridad superior o en ciertos casos, del pueblo mismo reunido en los
comicios; la anualidad, facilitando el acceso de un mayor nmero de ciudadanos;
la colegialidad al ejercerse conjuntamente con dos o ms titulares y se poda
aplicar el intercessio (por la aprobacin o disentimiento de su colega); el
principio de no reeleccin inmediata, la gratuidad y el orden jerrquico.
Se consideraron las magistraturas patricias (magistratus ppuli romani) y las del
pueblo romano (magistratus plebis).
a).- Ordinarios
-- Cnsules, 509 a. C.
-- Cuestores, 447 a. C.
-- Pretor urbano, 367 a. C.
-- Pretor peregrino, 242 a. C.
-- Edil curul, 367 a. C.
-- Tribuno militar, 444 a. C.
-- Tribuno de la plebe, 494 a. C.
b).- Extraordinarios
-- Dictador, del 356 a. C.
2.- Comicios
a).- Por curias
b).- Por centurias
c).- Por tribus
3.- Senado
La composicin del senado vari, tanto en el nmero de sus componentes como
en los requisitos para formar parte de l. De 300 miembros iniciales, aument a
1200 en poca de Julio Csar, correspondiendo su eleccin en un inicio a los
cnsules, posteriormente a los magistrados con dignidad consular y por ltimo a
los censores; era convocado y presidido por el cnsul, el dictador o el inters,
segn el caso. Iniciada la sesin con ceremonias religiosas pertinentes, el
magistrado presidente expona los puntos a deliberacin y previa consulta a los
senadores para que emitieran su parecer, se proceda a la votacin, decidindose
por mayora de votos. Sus decisiones se llamaron senado - consultos y
posteriormente, adquirieron la categora de fuente formal del Derecho.
D.- Situacin econmica:

-- Pasa de la economa familiar cerrada a la economa mercantilista abierta al


mediterrneo.
E.- Religin politesta:
-- Comienza el descreimiento religioso y las influencias orientales.
F.- Situacin social:
1.- Apogeo del rgimen esclavista.
2.- Luchas de clases: patricios y plebeyos (primeros siglos de la repblica)
3.- Crisis internas (siglos finales de la repblica):
a).- Crisis agraria (Gracos)
b).- Crisis de nacionalidad (Druso)
c).- Crisis esclavista (Espartaco)
d).- Crisis institucional (Mario y Sila, Pompeyo y Csar, Marco Antonio y Octavio)
G.- Fuentes del Derecho:
1.- Costumbre
2.- Ley
3.- Plebiscitos
4.- Edicto de los magistrados
5.- Jurisprudencia pontificial y laica
6.- Senado consulto
H.- Caractersticas del Derecho (periodo de transicin)
1.- Del nacionalismo al cosmopolitismo
2.- Del formalismo al consensualismo

3.- Influencias helensticas


4.- Proceso de laicizacin
5.- Principal valor: la equidad

1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO

1.- Cules fueron las caractersticas del gobierno de la repblica consular?


2.- Cules fueron las caractersticas de las instituciones polticas del senado y de
Los magistrados?
3.- Cules fueron las fuentes del Derecho?
4.- Cules fueron las caractersticas del Derecho, en el perodo de transicin?

II. DERECHO ROMANO CLSICO


(Desde el fin de la Repblica, 27 a. C. Hasta la muerte de Alejandro
Severo, 235 d. C.)
A.- Extensin territorial Roma - metrpoli; ltimas conquistas
Se conquist la Britania, se sometieron las regiones del sur del Danubio que junto
con el Rhin, quedo convertida en la frontera norte, pasndose esa lnea en
algunos puntos como por ejemplo en la Dacia y comenz el intento de conquistar
la Germania; por el oriente la conquista de Capadocia (este de Turqua, al centro y
sur de Ponto), El Ponto (al sur este de Turqua y sur del mar negro, en Asia
menor), Arabia y el reino de los partos ( al sur este de Turqua, sur del mar caspio
y comprendiendo parte de los territorios actuales de Afganistn, Irak, Irn y Siria);
con dinastas de los Julios Claudios, de los Flavios, Antoninos y Severos
B.- Rgimen de gobierno: principado
El senado y los comicios confirieron a Augusto poderes que le dieron una base
constitucional, pero no gobern en virtud de esos cargos, su autoridad deriv del
prestigio asociado a su ttulo de princeps o primer ciudadano y bajo ese ttulo, tres
siglos de emperadores gobernaran a Roma, determinando la primera fase del
imperio llamada, el principado.
El principado resolvi de momento dos problemas: 1 consolidar a las clases
dominantes y, 2 la sustitucin del Estado ciudad por el de imperio
multinacional, cuya expresin poltica era la monarqua imperial. Su gran logro fue
el establecimiento de una paz, tan necesaria para los romanos, que no slo
abarc su largo reinado, sino que imper durante tres siglos ms.
C.- Instituciones polticas:
1.- Prncipe
2.- Senado
3.- Comicios
D.- Religin:
1.- Escepticismo

2.- Influencias orientales


3.- Aparicin del cristianismo
E.- Situacin econmica: economa mercantilista (en su apogeo)
La naciente industrializacin y comercializacin del imperio sentaron las bases de
un verdadero Derecho Mercantil.
F.- Situacin social:
1.- Consolidacin del imperio. La paz octaviana.
2.- Comienza a decaer el rgimen esclavista
G.- Fuentes formales del Derecho:
1.- Costumbre
2.- Ley (en decadencia)
3.- Senadoconsulto
Siguiendo al jurisconsulto Gayo, podemos definir al senado - consulto como lo que
el Senado romano autoriza y establece, esto es, una disposicin de carcter
normativo emanado del Senado y de obligatorio cumplimiento para todos. Pero,
durante el principado, surgen como fuente formal del Derecho, cuando el senado
adquiere directamente la facultad de legislar, aunque desde tiempos anteriores
interviniera en la vida legislativa; sin embargo, despus tal actividad legislativa se
concentr en manos del soberano.
4.- Edicto de los magistrados (en decadencia)
Constitua la fuente ms importante del Derecho privado por su flexibilidad y
profundidad, por su sentido nacional y su proyeccin universal; durante este
periodo, la actividad creadora del pretor entra en un proceso de decadencia por
encontrarse en pugna por el nuevo orden poltico de concentracin de poderes en
manos del emperador. En el inicio del principado, los magistrados siguieron
publicando sus edictos, pero a fines del siglo I no eran ms que la repeticin de un
cuerpo de reglas que se trasmita ao tras ao, de uno a otro magistrado, pero
perdiendo iniciativa e independencia.

Se concentr la actividad normativa en manos del prncipe, directamente o por


medio del senado, trayendo como consecuencia una marcada tendencia a la
unificacin de las fuentes y su signo evidente fue la decisin tomada por el
emperador Adriano, cuando orden la compilacin del edicto del pretor. La tarea
fue encargada al jurisconsulto Salvio Juliano y qued publicada entre los aos 125
a 131 d. C., habiendo sido previamente confirmado por un senado - consulto y se
le conoce con el nombre de Edicto Perpetuo (en sentido diverso al edicto perpetuo
o anual con que comenzaban sus funciones los magistrados en la etapa
republicana) Edicto de Adriano o Edicto de Salvio Juliano.
5.- Jurisprudencia (en su apogeo)
Segn Margadant, significa :a) La ciencia del Derecho en general ( terminologa
inglesa ); b) el conjunto de tesis judiciales en igual sentido ( terminologa
francesa) y c) el conjunto de opiniones emitidas por los famosos jurisconsultos de
una poca (terminologa tpicamente romana) que hoy en da se conoce
preferentemente por doctrina. En la literatura hispano mexicana, encontramos el
trmino jurisprudencia en los dos primeros sentidos; sin embargo, para el caso,
debemos atenernos al tercer sentido que es el relativo a la terminologa romana.
Por lo que es el caudal de opiniones expresadas por los peritos en materia
jurdica, que basndose en el conocimiento del Derecho positivo y tambin en su
fina intuicin de lo justo, hacan consultas, resolvan casos reales e hipotticos,
especulando sobre los mismos en sus obras, llegando a crear colecciones que se
convirtieron en un mltiple conjunto de reglas, consejos, decisiones concretas y
anlisis de casos particulares, que han llegado a nosotros a travs del Digesto
justinianeo. Pesaban mucho en el nimo de los jueces.
Estuvo determinada por dos innovaciones debidas a Augusto: 1 Otorgar a los
jurisconsultos de mayor vala el ius publicum respondendi ex autoritate principis,
consista en el derecho de responder en materia jurdica como si lo hiciera el
prncipe mismo, esto es, con la autoridad que de l emanaba y 2 La creacin del
Concilium principis, que era un cuerpo de juristas que asesoraban al emperador y
que prcticamente decida por l en materia de Derecho, aunque en pocas de
Augusto probablemente slo para dar la solucin de casos particulares.
6.- Constituciones imperiales
Fueron las resoluciones de tipo legislativo dictadas por el emperador con carcter
de obligatorio cumplimiento o fuerza de ley.
Adems, se dieron la lex canuleia (455 a. c.), permitiendo el matrimonio de
patricios y plebeyos; leges liciniae sextiae, para los plebeyos llegaran a la
magistratura y la lex ogulnia, permitiendo la llegada de los plebeyos al sacerdocio.
H.- Caractersticas del Derecho:

La enseanza del Derecho en las escuelas, que aparecieron en Roma desde la


poca de Augusto; empero fue Justiniano quien dio a la formacin tcnica y
cientfica de los futuros abogados una articulacin y secuencias definidas:
Proculeyana, por su fundador Antisio Laben y Casiana o Sabiniana, por su
fundador Ateyo Capitn.
As, en el primer curso, estudiaban las Instituciones y el Nuevo Cdigo; en el
segundo comenzaban con el Edicto Perpetuo y seguan con la dote, la tutela, la
curatela, las herencias y los fideicomisos. En el tercer ao analizaban las cosas,
los juicios y las hipotecas. En los dos ltimos aos (cuarto y quinto) completaban
el conocimiento del Digesto y del Nuevo Cdigo, respectivamente.
1.- Consensualismo
2.- Influencia de la escritura
3.- Cosmopolitismo
4.- Casuismo
5.- Flexibilidad
6.- Conservadurismo
7.- Actividad creadora
a).- Unidad de criterio
b).- Claridad y sencillez en la expresin
c).- Tcnica perfecta
d).- Dominio en la materia
e).- Vocacin y dedicacin profunda
8.- La equidad, principal valor

1.- Sirvent Gutirrez, Consuelo. (2006). SISTEMAS JURDICOS CONTEMPOR


NEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 8va. ed. pp. 13 - 22
2.- Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho Ro
mano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V.

Mxico, D. F.: 10 ma. ed pp. 96 - 145 y 147 194


3.- Ventura Silva, Sabino. (2003). Derecho Romano. Ed. Porra, S. A. de C. V.
Mxico, D. F.: 19ava. ed. pp. 19 - 69
4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO

1.- En qu consisti el rgimen de gobierno del principado?


2.- Cules fueron las instituciones polticas?
3.- Qu caractersticas tuvieron las fuentes formales del Derecho?
4.- Qu caractersticas tuvo el Derecho?

III. DERECHO ROMANO POSTCLSICO


(Desde la muerte de Alejandro Severo hasta Justiniano)
Antecedente: escuelas de Proculeyanos y Sabinianos
En los ltimos periodos de la Repblica se haba evidenciado en Roma una fuerte
oposicin entre dos juristas de la poca y sus discpulos. Este enfrentamiento se
produjo durante los primeros siglos de nuestra era a partir de la existencia de un
enfrentamiento entre las llamadas "escuelas" Sabiniana y Proculeyana. La
verdadera diferencia entre sabinianos y proculeyanos estaba mayormente referida
a una cuestin de orgullo de pertenencia y reivindicacin de la personalidad de los
fundadores de las respectivas escuelas que a una verdadera razn cientfica. En
la prctica, lo que exista eran dos conjuntos de juristas, cuyo enfrentamiento se
evidenciaba por sostener, sobre algunas cuestiones, opiniones opuestas al otro.
El Digesto de Justiniano dice que "estos dos fueron los que por vez primera
formaron escuelas diferentes, pues Ateyo Capitn perseveraba en la tradicin en
tanto Laben por la calidad de su ingenio y la confianza de su doctrina dado que
se haba dedicado tambin a las dems obras de la sabidura, comenz a innovar
muchas cosas."
El moderado enfrentamiento de Laben con el Emperador, tiene que haber atrado
a su escuela a los espritus ms independientes y audaces. Tambin, resulta un
dato objetivo que los Proculeyanos tienen una marcada preferencia por la
casustica, mientras que los sabinianos prefirieron un desarrollo ms sistemtico
en sus obras. Capitn fue sucedido en la "jefatura" de su escuela por uno de sus
discpulos.
LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES: DIFERENTES CLASES
Se llama "Constituciones Imperiales" a las diversas formas que utilizaron los
Princeps para hacer conocer su voluntad normativa que se converta en ley de
obligatorio cumplimiento.
Se han distinguido cuatro clases de constituciones imperiales: los edicta, los
decreta, los rescripta o epstola y los mandata.
Edicta: Entre las facultades que el Prncipe haba recibido por ejercer las funciones
de los antiguos magistrados republicanos, estaba el ius edicendi, que le confera el
derecho de publicar edictos. Los edictos no fueron generalmente utilizados
durante el periodo clsico para dictar normas de Derecho Privado, sino que
sirvieron para preceptos administrativos y procesales que estaba dirigidos a una o
varias provincias o comunas.
Decreta: Eran los fallos o sentencias pronunciadas por el Prncipe, normalmente
en las sentencias se aplicaba el Derecho vigente, pero si ste era oscuro o

inexistente, el prncipe literalmente creaba la norma. Conocida que era la decisin


del Emperador, ningn juez de cualquier instancia se atreva a contradecirlo, por lo
que el fallo fijaba una doctrina.
Rescripta: Se llaman as a las respuestas que el emperador daba a preguntas
sobre temas jurdicos que le hacan por escrito las partes interesadas o los jueces.
Sucede en la actualidad, que los particulares acostumbraban dirigir misivas al
gobernante por las ms variadas razones. Las respuestas a estos pedidos se
efectuaban de dos maneras: cuando los consultantes eran jueces, mediante una
nota dirigida al requirente donde se haca mencin a su solicitud y se le daba una
respuesta (esto se llamaba Epstola).
Cuando los que preguntaban eran particulares, concediendo (o no) la gracia o
contestando la pregunta al pie de la peticin (esto se llamaba Rescripto).
Mandata: Eran instrucciones que los emperadores les daban a los gobernadores
de provincia o funcionarios de toda ndole. Con el tiempo esas rdenes eran
coleccionadas y archivadas para luego entregarlas a quienes sucedieran a cada
funcionario.
Fue mediante este mtodo que se dict la regla que impeda a los gobernadores
contraer matrimonio con mujeres de su provincia y recibir donaciones de los
habitantes de la misma, como tambin se autoriz el testamento libre de
formalidades para los soldados de campaa.
SENADO - CONSULTOS
Con la llegada del Principado, desaparecen los comicios, aunque igualmente ya
haban ido perdiendo vigencia a lo largo de la Repblica. La actividad legislativa
de los comicios fue reemplazada por el Senado y se constituy en una institucin
designada e influida por cada Emperador. Durante el Principado, el Emperador
formulaba una oratio al Senado y ste le daba fuerza legislativa mediante lo que
se llam senado - consulto. Gayo deca: "Senado - consulto es lo que el Senado
manda y establece; tiene fuerza de ley, por ms que para algunos la cuestin ha
sido controvertida" y Ulpiano lo confirma, "no se duda que el Senado puede
crear Derecho"
Los Senado consultos, fueron utilizados por los emperadores para dictar normas
jurdicas con la apariencia de que las mismas no prevenan exclusivamente de su
voluntad sino que contaban con la aprobacin de un cuerpo ajeno a la misma.
Los Senado - consultos se conocieron regularmente por el nombre de su
proponente (el respectivo emperador) seguido de un breve sumario de la materia
que trataba.
CONCEPTO CLSICO DE LEGES Y SU CLASIFICACIN SEGN ULPIANO
En la etapa final de este periodo que va a empezar a utilizarse la denominacin
"leges" para referirse exclusivamente al Derecho proveniente de las
Constituciones Imperiales.

El jurista clsico Ulpiano clasific, en una de sus ltimas obras titulada "Reglas de
Ulpiano", a las viejas leges segn su eficacia. De acuerdo a esa clasificacin las
leyes podan ser imperfectas, menos que perfectas o perfectas. Esta clasificacin
era nicamente para las leyes prohibitivas. "Perfectas" resultaban ser aquellas que
fulminaban de nulidad el acto realizado contra la misma, "menos que perfectas"
aquellas que imponan una pena al infractor pero sin anular el acto e "Imperfectas"
para las que no decretaban la nulidad ni le imponan ninguna sancin al infractor.
Muchos siglos despus, los glosadores crearon una nueva categora que era de la
de las leyes "ms que perfectas", que eran las que agregaban una sancin a la
nulidad de los actos que la contravenan.

EL DERECHO POSTCLSICO
Llamamos Derecho Postclsico al que rigi durante la etapa del Dominado, es
decir, desde la asuncin del poder por parte de Dioclesiano (ao 285 de nuestra
era) hasta la muerte de Justiniano (565).
Todo el Derecho (en cualquier civilizacin) es totalmente cambiante, porque
acompaa las modificaciones que se van produciendo en la sociedad. En
consecuencia, podemos decir que el Derecho Postclsico es el resultado de la
adecuacin de las normas jurdicas clsicas a una sociedad romana distinta de
aquella de la Repblica o el Principado. Ya en esta poca, se entenda por romano
(gracias al edicto de Caracalla) a todos los descendientes, sumados tambin los
transformados por el famoso edicto.
Desde el punto de vista de la poltica interna, se suceden las luchas por el trono,
debido a que nunca lleg a establecerse un adecuado sistema de transmisin del
poder (herencia, adopcin o eleccin) a pesar del intento de Dioclesiano con la
instauracin de la tetrarqua, que consisti en una divisin territorial del imperio en
cuatro partes: la Italia, el Oriente, las Galias y la Iliria, del imperio absoluto. Pero,
terminada la tetrarqua, con Constantino, se unifica de nuevo el imperio bajo una
monarqua de tipo hereditaria. El emperador, fue el seor absoluto de vidas y
haciendas y gobernaba a travs de una burocracia jerarquizada que careca de
autoridad propia, obtenindola de l mismo. Los cargos centrales, a la manera de
nuestras actuales secretaras de Estado, participan tambin del carcter
sacrosanto del emperador y los principales fueron: el quaestor sacrii palatii,
especie de ministro de justicia, que tuvo como principal funcin redactar las leyes
y las respuestas en nombre del emperador; el comes sacrarum largitonum,
ministro de hacienda, por consiguiente administrador del fisco, teniendo en materia
financiera la ltima instancia; el comes rerum privatorum, administrador del
patrimonio de la corona, separado ya, desde Sptimo Severo, de la fortuna
personal del emperador; el magster officiorum, quizs el ms elevado de los
cuatro cargos imperiales y jefe de las oficinas de la misma. Cargos de menor
categora eran el primicerius notariorum, jefe de personal y el praepositu sacri
cubiculi, jefe superior de palacio, aunque este ltimo lleg a adquirir gran
relevancia en pocas posteriores. Por ltimo existan funcionarios sin oficio

determinado que estaban a las rdenes directas del emperador para cualquier
funcin que se les asignase (agentes in rebus) generalmente administrando el
servicio de correo y actuando como inspectores de la administracin. Los
funcionarios inferiores gozaban de ascensos a travs del cursus de inamovilidad.
El senado dej de participar en el poder y se convirti en una corporacin de
carcter honorfico formada por todos aquellos que ocupaban altos cargos as
como por profesionistas distinguidos. Desde un punto de vista de la poltica
externa, se observa por primera vez un proceso de limitacin de la extensin
territorial, que tuvo sus antecedentes en la etapa del principado, a travs del cual
el imperio ve debilitadas sus fronteras por la constante presin de los brbaros,
quienes en poco tiempo y mediante la invasin y destruccin, logran reducir el
territorio imperial, hasta llegar a la cada total del occidente en el 476 d. c.
Momentos histricamente importantes durante esta poca sern: 1. El gobierno de
Dioclesiano, 2. El gobierno de Constantino, 3. El desenvolvimiento del
cristianismo, 4. Las invasiones de los brbaros y 5. La divisin territorial y poltica
del imperio y cada en el ao 476 d. c. del imperio romano de occidente.
A partir del ao 212 (que fue cuando se dict el famoso edicto), todos los
habitantes del Imperio, fueran o no romanos, pasaron a ser poseedores de la
ciudadana romana por el slo hecho de habitar el territorio del Imperio. Otro
hecho importante fue el triunfo de la filosofa Cristiana que influy en la evolucin
de los conceptos jurdicos.
La actividad de los juristas durante esta etapa no gozaba de la misma libertad que
durante el periodo clsico y que ello se debe al cada vez mayor absolutismo del
poder poltico, que todo lo controlaba y supervisaba, y ya las instrucciones
imperiales llevaban el nombre de constituciones, ya sean mandatos o rescriptos.
Durante esta etapa, los emperadores asumen el control de la creatio de las
normas y eso le resta movilidad a todo el sistema jurdico. Y son de esta poca del
Derecho Postclsico las recopilaciones de los iura de los Juristas ms importantes
del periodo anterior.
Algunas obras de esta etapa son: Fragmenta Vaticana del siglo IV d. c. (que
consiste en una coleccin de textos jurdicos latinos de autor y ttulo original
desconocidos, conteniendo 341 fragmentos de iuras y leges), Las reglas de
Ulpiano, y la Sententiae de Paulo. Gracias a las recopilaciones y el efecto
simplificador de la Ley de Citas, resulto relativamente sencillo saber cul era el
Derecho vigente.
Los acontecimientos ms importantes del gobierno de Constantino podemos
resumirlos en: I. Fundacin de Constantinopla, antigua Bizancio, a orillas del
Bsforo, perfectamente emplazada para el control militar y para las actividades
comerciales y 2. La reforma religiosa que dio paso a la instauracin y posterior
consolidacin del cristianismo.

Acorde a lo anterior, el godo Alarico en el 410 d. C. y el vndalo Geserico en el


455 d. c., saquean a Roma, respectivamente. Por ltimo, en el 476, el germano
Odoacro destituye al ltimo de los emperadores romanos de occidente, Rmulo
Augstulo, sombra del viejo imperio, que por una irona del destino llevaba los
nombres del fundador de Roma y de su primer emperador. Occidente haba
cado, y factor determinante de su hundimiento fue tambin la soledad en que lo
haban dejado los emperadores del Bajo Imperio, preocupados por concentrar el
poder poltico y econmico para s mismos. (). El imperio romano de occidente
haba muerto; era un imperio romano sin roma, quedaba nicamente su obra
cultural: su lengua, su literatura, su Derecho y su religin, trasplantados a una
serie de poblaciones romanizadas, que permitiran que las mismas sobreviviesen
bajo nuevas formas. Posteriormente Justiniano, emperador preocupado por el
regreso al pasado, lograra recuperar parte del territorio perdido y revivira el
Derecho romano en su famosa compilacin, aunque con los matices de la cultura
bizantina y adaptndolo a las necesidades del momento histrico en que viva.
La costumbre contina siendo fuente del Derecho, pero a diferencia de la poca
del principado, en que a los jurisconsultos clsicos les daban facultad, no slo
para crear sino tambin para derogar otras normas establecidas, durante esta
etapa, la costumbre queda parcialmente supeditada a la labor legislativa del
emperador y prueba de ello es la constitucin de Constantino.
CARACTERES DEL DERECHO POSTCLSICO
Principales caractersticas del Derecho postclsico:
- Tendencia a la resistematizacin orgnica: de la jurisprudencia clsica a la
paulatina clasificacin de la misma, como por ejemplo, la Ley de Citas (redactada
por el emperador Valentiniano III, en Ravena, y dirigida al senado en Roma).
Gracias a esto, la labor algo catica de los juristas clsicos qued as purificada y
sistematizada.
- Universalizacin del sistema jurdico: desaparece la frontera entre el ius civile y el
ius gentium, todo esto gracias a la constitucin de Caracalla, la diferencia que
exista entre ambos desaparece hasta de la simple teora.
- Recepcin de los iura clsicos: ya no se hacan puntualmente ante cada
consulta, sino que se realizaba en forma de recopilacin de toda la doctrina de los
juristas en obras que constituan un cuerpo homogneo de doctrina.
- Inauguracin de la tendencia a proteger al ms dbil: esto era en todas las
relaciones posibles, ya sea, el deudor frente al acreedor, el humilde frente a los
poderosos, los "plebeyos" frente a los potentes, etc.
- La consolidacin del proceso escrito: esto otorga fijeza y precisin al Derecho
romano, ya que deja de ser todo hablado, para pasar a estar en libros y
recopilaciones, lo que hace ms fidedigno.
LA JURISPRUDENCIA POSTCLSICA
La actividad de los juristas postclsicos es mucho ms annima que la de sus
predecesores clsicos. Se conocen pocos nombres de ese tiempo, ya que la

ndole de su labor haba cambiado bajo el rigor de los nuevos emperadores


absolutistas y de origen oriental. Ahora la labor de los juristas se basaba en la
tarea de sntesis y seleccin de iuras y de recopilacin de lo que por ese tiempo se
denominaba leges (Constituciones imperiales, con lo que monopolizan la vida
jurdica del imperio, precisamente a partir de la constitucin de Anastasio (491 d.
c.) en la que se declararon nulas todas las que contraviniesen las leges de
carcter general), constituyendo la nica fuente formal del Derecho y en oposicin
a los iura, con el cual se design el Derecho jurisprudencial que en esta etapa
sobrevive en el ms bajo nivel. Los rescriptos, mandatos y decretos cayeron en
desuso.
Durante la etapa clsica se escriban dichos volmenes en rollos de papiros, que
contenan no ms de mil quinientos renglones. Pero a partir del siglo IV se
comenz a escribir en pergamino, que tena mucha mayor duracin y se pona en
hojas superpuestas que formaban una suerte de carpeta que luego se
"encuadern" para que no se perdieran las hojas. Esta disposicin de las hojas de
pergamino se denomino codex, cuyo plural es cdices.
Los iura fueron siendo clasificados, ordenados y seleccionados mediante una
tarea que llev siglos. En definitiva, la obra compiladora de los juristas
postclsicos culminar en lo que hoy conocemos como Corpus Iuris Civilis. La
jurisprudencia decae debido a las siguientes causas: 1.- La decadencia del
imperio, 2.- El despotismo de la monarqua absoluta, 3.- El surgimiento del
cristianismo, que lleva a las mentes ms preclaras de la poca a abandonar la
ciencia jurdica para dedicarse a la creacin en el campo de la teologa y la
filosofa.
Pero la labor jurisprudencial se da en dos etapas: la del alto postclsico, desde los
Severos hasta los emperadores ilricos (se usan obras El Epitome, Sentencias de
Paulo, Reglas de Ulpiano y Res Cottidianae o Aurea de Gayo, a travs de
eptomes y glosemas) y la del bajo postclsico tanto en oriente como en occidente,
desde los ilricos hasta Justiniano, en la que se observa el predominio absoluto del
Derecho vulgar el que se rompe prcticamente todo nexo entre el Derecho del
momento y su grandioso pasado, slo han llegado a nosotros, a travs del
Digesto, el nombre de tres jurisconsultos: Hermogeniano, autor del cdigo que
lleva su nombre y del Epitome Iuris, Aurelio Arcadio Carisio ( del cual hay varios
fragmentos) e Inacencio, que parece haber tenido el ius respondendi en poca de
Diocleciano.
LAS ESCUELAS DEL DERECHO
Durante esta etapa, las escuelas tienen distinto asentamiento geogrfico y no slo
representan dos lneas de pensamientos jurdicos, sino que estn dedicadas a la
tarea comn de la enseanza, aunque sumisas y respetuosas de los textos
oficiales. Dichas escuelas no creaban normas, solo se dedicaban especialmente a
la recepcin y enseanza del Derecho.

Se conocen principalmente 3 escuelas, la de Roma, la de Cartago y la de las


Galias, pero en el siglo v entraron en decadencia, dando paso al florecimiento de
las orientales; posteriormente, la de Roma, la de Beirut y la de Constantinopla.
Estas escuelas fueron autorizadas por Justiniano para dedicarse a la enseanza
oficial del Derecho. La ms prestigiosa de las 3 fue la de Beirut, (siglos V y VI),
conocida como "la madre del Derecho", ya que produjo numerosas obras. La de
Constantinopla utilizaba el idioma griego, y traduca los textos del latn a ese
idioma. El plan de estudio de las escuelas de Beirut y Constantinopla consista en
4 cursos anuales, de los cuales 3 eran dedicados a la lectura de los clsicos, el
cuarto a casos prcticos. Los del primer curso eran llamados dupondii o reclutas;
los del segundo curso, los edictales, estudiaban la parte general, procedimiento y
derechos reales, basndose probablemente en algn gran comentario al Edicto;
en el tercer curso, los papinianistas, terminaban por analizar los tratados sobre el
procedimiento y derechos reales y trabajaban sobre las respuestas de Papiniano;
en el cuarto, los alumnos, denominados lytae, resolvedores de casos, se
dedicaban al estudio de las cuestiones y respuestas del jurisconsulto Paulo y
llevaban a cabo prcticas ante los tribunales. Es probable que existiera tambin un
quinto curso, dedicado al estudio especial de las constituciones imperiales. Sin
embargo, con las reformas de Justiniano, la enseanza del Derecho qued en
cinco cursos, de la siguiente forma: el primero sobre el estudio de las
Instituciones y los cuatro primeros libros del Digesto; los tres aos siguientes se
dedicaban al estudio del Digesto y el quinto, (cuyos alumnos eran llamados
prolytae, resolvedores avanzados), a la interpretacin del Cdigo. Estas
disposiciones se regularon en la constitucin Omen Rei publicae, que precede al
Digesto de Justiniano, pero manteniendo vivo al Derecho romano en el proceso de
decadencia.

Actitud de los Emperadores ante los iura: La ley de citas.


Durante la etapa del Dominado, los emperadores tropezaban con dificultades en
cuanto a las normas jurdicas, ya que muchas veces se pona en duda la
autenticidad de los textos que se citaban. Frente a cualquier objecin sobre la
autenticidad del texto citado, se acompaaban otros ejemplares y si coincidan, la
cita era vlida.
La ms trascendente de las disposiciones imperiales es la llamada Ley de citas,
que se le adjudica a Valentiniano III, en el ao 426, seguramente bajo la gua de
su madre Gala Placidia, ya que en esa poca el emperador tena nada ms que 9
aos y 3 de reinado.

La constitucin llamada "Ley de citas", deca que las partes slo podan citar con
valor vinculante para el juez, los iura de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y
Modestino, y en caso de discrepancia deba estarse a la opinin mayoritaria, que
en caso de empate se deba preferir la opinin de Papiniano y que si as no poda
resolverse la cuestin, recin entonces el Juez poda libremente optar entre una y
otra solucin.
Todos los juristas mencionados en la ley de citas haban gozado en su momento
del ius publice respondendi, con excepcin de Gayo. La ley de citas, lo que hizo
fue dar un gran fijeza a los iura clsicos pero desalent totalmente el desarrollo de
la labor innovadora de los juristas de la poca, y se deca que lo nico que tena
fuerza vinculante era lo que provena del pasado.
LA LEGISLACIN POSTCLSICA
Se acenta a denominar como "leges" a las decisiones del emperador, que antes
eran llamadas constituciones.
La doctrina tambin distingui en leges generales y leges especiales. Eran leges
generales las constituciones imperiales; estas leges tenan vigencia mientras tanto
no fuesen expresamente derogadas por otra de la misma categora.
En el ao 429 Teodosio II dispuso que cualquier lex generalis slo tuviera vigencia
en la parte del Imperio donde haba sido dictada hasta tanto no hubiese sido
comunicada oficialmente a la otra mitad y en ella se la hubiera reconocido.
Entre las leges generales podemos distinguir:
Las oraciones, eran la continuidad de los senado - consultos y en vez de necesitar
la aprobacin del senado bastaba con que fueran ledas ante los senadores.
Las edicta ad prefectos pretorio, eran manifestaciones de voluntad normativa
dirigidas por el emperador al prefecto del pretorio y que este deba incluir en su
propio edicto.
Los edicta ad populum, que tambin eran llamados "leges edictales" y eran
dirigidas directamente al pueblo y hechas pblicas mediante la fijacin de carteles.
Las leges speciales eran las constituciones imperiales relativas a casos
particulares, estaban privadas de la generalidad y abstraccin que tenan las otros
"leges".
Se distinguan en:
los decreta, estas fueron desapareciendo al generalizarse el procedimiento
extraordinen ; los mandata, desaparecieron despus del siglo V.
Las leges speciales no tenan eficacia fuera del caso concreto para el que haban
sido dictadas, ni podan ser citadas analgicamente.

Ahora, como categora intermedia entre estas dos, estn las sanctiones
pragmaticae, y eran llamadas as porque eran redactadas por funcionarios
especiales que se llamaban pragmaticus y eran disposiciones de carcter
administrativo.
LAS CODIFICACIONES
Debido a la carencia de un sistema de publicidad que pusiera en conocimiento del
pueblo y de los tribunales de justicia las constituciones dictadas por los
emperadores, as como la dificultad de distinguir entre aquellas que eran de
aplicacin general y las aplicables slo al caso concreto, adems de la falta
absoluta de coordinacin entre las normas nuevas y las anteriores, sin poder
determinar claramente cules estaban en vigor y cules haban sido derogadas
posteriormente, produciendo incertidumbre sobre el Derecho vigente y la
obstaculizacin en la administracin de la justicia, surgi la necesidad de efectuar
recopilaciones de Constituciones Imperiales, ante el gran nmero de las mismas y
por haberse convertido en la nica forma de creacin de normas jurdicas.
Se conocen de esa poca dos recopilaciones de Constituciones Imperiales y eran
las de Gregorio y Hermogenes.
El cdigo Gregoriano consta de 15 libros, cada libro se divida en ttulos y dentro
de cada ttulo las Constituciones estaban cronolgicamente ordenadas.
El cdigo Hermogeniano, (Hermgenes o Hermogenianoes, autor de la obra
Epitomae Iuris), complementario del anterior y contena en un solo libro todos los
rescriptos dados por Dioclesiano.
De estos dos cdigos, no ha quedado ningn ejemplar original y solo se sabe de
ellos por citas que se hicieron posteriormente.
EL CODIGO TEODOSIANO
Es una obra que se orden publicar oficialmente (promulgado en el 426 d. c.) y
que tuvo vigencia por decisin Imperial.
Lleva el nombre del Emperador Teodosio II, ya que su obra legislativa se
encamino a lo que luego hara Justiniano. Fue emperador de Oriente, accedi al
poder a los 8 aos. En el ao 438 mando hacer una compilacin que entr en
vigencia con valor vinculante en Oriente. Valentiniano III puso en vigencia el
Cdigo Teodosiano en Occidente y aqu fue donde tuvo su mayor vigencia, ya que
en el Oriente fue reemplazado por el Cdigo de Justiniano.
Teodosio mand suprimir del texto original todo aquello que no fuera normativo, ya
que deba consistir en un cdigo prctico que contuviese las constituciones
vigentes desde Constantino, para lo cual se form una comisin de 8 funcionarios

corrigiendo y colmando las lagunas con fragmentos elegidos de los jurisconsultos


clsicos (iura) y tal proyecto no pas de mero propsito, por lo que se form otra
comisin de 16 miembros, la que recopil las constituciones imperiales realizando
alteraciones con fines de actualizacin, pero sin seleccionar las vigentes de las
derogadas y sin incluir los iura. La obra contiene 16 libros, 15 de los cuales se
refieren a Derecho Pblico y el VIII al Derecho Privado.
Las leyes romano brbaras
Elaboraron legislaciones para ellos, basadas en su rudimentario Derecho
consuetudinario y codificaciones para los vencidos, fundamentadas en el Derecho
romano que prevaleca en la poca: el cdigo que mand hacer el rey Eurico en el
ao 475 d. c. para los visigodos y la Lex Gundobada, promulgada por el rey de los
borgoeses del 474 al 516 d. C.; entre los germanos el wergeld, que fue Derecho
de composicin; entre las codificaciones romano brbaras nos encontramos con
Lex Romana Visigothorum, tambin llamada Breviario de Alarico o Breviario de
Amiano; Lex Romana Burgundionum y el Edicto de Teodorico; el Cdigo de Alarico
fue promulgado en el 506, para uso de los sbditos galo romanos del imperio
visigtico.
LA OBRA DE JUSTINIANO: EL CORPUS IURIS CIVILE
Hoy sabemos que la compilacin que elabor Justiniano fue la nica que se hizo
en relacin al Derecho romano y que dicho Derecho a lo largo de su existencia
sufri numerosos cambios.
Los juristas del medioevo que encontraron la obra, la estimaron tan perfecta que
intentar hacerle alguna modificacin sonaban a hereja.
Justiniano gobern el Imperio Romano de Oriente entre 527 y 565 de nuestra era.
Accedi al trono cuando muri su to y padre adoptivo Justino en Agosto de 527.
El panorama poltico y militar que se le present a Justiniano al asumir el cargo no
era el mejor. Internamente, existan dos fracciones conocidas como verdes y
azules que haban nacido como meros rivales deportivos en el circo junto con los
rojos y blancos. Al poco tiempo, los verdes y azules llevaron sus diferencias hasta
la poltica: los azules congraciados con el Emperador y los verdes como franca y
dura oposicin.
Justiniano opt por los azules y por los cristianos ortodoxos, desatando terribles
represiones contra los judos samaritanos y los verdes. La situacin gener una
sublevacin popular encabezada por los verdes y acompaada por los senadores,
que intentaban reponer en el trono a Hipatio descendiente directo del Emperador
anterior.
Cuando la situacin se torn incontrolable y toda Constantinopla estaba bajo el
poder de los rebeldes, lleg el General Belisario, de una campaa militar en Persia

y acab con toda la rebelin causndoles bajas numerosas. Hipatio fue decapitado
y su cuerpo fue arrojado al mar.
Belisario encabez luego la campaa militar ms grande de su poca, derrotando
a los vndalos en frica y a los godos en Sicilia e Italia. Justiniano extendi
entonces su gobierno sobre las tierras reconquistadas. Junto a Justiniano gobern
su mujer, Teodora.
Adems, considerando que se dio el proceso de cristianizacin del Derecho,
pasando primero por el Derecho privado y solo en tiempos posteriores lleg al
Derecho pblico; as mismo, Justiniano consider el problema religioso como de
su personal incumbencia, a lo que se denomin el cesaropapismo. Exigi el
emperador la facultad de nombrar a los altos dignatarios de la Iglesia y lleg a
considerar a las herejas como verdaderos delitos de tipo civil y varias veces
convoc a los concilios para tratar de obtener su apoyo frente al Papa. No
obstante, acerca de su obra legislativa, se puede reducir a las siguientes razones:
Primera: falta de verdadera produccin jurdica.
Segunda: El grueso cmulo de leges y de iura desde tiempos de la repblica.
Tercera: Las continas contradicciones en materia legislativa que causaron
dificultades en la prctica foral.
Cuarta: La necesidad de seleccionar disposiciones dictadas para pocas y
regiones diferentes, adaptndolas a las necesidades del siglo VI.
Quinta: el Edicto perpetuo, que casi inutiliz la labor de los pretores, otrora factor
decisivo en la evolucin del Derecho.
Sexta: La necesidad de adaptarse tras las reformas habidas especialmente a partir
de Diocleciano y en especial a la cristianizacin del Derecho.
EL CDIGO: PRIMERA Y SEGUNDA VERSIN
Gran parte de la obra jurdica de Justiniano, no era ms que la continuacin de
emprendimiento anteriores, apareciendo solo como autntica novedad, el Digesto.
Cuando Justiniano accedi al poder se contaba con la recopilacin oficial de
Constituciones Imperiales, que se encontraba, lgicamente, desactualizada.
En 13 de febrero del ao 528, dict una Constitucin conocida como "Haec quae
necesario" por la que designo a un ex colaborador de su predecesor para que
procediera a la redaccin de un nuevo Cdigo que actualizara los anteriores
incluyendo todas las Constituciones dictadas desde aquellos. Mediante la
Constitucin "Summa Republicae" se public, pero su redaccin present zonas

oscuras y esto oblig a que se fueran dictando una serie de aclaraciones que no
hacan otra cosa que modificar el contenido del Cdigo.
EL DIGESTO
Digesto, significa, ordenacin u ordenamiento distribuido. Luego de efectuada la
primera edicin de su Cdigo, dicta la Constitucin Deo Auctore, por la que
encarga a Triboniano que forme una comisin integrada por "los ms elocuentes
profesores de Derecho" y "los ms famosos abogados del foro" para que procedan
a "leer y corregir los libros pertenecientes al Derecho romano de los antiguos
jurisconsultos".
El 16 de Diciembre del 533 se publica, mediante la Constitucin Tanta Circa, el
texto definitivo del Digesto que entrara en vigor el 30 de Diciembre del mismo
ao. Los miembros de la Comisin respetaron el deseo de Justiniano de que
fueran cincuenta los libros del Digesto.
Para la totalidad de la obra se consultaron unos 1.300 libros, de los que se
extrajeron 9.142 fragmentos que son los que integran el Digesto. Las dos terceras
partes de la obra corresponden a Papiniano, Paulo, Gayo, Modestino y Ulpiano,
pero el resto se divide entre otros 34 juristas.
El propio Justiniano dividi el Digesto en siete partes:
Libros 1 a 4 (principios generales del Derecho y proteccin de la jurisdiccin).
Libros 5 a 11 (doctrina general de la accin y proteccin de derechos reales).
Libros 12 a 19 (obligaciones y contratos)
Libros 20 a 27 (instituciones complementarias de contratos y derechos reales).
Libros 28 a 36 (herencia, legado y fideicomisos).
Libros 37 a 44 (sistema sucesorio pretoriano, derecho de propiedad y posesin)
Libros 45 a 50 (temas muy variados incluyendo la "significacin de las palabras
dudosas).
LAS INSTITUTAS
Cuando aun no se haba terminado la compilacin del Digesto, Justiniano encarg
a Triboniano, Teofilo, y Doroteo la creacin de unas Institutas adecuadas a la
nueva normativa que surga de su obra jurdica.
Sobre la base de las Institutas de Gayo, pero consultando tambin otras obras del
mismo y las Institutas de los otros autores, como as tambin partes del Digesto y
del Cdigo, se redact el nuevo manual de estudios que se public el 21 de
Noviembre del 533 mediante la Constitucin Imperatoriam.
LAS NOVELAS

Terminada su obra con la recopilacin de Constituciones en el Cdigo, la de Iuras


en el Digesto y el manual de estudios que llam Institutas; Justiniano continu
durante todo su reinado dictando Constituciones Imperiales. Estas Constituciones,
en las que se aprecia la fuerte influencia de la religin cristiana, fueron llamadas
genricamente Novellae ("nuevas") y tratan fundamentalmente de cuestiones
referentes al matrimonio y a la sucesin legtima.
EL CORPUS IURIUS CIVILIS SU VIGENCIA MODOS DE CITAR
El corpus iuris civile rigi como fuente formal del Derecho en el territorio
correspondiente al Imperio Romano de Oriente y, cuando el Conde Belisario
recuper Sicilia e Italia, el Papa Virgilio le pidi a Justiniano que extendiera a esos
territorios la vigencia de sus leyes. Casi toda la obra estaba redactada en latn.
Las bases del Derecho Romano, por obra de la fuerza unificadora de la Iglesia,
siguieron teniendo vigencia en occidente casi siempre como Derecho
consuetudinario.
Las formas de citar:
El cdigo se cita en todos los idiomas con la letra C incluyendo luego el numero
del Libro, luego el titulo, luego del fragmento y luego del prrafo.
El Digesto se cita de la misma forma que el Cdigo, aunque reemplazando la letra
C por la D.
Las instituciones se citan con la letra I
Las Novelas se citan con la abreviacin Nov.
Luego de hacer un anlisis de nuestro cdigo civil y los derechos de los romanos,
podemos decir que la relacin de concepto de cosas, propiedad, servidumbre y
obligaciones son en s similares, a pesar de la evolucin de la sociedad aun
tenemos un parentesco con las leyes romanas. Hay una relacin con el imperio
romano por el orden social que llegamos a recibir de ellos, por el orden y los
conceptos en cuanto a los temas que logramos mencionar.
En el tema cosas podemos referirnos a las cosas indivisibles, visibles, fungibles,
etc. mencionando el parentesco que logran tener con el cdigo civil, en el cual
hace referencia a estos puntos, as como en los artculos del citado cdigo
sustantivo civil relativo a los bienes de las personas y los bienes del Estado,
llegando a la conclusin que los bienes del Estado llegan a ser todas las
propiedades pblicas, como en el tiempo de roma, las propiedades eran valoradas
y consagradas a sus dioses.
En los temas de las propiedades, las servidumbres y las obligaciones tambin
podemos hacer una comparacin con aproximada exactitud ya que muchos de los
documentos del Derecho de roma, son tan slo enseados, concluyendo
entonces, que los derechos de este grandioso imperio se nos fue obligando a
implementar a nuestra sociedad, por la diversidad existente en ella, como en la
poca de roma y la nica diferencia es la imposicin de las reglas, ya que en

nuestra sociedad no existe un imposicin y ms an un igual cumplimiento; viendo


esto, podemos decir que aunque sean cosas tan simples como la propiedad, las
obligaciones que se tienen, la servidumbre y los derechos que se tengan, no son
cumplidos a cabalidad y no llegan a tener una justa decisin cuando se llega a
estar en un proceso judicial; considerndose tambin, el caso de los trminos y
plazos, citados en los artculos del cdigo adjetivo civil. Por tal razn, este
material es una comparacin entre nuestro cdigo civil y el Derecho romano, no
una insinuacin de que nuestros cdigos son los mejores, al contrario, son
expresiones distantes, en el tiempo, del Derecho romano de un imperio
desaparecido y no de nuestra realidad.

Nombres y periodos de los gobernantes de


Roma Repblica y Roma Imperial
En la roma republica empezo en el ao 510a.c. y termino en el ao 27a.c. y Roma
imperio comenzo en el ao 27a.c. y termino en el ao 476d.c., gracias.
Durante la monarqua tenemos a los siguientes reyes de Roma:
Rmulo
753
Numa Pompilio
715
Tulio Hostilio
673
Anco Marcio
642
Tarquino Prisco
616
Servio Tulio
578
Tarquinio el Soberbio 535

a. de C. - 716 a. de C.
a. de C. - 674 a. de C.
a. de C. - 642 a. de C.
a. de C. - 617 a. de C.
a. de C. - 579 a. de C.
a. de C. - 535 a. de C.
a. de C. - 510 a.de C.

La ltima etapa de la Repblica fue gobernada por Mario (105 - 91) , Sila (88 80) y
los triunviratos.
Posteriormente tenemos a los emperadores romanos:
Augusto (-27/14)
Tiberio (14/37)
Calgula (37/41)
Claudio (41/54)
Neron (54/68)
Galba (68/69)
Otn (69)
Vitelio (69)
Vespasiano (69/79)
Tito (79/81)
Domiciano (81/96)
Nerva (96/97)
Trajano (98/117)
Adriano (117/138)

Antonino Po (138/161)
Marco Aurelio y Lucio Vero (161/169)
Marco Aurelio (169/180)
Cmodo (180/192)
Prtinax (193)
Didio Juliano (193)
Septimio Severo (193/198)
Septimio y Caracalla (198/211)
Caracalla y Geta (211/212)
Caracalla (212/217)
Macrino (217/218)
Heliogbalo (218/222)
Alejandro Severo (222/235)
Maximino Tracio (235/238)
Gordiano I (238)
Gordiano II (238)
Balbino y Pupieno (238)
Gordiano III (238/244)
Filipo I (244/246)
Filipo I y Filipo II (246/249)
Decio (249/251)
Treboniano Galo (251)
Galo y Hostiliano (251/252)
Galo y Volusiano (252/253)
Emiliano (253)
Valeriano (253/254)
Valeriano y Galieno (254/260)
Galieno (260/268)
Mario (268)
Claudio II (268/270)
Aureliano (270/275)
Tacito (275/276)
Floriano (276)
Probo (276/282)
Carino (283/284)
Carino y Diocleciano (284/285)
Diocleciano (285/286)
Diocleciano y Maximiano (286/293)
Maximiano y Constancio Cloro (293/305)
Constancio Cloro (305/306)
Severo II (306)
Severo II y Constantino I (306/307)
Licinio y Maxcencio (307/311)
Licinio y Constantino I (312/324)

Constantino I (324/337)
Constantino II (337/340)
Constantino II y Constancio II (340/350)
Constancio II (350/361)
Magnecio (350/351)
Magnecio y Decencio (351/353)
Juliano (361/363)
Joviano (363/364)
Valentiniano (364/375)
Graciano (375/383)
Valentiniano II (383/392)
Teodosio (392/395)
Honorio (395/421)
Honorio y Constancio II (421)
Honorio (421/423)
Juan (423/425)
Valentiniano II (425/455)
Petronio Maximo (455)
Avito (455/456)
Mayoriano (457/461)
Severo III (461/465)
Antemio (467/472)
Olibrio (472/473)
Glicerio (473/474)
Nepos (474/475)
Romulo Augustulo (475/476)
1.Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.
(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum. Pgs.
16 22
2.- Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho
Romano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico,
D. F.: 10 ma. ed. Pp. 201 - 266
3.- Ventura Silva, Sabino. (2003). Derecho Romano. Ed. Porra, S. A. de C. V.
Mxico, D. S.: 19ava. ed. Pp. 486
4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

-- Comparacin de instituciones jurdicas civiles del Derecho Romano, con las


relativas del Cdigo Civil Vigente en Sonora (comprendiendo su nombre o ttulo y
los artculos CCV de Sonora, que le son relativos)

CUESTIONARIO

1.- Cules fueron las diferencias entre las escuelas Sabiniana y Proculeyana?
2.- En qu consistieron las Constituciones Imperiales?
3.- En qu consisti la Edicta?
4.- En qu consisti la Decreta?
5.- En qu consisti la Rescripta?
6.- En qu consisti la Mandata?

7.- En qu consistieron los Senado Consulto?


8.- En qu consistieron las Leges?
9.- En qu consisti la clasificacin de las Leges segn Ulpiano?
10.- Cules fueron las caractersticas del Derecho Postclsico?
11.- En qu consisti la Jurisprudencia Postclsica?
12.- Explique sobre las Escuelas de Derecho en la etapa Postclsica
13.- Qu fue la Ley de Citas?
14.- En qu consisti la Legislacin Postclsica?
15.- En qu consistieron las Codificaciones y cules fueron las ms importantes?
16.- Cules fueron las leyes romano brbaras?
17.- En qu consisti el Corpus Iuris Civile y el modo de citarlo?
18.- En qu consisti el Digesto y cada una de sus siete partes?
19.- En qu consistieron las Novelas?
20.- En qu consistieron las institutas?

TRADICIN NEOROMNICA

Durante la edad media el Derecho se enseaba dentro de la materia de Retrica,


como parte del trivium, en el sistema escolstico. Pero a partir de los glosadores,
el Derecho adquiere independencia de la retrica y se comienza a estudiar en
forma separada. La desaparicin del imperio romano de occidente y la creciente
influencia de los germanos (con el Sacro Imperio Romano Germnico) resultaron
decisivas para el Derecho romano. El orden legal romano no se eclips del todo,
pero con la decadencia de las instituciones de la antigedad perdi su posicin
predominante.
Los brbaros respetaron el Derecho de los pueblos vencidos pero ellos siguieron
utilizando su propia ley, de carcter consuetudinario. La ley romana fue quedando
en rezago cada vez ms y se distanci de su modelo clsico debido al

empobrecimiento intelectual que entonces sobrevino en el mundo occidental,


hasta que acab por verse reducida, ella tambin, a una legislacin con base en
las costumbres (la ley romana vulgar). As pues, hubo al principio dos legislaciones
diferentes, pero la tolerancia de los conquistadores, el transcurso del tiempo y la
mezcla de los diversos pueblos contribuyeron a la paulatina desaparicin de
legislaciones independientes, dando lugar a la creacin de obras en las que el
Derecho romano y el Derecho germnico se hallaban integrados. Los jefes
brbaros mandaron redactar leyes romano brbaras.
La fusin de los grupos tnicos dio como resultado que con el paso del tiempo
prevaleciera un sistema jurdico aplicable a todos. Durante los siglos XI y XII, una
serie de circunstancias recondujeron al estudio y el uso de la ley romana en la
forma que sta haba adoptado en las compilaciones de Justiniano. Los antiguos
conceptos legales comenzaron a reaparecer no slo en los trabajos tericos de los
juristas, como en el caso de los glosadores de obras del Derecho Romano, que se
dieron a la tarea de elaborar la nueva ciencia del Derecho, sino tambin como
herramientas esenciales para la prctica forense.
SURGIMIENTO DE LAS UNIVERSIDADES
A partir del siglo XI se despert en la Europa medieval un gran inters intelectual
con motivo del contacto con las civilizaciones Bizantina y musulmana, a que dieran
lugar las cruzadas. Se crearon las universidades, que eran asociaciones o
corporaciones de alumnos y maestros, al estilo de los gremios de artesanos y
comerciantes.
Aun cuando las universidades aparecieron a finales del siglo XI, ya en la
antigedad existieron escuelas donde se impartan las diversas ramas del saber.
Tenemos por ejemplo, las escuelas sacerdotales de Egipto, las de filosofa de
Atenas y de Rodas y, ms tarde, las escuelas romanas, como las que cre el
emperador Antonino, llamadas Imperio y las creadas por el emperador Adriano,
denominadas Atheneum. Con la cada del imperio romano esas escuelas se
relegaron al olvido; sin embargo, su lugar lo ocuparon ms adelante las escuelas
adjuntas a los conventos y a las catedrales, cuyo objeto era preparar a los jvenes
para el ejercicio de las funciones eclesisticas sin que esto representara un
impedimento para que los laicos recibieran tambin instruccin. Estas escuelas,
llamadas monsticas o catedralicias, fueron durante mucho tiempo los nicos
centros de enseanza. Poco a poco aparecieron maestros de gran renombre que
atrajeron a un gran nmero de discpulos: en torno a esos ncleos se crearon los
primeros establecimientos de instruccin independientes de las escuelas
monsticas.
Los estudiantes que acudan de todas partes de Europa occidental al lugar donde
se encontraban los maestros ms renombrados se topaban con problemas por lo
que se vean en la obligacin de agremiarse para defenderse, dando lugar as a
las universitas discipulorum. De manera semejante, los maestros se agremiaron
en las universitas magistrorum. No tardaron en fusionarse ambas corporaciones y

la palabra latina universitas, de la que se deriva universidad, apareci por primera


vez en el siglo XII. Para designar, en su origen, a la corporacin de profesores y
estudiantes: universitas magistrorum et scholarium.
Al principio los maestros no reciban salario alguno por parte del Estado, sino que
atendan a su subsistencia con la retribucin voluntaria de sus alumnos. La
remuneracin formal de quienes se dedicaban al magisterio apareci hasta el siglo
XVI, lo que quiere decir que en su origen las universidades eran independientes
en su manejo administrativo y financiero. Sin embargo, an despus de que
adquirieron el carcter de instituciones cuya fundacin, regulacin y soporte
financiero estuvieron a cargo de las autoridades pblicas, lograron conservar un
amplio margen de independencia.
Las primeras universidades fueron las de Bolonia (que destac en el estudio del
Derecho), Salerno y Paris. Con el tiempo, las universidades se extendieron por
todo Occidente. En lo que respecta a la enseanza del Derecho, las universidades
medievales compartan algunas caractersticas lo que no impeda que hubiera
entre ellas diferencias locales importantes. En trminos generales, el mundo
universitario era cosmopolita; la nica barrera a la integracin hubiera podido ser
la diversidad de lenguas vernculas, pero esta cuestin quedaba subsanada por el
hecho de que en todas las universidades la enseanza se imparta en latn;
adems, las materias bsicas eran las mismas y los estudios gozaban de
reconocimiento en todo el orbe conocido.
El Derecho romano y el Derecho cannico fueron los dos sistemas jurdicos
universales (utrumque ius) que, como Derecho Comn coordinado, se estudiaron
en las universidades. El primero, tena por fundamento las leyes de Justiniano, en
las que se recalcaba la autoridad del monarca; as, por ejemplo, establecan que el
emperador era la ley personificada y fuente de todo poder. Estas ideas, al ser
difundidas por los legistas, justificaron los avances del poder real a expensas del
de los seores feudales; de aqu que las universidades gozaron del favor de los
monarcas. El segundo, tena un vasto campo de aplicacin prctica ya que era el
que utilizaba el tribunal eclesistico.
En la poca moderna existen mtodos para clasificar el Derecho no slo desde un
punto de vista prctico, sino pedaggico; nos interesa el Derecho desde todas sus
ramas; en s el Derecho nos debe interesar para defendernos del Estado y ante
los particulares.
El Derecho privado tiene sus antecedentes en el Derecho romano, en el ius civile;
en el contenido de las doce tablas, prcticamente todo el Derecho era privado; la
justicia criminal era privada y la autoridad mxima, el pater familias, era el juez
domstico entre todos sus parientes. Entre los paterfamilias, los quirites
(ciudadanos romanos), tambin la justicia era privada; los pontfices y despus los
prudentes asesoraban a las partes, tambin lo es que los jueces eran privados y
todas las diligencias, incluyendo los embargos de bienes o reparticin de cuerpos
eran privados. As mismo, es privado cuando el pretor peregrino comienza a

proveer e interpretar el ius civile para los extranjeros; pero en todos los casos el
Derecho era privado, de tal manera que las partes procedan a realizar sus propias
diligencias y con sus recursos y por la fuerza.
El Derecho pblico se reserv en Roma para hacer alianzas con las dems
ciudades Estados. Lo que imper como ius publicae, fue el ius gentium, como
conjunto de derechos y obligaciones con las dems potencias antiguas. Los
iniciadores de las clasificaciones son los humanistas, con la jurisprudence
elegance (a partir del siglo XVI, primero en Holanda y despus en otros pases de
Europa); continan ese mtodo los pandectistas( estudiosos y difusores de las
Pandectas, trmino que deriva del griego Pandectas, que en latn es Digestum),
que hacen clasificaciones y conceptos del conocimiento y dan lugar, una vez
codificados los derechos, a las clasificaciones de los derechos civiles y familiares,
posteriormente mercantiles, y luego, considerando los movimientos
revolucionarios desde el siglo XVIII. Con lo que, adems del Derecho pblico y
privado, se cre el Derecho social (obrero y agrario), a travs del conjunto de
normas jurdicas.
La primer gran clasificacin que podemos anotar est relacionada con el conjunto
de normas que pertenecen a una determinada forma de percibir el Derecho, cmo
estudiarlo, la ideologa con que lo percibimos y cules son las fuentes del Derecho
que tienen mayor importancia. Estas grandes ramas corresponderan a las familias
o tradiciones jurdicas neoromnistas, anglosajona, filosfica religiosa y sistemas
mixtos.
Sobre el Derecho internacional, existe un problema fundamental que han discutido
los diferentes autores, desde que Hugo Grocio partidario de la jurisprudencia
elegante - y Francisco Surez, sentaron las bases para que se desarrollara el
Derecho internacional sealando que se trata de normas de Derecho no escrito,
influidos por el iusnaturalismo; lo anterior, se refiere a la sancin por
incumplimiento de cualquiera de las partes. Esto es, si los Estados tienen
soberana absoluta sobre su territorio, ninguna otra autoridad ms que ellos puede
ordenarles algo, cmo se podra decir que se trata de una relacin jurdica, si no
existe una autoridad de mayor jerarqua que los propios Estados contratantes que
les obligue a cumplir con lo pactado mediante el principio de Derecho pacta sun
servanda, es decir, que los contratos legalmente pactados debern ser fielmente
cumplidos.
Se ha discutido sobre el problema anterior y sobre el problema del legislador o la
autoridad encargadas de hacer cumplir los pactos internacionales de los Estados
soberanos; se ha resuelto que sean los mismos Estados en la medida en que se
comprometan a cumplir con un convenio o tratado internacional, sealndose de
antemano, quin va a servir de rbitro en caso de que surja controversia. Pero al
final del laudo, nos encontramos con los mismos problemas de la sancin y la
coaccin, sobre todo cuando se trata de un convenio pactado entre un pas
poderoso y un pas dbil y/o pobre. Por lo anterior, todos los pactos
internacionales, en lo general, dependen de dos principios fundamentales; el de

inter alios acta, el acuerdo entre las partes, y el de pacta sun servanda, los pactos
legalmente convenidos deben ser fielmente cumplidos.
TEORAS SOBRE LA NATURALEZA DEL DERECHO
DERECHO PRIVADO

PBLICO

Y EL

Teora del inters en juego: es teora clsica, viene de Roma a partir del concepto
de que las cosas que interesan a la ciudad Estado son materia del Derecho
pblico y que las cosas que interesan a los particulares, del Derecho privado. Sin
embargo, ha tenido detractores, quienes afirman que el Derecho pblico y el
Derecho privado no solamente interesan a uno de los dos grupos sino a la
colectividad, puesto que ambos son importantes y necesarios para la vida
armnica en sociedad y que el terreno del inters particular y del colectivo no est
bien delimitado. Considerando al legislador, Garca Mynez, cree que es ambiguo.
Teora de la naturaleza de la relacin: Garca Mynez, seala que la teora ms
aceptada es esta teora de la naturaleza de la relacin jurdica, que puede adoptar
dos formas: de coordinacin cuando se trata de relaciones jurdicas en un mismo
plano de igualdad ante la ley; y de supra ordinacin, cuando se trata de relaciones
jurdicas que se encuentran en plano de desigualdad ante la ley, cuando una de
las partes est actuando como autoridad. Por tanto, la primera relacin forma
parte del Derecho privado y la segunda, del Derecho pblico.

LAS FUENTES DEL DERECHO


Hablar de fuentes del Derecho es hablar de vinculacin. La principal fuente en las
familias neoromanistas es la ley, en las familias anglosajonas es el precedente y
en las familias filosfico religiosas es la palabra de Dios. A travs del tiempo, las
fuentes del Derecho han variado de una regin a otra. Y aunque actualmente las
fuentes pertenezcan a la misma familia jurdica, y pudiese pensarse en las mismas
fuentes, la manera de percibirlas y aplicarlas, puede ser muy variada. Pues bien,
existe toda una gama de clasificaciones de las fuentes del Derecho, que las divide
para su estudio en fuentes formales, reales o sociolgicas e histricas. Pero,
podemos hablar tambin de fuentes psicolgicas.
La costumbre: la costumbre se ha tomado en sentidos distintos. En Inglaterra fue
la fuente del Derecho por excelencia, en el Common Law, llamada la inveterata
consuetudo inmemorial del reino. En Roma la costumbre, mores mariorum, no se
distingua de la religin, de los buenos hbitos. Actualmente, los tratados
conceptualizan a la costumbre como la repeticin constante de hbitos que la
sociedad toma como valiosos, en donde existen dos elementos: el objetivo, que
consiste en la repeticin de conductas y el subjetivo, el cual supone que dichas
conductas sean tomadas como benficas para la sociedad. El Derecho cannico
completa el concepto con el factor tiempo, el cual tiene que ser cuando menos de
cuarenta aos.

La jurisprudencia: ha tenido muchos sentidos, segn el sistema jurdico histrico y


actual. En los romanos se trataba de respuestas de los prudentes. En Inglaterra y
en Estados Unidos, se trata de una sentencia judicial, segn el principio stare
decisis, estarse a lo sentenciado, al precedente inmediato anterior; sin que sea
necesario cinco sentencias en el mismo sentido y sin ninguna en contra, como en
el Derecho mexicano. Este tiene la funcin de interpretar la ley y aclararla. No
como en los pases anglosajones, en donde cada sentencia es una verdadera
fuente del derecho.
Doctrina: En el Derecho romano no exista este tipo de investigaciones
doctrinarias, pues slo se daban opiniones y los seguidores de las corrientes de
los sabinianos y de los proculeyanos las coleccionaban. Pero no exista
sistematizacin. Despus de los glosadores y con los humanistas, comenz la
doctrina a extender su prestigio y fue fuente del Derecho, como fueron los
glosadores.
Los principios generales del Derecho: son la fuente mediata a la que deben
recurrir los jueces para impartir y resolver los casos que se les plantean. Por
medio de operaciones lgicas, concatenando sucesiones inductivas, combinando
normas que regulen determinada institucin para poder comprender los principios
rectores del Derecho, que inspira a la misma.
La equidad: la aequitas, la equidad, de Roma prevalece en este concepto. Los
romanos eran casusticos, trataban de solucionar un caso con los pormenores del
mismo sin que influyera otro caso. Lo que se trataba de hacer era darle la mayor
atencin al caso concreto, viendo cada una de sus causas en particular. Aunque
aqu tambin se llega a la justicia particular, se prescinde un tanto del rigor de la
ley. En la equidad el aplicador de la ley se tiene que fijar en la particularidad del
hecho, y resolverlo en justicia, ms que legal, de sentido comn.
Fuentes reales: se refiere al hecho social, el dato experimental, las aspiraciones
sociales, son lo que el legislador toma en cuenta para poder llevar a cabo sus
funciones.
Fuentes histricas: se llaman as a aquellas instituciones por medio de las cuales
los individuos de las diversas sociedades se han vinculado a travs del tiempo. Se
remonta a la historia de las fuentes del derecho: la costumbre como fuente
histrica en el Derecho anglosajn, el Cdigo de Hammurabi, las Doce Tablas, el
Pentateuco, los Plebiscitos, las Constituciones Imperiales, las Colecciones de los
Jurisconsultos, las costumbres germnicas, la doctrina de los posglosadores, las
Siete Partidas de Alfonso X el sabio, el Liber Judiciorum o Fuero Juzgo, las
Ordenanzas de Alcal, las prcticas, las Leyes del Toro, las Ordenanzas de
Montalvo, la Nueva Recopilacin, la Novsima Recopilacin, etctera.
En los Estados modernos encontramos: la Carta Magna en Inglaterra, las
Constituciones y Cdigos franceses y europeos, pasando por las constituciones

polticas mexicanas como la de Cdiz de 1812, 1814, 1824, 1836, 1843, 1857 y la
de 1917, sin soslayar las Ordenanzas de Bilbao, las Leyes de Indias y todos los
cdigos de las diferentes materias.
Fuentes psicolgicas: se pueden conceptuar como la ideologa que prevalece en
cada una de las pocas por las que el ser humano ha pasado, de acuerdo con su
desarrollo histrico y social.
1. Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho
Romano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico,
D. F.: 10 ma. ed. pp. 267 - 346
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
ed. reimpr. pp. 67 92
3.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum. pp.
23 45
4- Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 25 51
5.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO

1.- En qu consisti la Escolstica?


2.- En qu consisti la Tradicin neoromnica?
3.- En qu consistieron y para qu se fundaron las universidades?
4.- En qu consistieron las teoras del Derecho Pblico y de Derecho Privado?
5.- Cules fueron y en qu consistieron las fuentes del Derecho en la Tradicin
Neoromnica?

6.- Qu fue el Trvium?


7.- Qu fue el Cuadrvium?
8.- Qu significa Aequitas?
9.- Qu significa Pacta sun servanda?
10.- A qu se llam Pandectista?
11.- En qu consisti la Jurisprudence elegante?
12.- Qu significa Iusnaturalismo?
13.- Qu significa Inter alios acta?
14.- Qu significa Supraordinacin?
15.- Qu significa Inveterata consuetudo?
16.- Qu significa Mores mariorum?
17.- Qu significa Stare decisis?
18.- Quines fueron los Glosadores?
19.- Qu significa Post glosador?
20.- Qu significa Liber judiciorum?
21.- Qu significa Universitas?
22.- Qu significa Universitas magistrorum et scholarium
23.- Qu significa Atheneum?
24.- Qu fueron los Quirites?
25.- Qu fueron los Gremios?
26.- Qu significa Retrica?

EL COMMON LAW INGLS

Para los juristas ingleses, el continente europeo recibi hasta tres romanizaciones.
La primera ocurre cuando Roma invade las Galias y si bien fue poltica romana
mantener el Derecho local (ius personarum), la romanizacin se inicia con el ius
latii, que abarc el derecho de comerciar, el de contraer nupcias, el testamentario
y la posibilidad de demandar al ciudadano romano.
La segunda influencia de Roma acaece en la baja Edad Media, cuando se
redescubre el Corpus Iuris. El comentario ste da surgimiento a la escuela de los
glosadores y posglosadores (mos italicus y mos gallicus). Este ltimo, en su
desarrollo actual da origen al usus modernus pandectarum, el cual es el ttulo de la

obra que escribi el germano Samuel Stryk, con lo que contribuye al estudio del
derecho romano, alejndose del mtodo exegtico escolstico del mos italicus y
aprovechando la tendencia de la jurisprudencia elegante del mos gallicus, pero
con propsitos prcticos usando el Corpus Iuris Civiles asimilando y adaptando el
Derecho a las necesidades del Derecho, entre los integrantes est Gustavo Hugo
y Carlos de Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho.
La tercera romanizacin sucede en la poca de las codificaciones, donde se vuele
a analizar la jurisprudencia romana, para aplicarla sustantivamente a los Derechos
europeos.
Nada de esto acaece en el Derecho ingls. El Common Law, que tuvo surgimiento
en Inglaterra en el siglo XI, se elabora con frmulas procesales y aunque
modernamente estas frmulas procesales se abolieron, subsisten judicialmente,
las frmulas nos siguen gobernando, desde sus tumbas. El estudioso tendr que
reflexionar primero en el desarrollo histrico del Derecho ingls, enseguida una
segunda parte deber observar las categoras que existan en el sistema ingls
para iniciarlo en el conocimiento del mismo, y en una tercera, parte estudiar las
fuentes del Derecho ingls, concluyendo con un anlisis de su rgimen
parlamentario actual.

Sumario:
I. poca anglosajona.
II. La conquista normanda,
III. Surgimiento y desarrollo del Common Law.
IV. La Carta Magna de 1215.
V. La labor de Eduardo I.
VI. Los estatutos de Westminster.
VII. Las Cortes reales y nacimiento de la equity.
VIII. El Derecho de los estatutos.
IX. Blackstone y Bentham.
X. Los cambios del siglo XIX.
XI. The judicature Act.
XII. Modificaciones recientes al sistema jurdico ingls.
Estos hechos histricos sern analizados, dentro de un englobamiento de cuatro
etapas, tambin denominadas partes.
Debe advertirse primeramente, que el common law ingls no tiene como mbito de
aplicacin a toda la Gran Bretaa, ni exclusivamente slo a una parte de sta,
pues, en efecto, de la Gran Bretaa solamente se abarca el common law a la

parte propiamente inglesa, suprimiendo de su mbito, la parte norte de la isla; se


aplica adems, en la seccin norte de Irlanda y queda en consecuencia, excluida
Escocia y la Isla de Man. Este common law no tiene su campo exclusivamente en
Inglaterra, pues obviamente se ha extendido primero a Estados Unidos y
enseguida a Canad, a la India y Australia. El comparatista del Derecho Ren
David, seala que no slo ha sido Inglaterra su cuna, sino que todava sigue
siendo el Derecho Ingls su modelo.
Ordinariamente, se habla de cuatro perodos en la historia del Derecho en
Inglaterra, siendo el primero el que se denomina con acierto la etapa anglosajona.
El segundo, se refiere a la conquista normanda y al nacimiento del common law
(1066 al 1432); la tercera etapa, suele denominarse del apogeo del common law y
del nacimiento de la equity, y finalmente la ltima etapa, abarcara lo que se llama
el Derecho ingls contemporneo, esto es de 1873 a la fecha.
FORMACIN HISTRICA
Imperio romano
A mediados del siglo I a. de c., la antigua Roma republicana, prxima a
transformarse en imperio, inici las primeras exploraciones de la parte sur de
Inglaterra, as como una dominacin sobre hostiles tribus celtas que durara cuatro
siglos.
Conquista Normanda
Se establecieron instituciones:
Curia regis, Consejeros del Rey, consisti en una centralizada organizacin de
gobierno compuesta por los consejeros ms cercanos del rey, para juzgar los
litigios de trascendencia especial.
Desarrollo del common law y sus cortes
Court of Common Pleas, Corte de las Causas Comunes, que conoca de litigios
sin un inters directo para el rey, generalmente en asuntos de deudas civiles y
reclamos de contratos relacionados con propiedad inmueble.
Court of Exchequer, Corte real de excepcin, tena amplia jurisdiccin inicial que
gradualmente se limit a litigios fiscales.
Kings Bench, tribunal del Rey, con jurisdiccin sobre asuntos que ataan
directamente al rey o afectaban a su corona, especialmente en materia penal.
Remedies precede rights, principio jurdico caracterstico de la familia del common
law, segn el cual las formas adjetivas preceden a los derechos sustantivos, por lo
que stos quedan indefensos en caso de inexistencia de las primeras.

Writs, consisti en un sistema de mandatos judiciales, el cual limitaba la


imparticin de justicia en forma bastante similar al antiguo sistema formulario
romano, por lo que fue necesario para reconocer una accin.
Actions on the case, traducido como acciones sobre el caso, se llam as al
conocimiento de un caso por parte de un juez, en atencin a las circunstancias
particulares del asunto.
La Carta Magna
Carta Magna, convenio celebrado por Juan Sin Tierra en 1215, para garantizar
diversos privilegios feudales con el apoyo del clero, se hizo como un formulario de
diversos deberes del rey como propietario originario de la tierra, con los barones
feudales.
Equity
Equity, procedimiento escrito, inquisitorial y carente de jurado, que posteriormente
se desarrollara en el subsistema de jurisprudencia conocido como Derecho de
equidad (equity); despus, el equito incurri en los mismos defectos del common
law, y ya a mediados del siglo XVIII haba conformado sus propias normas
procesales de rgidas caractersticas como las que originalmente pretendi
subsanar.
Court of Chancery, Corte del Canciller, la cual desarroll importantes conceptos
jurdicos ingleses, principalmente el fideicomiso ingls (trust).
Consolidacin del sistema parlamentario
Bill of Rights, conjuntamente con la Carta Magna, son documentos bsicos del
constitucionalismo ingls ya que dispuso la eleccin libre del parlamento, la
regularidad de sus sesiones, nuevos poderes parlamentarios, as como
limitaciones en fianzas, multas y crueldad de castigos.
Act of Settlement, de 1701, se refiere a la sucesin de la corona de Inglaterra.
Independencia del Poder Judicial y la remocin de sus miembros por cuenta
nicamente del Parlamento y no del rey.
JUDICATURA
Judicature Acts, Leyes de la Judicatura.
Supreme Court of Judicature, Corte Suprema de la Judicatura, en 1873 y 1875, el
Parlamento la instituy con una integracin conjunta de las antiguas cortes de
common law y de equity, promoviendo la fusin de ambas corrientes legales al

posibilitar la aplicacin conjunta de sus normas y principios, adems de abolir la


rigidez formal para ejercitar acciones.
Appellate Jurisdiction Act, Ley de Jurisdiccin en Apelacin, el Parlamento en 1876
restableci el desempeo judicial de la Cmara de los Lores en materia de
apelacin, pero limitando el ejercicio de esta atribucin a miembros que detentaran
antecedentes destacados en la judicatura, que eran los que integraban el
denominado Comit de Apelacin (Appellate Committe).
El siglo XX
Welfare State, Estado de bienestar.
mbito contemporneo
En la actualidad el sistema jurdico ingls encuentra su mbito espacial de
aplicacin en la mayor parte del Reino Unido. En efecto, el common law ingls
tiene aplicacin en Inglaterra y en Gales, as como una marcada influencia en
Irlanda del Norte, pero no domina en Escocia, en donde la tradicin romnica se
encuentra firmemente arraigada.
ESTRUCTURA JURDICO POLTICA INGLESA
Forma de gobierno
Monarqua constitucional parlamentaria.
Sistema constitucional
A diferencia de la mayor parte de los Estados contemporneos, sin importar la
tradicin jurdica a la que se adhieran, el Reino Unido carece de un documento
constitucional nico; sin embargo, ello no debe ser interpretado como ausencia
definitiva de una constitucin.
A pesar de la dificultad de precisar las fuentes y lmites constitucionales, y a
despecho de la abstraccin y flexibilidad consecuentes, es posible, sin embargo,
identificar la composicin constitucional a partir de los siguientes elementos:
a) Ciertos documentos histricos (la Carta Magna de 1215, la Petition of Rights de
1628 y el Bill of Rights de 1689),
b) Legislacin parlamentaria especfica a la que se le reconoce superioridad sobre
el resto de la legislacin (Habeas Corpus Act de 1679, Act of Settlement de 1700,
Act of Union with Scotland de 1707, Act of Union with North Ireland de 1800, las
variadas Franchise Acts en materia electoral y las Nationalization Acts),

c) Algunos tratados internacionales (el treaty of Accession de 1972 que uni el


Reino Unido a la Comunidad Econmica Europea, ratificado por la European
Communities Act y el tratado de Maastricht de 1992),
d) El common law en materia de derechos individuales y,
e) Los usos constitucionales.
Por la dispersin del Derecho Constitucional, el sistema jurdico del Reino Unido
carece de tribunales constitucionales, por lo cual la judicatura no puede controlar
por esta va la legislacin del Parlamento, legislacin que, en caso de entrar en
conflicto con la normatividad constitucional, se estima modificativa o derogativa,
ms no inconstitucional.
El rey
Privy Council, Consejo Privado del Rey.
El Parlamento
House of Commons, Cmara de los Comunes.
House of Lords, Cmara de los Lores y que encuentra su antecedente histrico en
la Curia Regis, se forma por nobles, juristas eminentes y obispos anglicanos.
Law Lords, Lores de Derecho, son juristas eminentes que forman parte de la
Cmara de los Lores.
El Poder Ejecutivo
La jefatura del gobierno britnico recae en el cargo del primer ministro, un cargo
que no se encuentra formalmente creado ni regulado, y que debe su trascendental
funcionamiento sobre todo a los usos poltico constitucionales adoptados
durante los dos ltimos siglos. El primer ministro no es electo directamente por el
pueblo, sino por el consenso de los lderes del partido mayoritario en la Cmara de
los Comunes, y el candidato propuesto, que normalmente tambin es un miembro
de esta cmara, es posteriormente confirmado por el rey. El primer ministro tiene
las facultades de nombrar y sustituir libremente a los miembros del gabinete, entre
otros aspectos.
El Poder Judicial
22.- Special tribunals, tribunales especiales.
23.- Law Courts, son tribunales comunes y que por lo general se clasifican en
inferiores y superiores. Los primeros son los ms numerosos y de jurisdiccin ms
limitada, y a menudo los encabeza un juez sin educacin jurdica formal, y que por

ser ciudadano puede impartir justicia en asuntos menores, principalmente en


materia penal. Aqu se incluye a las Cortes de Condado, Country Courts, en
materia civil y a las Cortes de Magistrados, Magistrales Courts, en materia penal.
Los tribunales comunes de jurisdiccin superior conocen de asuntos con mayor
complejidad jurdica, los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la
abogaca y tienen competencia limitada por materia o por instancia pero no
conocen restricciones por territorio o por cuanta.
Common law
Es trmino multvoco, no obstante, el autor Oscar Rabasa ofrece al respecto una
distincin semntica clara y precisa, sealando cuatro diversos sentidos: 1)
entendida como una tradicin jurdica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la
cual se adhieren numerosos sistemas jurdicos que conforman la familia del mismo
nombre; 2) entendido como el cmulo de precedentes dictados por los tribunales
de un determinado sistema jurdico (ingls, canadiense, estadounidense) y que se
emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder
Legislativo ( Parlamento, Congreso) de este mismo sistema; 3) entendido como un
subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity; 4) concebido
como el Derecho antiguo y primigenio de los sistemas jurdicos concernientes, con
el objeto de diferenciarlo del Derecho moderno.

Common law y equity


El Derecho ingls se estructura sobre la distincin bsica de origen histrico ms
que jurdico, que atiende al subsistema jurisprudencial al cual pertenecen sus
normas, es decir, al common law o al equity.
A partir de su surgimiento en el siglo XV, el equity complement, y en algunas
ocasiones sustituy al common law, especialmente en aquellos casos que
demandaban agilidad procedimental y compensaciones o reparaciones distintas a
las pecuniarias, como pudiera ser el cumplimiento efectivo de alguna obligacin
reclamada. Su objetivo original era, entonces, ofrecer soluciones equitativas que el
common law no pudiera; como respuesta, ste ltimo subsistema estableci el
principio de que el equity no poda ofrecer soluciones cuando el common law
contemplara expresamente un remedio legal adecuado y completo. Naturalmente
la rivalidad de competencias y la diversidad de criterios y tcnicas originaron
conflictos dentro del sistema jurdico en su totalidad, al igual que entre los
tribunales competentes para cada uno de los subsistemas de jurisprudencia.
Como anteriormente fue mencionado, la rivalidad surgida como consecuencia de
tal distincin bsica finaliz con la unificacin en 1873 de las dos vertientes

jurisprudenciales, en una sola jerarqua judicial. Sin embargo, si bien el conflicto


institucional fue resuelto, en cambio la divisin que lo origin permanece vigente
en nuestros das, lo cual fomenta diversidad y riqueza del mbito jurdico adjetivo,
pues determina si un ocursante tiene o no derecho a ejercitar una accin (derecho
al ejercicio), tratndose del common law, o si discrecionalmente el juzgador le
permite ejercitar una accin (posibilidad del ejercicio), tratndose del equity. Es
factible, incluso, la obtencin simultanea de compensaciones provenientes de los
dos subsistemas a travs del ejercicio de una sola accin y, obviamente, ante el
mismo tribunal. La distincin que nos ocupa es igualmente parmetro de
clasificacin para todas las reas del sistema jurdico ingls, y con ello se confirma
la preponderancia de la forma sobre la sustancia caracterstica de dicho sistema.
En efecto, as como en la tradicin romnica, una determinada rama del Derecho
se clasifica como pblica o privada, las materias, ms propiamente que las ramas,
del Derecho ingls se consideran propias del equity, es decir, sociedades
mercantiles, quiebras, propiedad inmobiliaria, trusts o fideicomisos ingls,
liquidacin de sucesiones, hipotecas, etctera; o bien, propias del common law
como el Derecho penal, los contratos, los torts o responsabilidad civil, el divorcio,
la adopcin, la tutela, el Derecho martimo, el Derecho fiscal, etctera.

JUDICATURA INGLESA
Como ya se coment, la estructura del Poder Judicial Ingls se integra por una
organizacin de tribunales comunes (law courts), depositarios de la tradicin
histrica y prestigio atribuido al papel jurdico y social del juez ingls,
complementada por una serie de tribunales especializados (special tribunals) que
revisten un carcter marcadamente tcnico y no gozan del mismo reconocimiento
concedido a los primeros.
Tribunales especializados
Restrictive Practices Court, Corte de Prcticas Restrictivas, siendo el ejemplo ms
destacado de tribunal especializado, se cre en 1956, la cual conoce asuntos de la
industria y el comercio relativos a la normatividad que restringe las prcticas
monoplicas y de negocio desleal.
Tribunales comunes de jurisdiccin inferior
Magistrales Courts, las Cortes de Magistrados, son tribunales en el ramo penal
con competencia para conocer de infracciones y delitos menores, y por su
especial organizacin no encuentran paralelo en la judicatura mexicana.
Generalmente se integran por tres magistrados de paz (justices of the peace), uno
de los cuales debe ser mujer si el acusado es menor de edad; el nombramiento

recae en ciudadanos sin educacin jurdica formal cuya labor es un deber social,
que conlleva prestigio y por ello no reciben remuneracin por su servicio y su labor
es, por lo general, de medio tiempo. Sin embargo, en las grandes ciudades se
elige a un magistrado, asalariado, de tiempo completo y con profesin indistinta de
barrister (litigante) o de solicitor (asesor).
Country Courts, Cortes del Condado, fueron creadas por el Parlamento en 1846,
conocen de asuntos en materia de contratos, de responsabilidad civil (torts),
sucesorios, de equity y familiares, todos ellos en tanto sean relativamente de poca
complejidad jurdica; por lo mismo resuelven la mayor parte de los litigios en
primera instancia (que en la tradicin romnica calificaramos de civiles), con
posibilidad de apelacin ante tribunales con jurisdiccin superior. A diferencia de
estos ltimos, no se encuentran concentrados en Londres, sino que constituyen
foros locales en todos los condados de Inglaterra y Gales.La designacin de sus
jueces recae en abogados miembros de la Barra (barristers) y requiere
nombramiento del rey.
Tribunales comunes de jurisdiccin superior
Supreme Court of Judicature, Suprema Corte de la Judicatura, fue creada por el
parlamento a travs de las reformas judiciales de 1873, con modificaciones
posteriores, consta de dos instancias: la primera, integrada por las Cortes de la
Corona (Crown Courts) y la Corte Superior (High Court), y la segunda por la Corte
de Apelacin (Court of Appeal).
Crown Courts, las Cortes de la Corona, conocen de asuntos en el ramo penal que
por su gravedad ameritan complejos procedimientos con participacin de jurado.
Creadas en 1971, pero no tienen un cuerpo judicial propio ya que son presididas
por tiempo determinado por jueces adscritos a la Corte Superior. Su actividad
incluye la revisin en apelacin de asuntos ventilados en Cortes de Magistrados.
High Court, la Corte Superior, conoce de todas las materias que antiguamente
constituan la competencia de las cortes reales, tanto de common law como de
equity. Fue creada en 1873 y su ltima reforma data de 1971, integrndose en la
actualidad por tres salas o divisiones que, en principio, se distribuyen la
competencia por materias, aunque cualquiera de sus jueces puede ejercitar su
jurisdiccin sobre un asunto que tcnicamente debera corresponder a una divisin
distinta.
Chancery Division, la Divisin de la Cancillera, normalmente resuelve litigios de
equity, al igual que su antecesor del siglo XV; las materias incluyen administracin
de sucesiones, fideicomiso ingls (trust), hipotecas, bancarrotas, disolucin de
sociedades y la apelacin de algunas decisiones fiscales.
Family Divisin, La Divisin Familiar, conoce de cuestiones matrimoniales,
paternidad, adopcin y tutela, tanto de jurisdiccin original como por va de
apelacin al revisar decisiones de Cortes de Condado.

Queens Bench Division, La Divisin del Tribunal de la Reina, por su parte, posee
una amplia rea de competencia: resuelve en jurisdiccin original asuntos en
materia fiscal, contratos, responsabilidad civil (torts) y cuestiones de Derecho
martimo (admiralty).
Court of Appeal, Corte de Apelacin, posee exclusivamente jurisdiccin en
apelacin, que se extiende tanto a las reas civil y penal como a las diferentes
materias de Derecho pblico, por lo que constituye la instancia en la que
prcticamente todo litigio debe ser ventilado si las partes desean llegar hasta sus
ltimas consecuencias. As, revisa decisiones tomadas en primera instancia por
Cortes de Condado, Cortes de la Corona, la Corte Superior y los Tribunales
Especializados. Las resoluciones son adoptadas en forma colegiada, normalmente
por tres jueces, si bien puede requerir el colegio de cinco o ms jueces si el caso
es de especial relevancia.
La Cmara de los Lores
Encuentra su antecedente histrico en la Curia Regis, se forma por nobles, juristas
eminentes y obispos anglicanos; la actividad judicial no es desarrollada por la
cmara en su totalidad. Para tal efecto, una seccin de la misma se constituye en
Comit de Apelacin (Appellate Comit), integrado exclusivamente por juristas,
entre los que reincluye el presidente de la divisin de la Chancillera, el lord
canciller (Lord Chancellor). Al resto de sus miembros se les conoce como lores del
Derecho (Law Lords).
Interpretacin judicial:
La legislacin britnica surge de la soberana depositada en el parlamento y, por
tal razn, su contenido no puede ser impugnado por razones de incompetencia o
de inconstitucionalidad. Es por ello que la revisin judicial (judicial review) de la
constitucionalidad de las leyes no existe en el sistema jurdico ingls.
Sin embargo, la judicatura si puede y debe interpretar la ley cuando un litigio
derivado de la misma se le presente para su resolucin. Esta facultad conlleva la
paradjica ventaja para las promulgaciones parlamentarias de que, a travs de
una decisin judicial, la ley del Parlamento adquiere mayor autoridad y, por ende,
mayor legitimidad jurdica. En tanto una decisin no haya esclarecido una norma
parlamentaria, se le considera trunca, inacabada, pues segn un principio
firmemente reconocido en el common law, no hay derecho en este punto (there
is on law on the point) mientras un juez no produzca la interpretacin de la norma
a travs de una sentencia.
Al proceso antes descrito, por el cual un tribunal incluye en su sentencia el
examen del contenido, propsito y significado de una ley para efecto de pulirla y,
de ser posible, corregirla, se le denomina interpretacin judicial.

La tcnica de interpretacin judicial adopta como primer anlisis el del sentido


gramatical de la ley. Una ley significa entonces lo que literal, textualmente,
estableci el Parlamento. Si el resultado del examen no es el jurdicamente
deseable, la interpretacin gramatical puede flexibilizarse hasta el extremo de
demostrar que el Parlamento dijo lo que en realidad no dijo, pero que se puede
deducir del texto legal, dadas las mltiples posibilidades semnticas de cualquier
idioma.
En el caso de que la conclusin del anlisis contine sin ofrecer un punto de
Derecho aceptable, la interpretacin judicial se extiende a la totalidad de la ley, y
no slo de la cuestin jurdica en controversia, incluyendo el prembulo de la
legislacin. De esta manera, se obtienen por sinergia nuevas conclusiones y
perspectivas que, en el supuesto de persistir en su inadecuacin jurdica, permiten
al tribunal analizar entonces las circunstancias del Derecho antes y despus de
ser promulgada la legislacin que se revisa, es decir, la carencia del common law
que motiv al Parlamento a legislar sobre una determinada materia, y el xito o
fracaso de la nueva ley para corregir tal situacin; de ser necesario, el tribunal
abarca en esta etapa de su intervencin el estudio de las condiciones sociales,
econmicas y polticas que determinaron la actuacin del Parlamento.

LA PROFESIN JURDICA
La abogaca
En el sistema jurdico ingls opera una dualidad en la profesin del abogado que
origina rivalidades, crticas a favor y en contra, limitantes en el ejercicio profesional
y, en ltimo trmino, cargas financieras de cuestionable necesidad para el cliente.
La abogaca se practica como abogado litigante (barrister), o bien como abogado
asesor (solicitor), sin la posibilidad de desempear ambas funciones en forma
paralela.
Esta separacin de funciones se remonta desde el establecimiento de las cortes
reales, dos siglos despus de surgir el common law. Las partes en un litigio
comparecan ante los tribunales recin creados y se hacan auxiliar por alguno de
los conocedores del Derecho que rondaban las cortes en busca de clientes. Como
todo oficio medieval, el de los abogados conform con el tiempo su propio gremio,
la Barra (Bar), y se congreg en posadas (Inns) de las cuales subsisten cuatro en
la actualidad; Gray s Inn, Lincoln s, Inner Temple y Middle Temple.
Los miembros de la Barra, los barristers, vivan y trabajaban juntos en las posadas
como forma de desarrollar un sentido propio de fraternidad; ah educaban a sus

aprendices, practicaban en litigios simulados, preparaban la defensa de asuntos y


trabajaban con un nuevo tipo de asistente que se encargaba del asesoramiento y
trato con el cliente, el proctor o solicitor, el cual no posea el grado de
conocimiento del barrister ni poda defender asuntos ante las cortes. El privilegio
de comparecer ante el juez en la presentacin de un caso provoc un conflicto de
intereses que culmin a finales del siglo XVI con la decisin de expulsar a los
solicitor de los Inns, por lo que estos se organizaron por su cuenta en una
asociacin despus conocida como Law Society. La divisin de las funciones fue
confirmada por ltima vez en 1979.
El solicitor, puede asociarse con colegas para formar grandes firmas, se encarga
de la parte preliminar del procedimiento judicial y trata directamente con el cliente,
asesorndole en los aspectos legales de negocios y asuntos personales, o
efectuando a su nombre trmites administrativos. Su principal fuente de ingresos
econmicos proviene del monopolio que - a cierta semejanza de los colegios de
notarios en el sistema mexicano tienen en la formalizacin de operaciones sobre
bienes inmuebles, lo cual eleva significativamente el costo de la operacin para el
pblico, a cambio de garantizar que la transaccin se apegue a Derecho.
Como un logro de su profesin, los solicitor en el presente siglo tienen autorizacin
para litigar ante tribunales especializados y comunes de jurisdiccin inferior, pues
laboran a lo largo de Inglaterra y Gales, a diferencia de los barristers, que
generalmente se concentran en Londres. El trabajo del barristers es individual, sin
la posibilidad de asociarse en firmas como el solicitor, adems de ser
marcadamente elitista y ceremonioso. Despus de diez aos de pertenecer a la
Barra, puede solicitar ser admitido por el Lord Canciller como consejero de la reina
(Queens Counselor), ttulo que le posibilita aumentar su prestigio y sus ingresos.
La judicatura
En el sistema jurdico ingls el juez es un actor del Derecho que goza de una
reputacin e influencia pocas veces reconocidas en otros sistemas jurdicos. Las
designaciones para la judicatura de todos los tribunales superiores, y la mayora
de los tribunales inferiores y los especializados, recaen sin excepcin en barristers
con una larga y renombrada experiencia que generalmente ya han adquirido el
ttulo de consejero de la reina. El cargo judicial es vitalicio en tanto se observe
buena conducta, si bien la labor en activo se limita hasta los 75 aos, y la
remocin slo puede ser dictada por el monarca a peticin de ambas cmaras del
Parlamento. Si el cargo pertenece a la Corte Superior o a la de Apelacin,
garantiza que el juez sea nombrado, al menos caballero del reino (knight) o un
ttulo ms elevado.
La educacin jurdica
Las universidades inglesas del medioevo enseaban Derecho romano como
complemento educativo, no como especializacin, con objetivos acadmicos en
vez de profesionales. El common law no fue materia de estudio sino hasta

mediados del siglo XVIII, cuando la Universidad de Oxford introdujo lecturas sobre
el mismo, con una aceptacin moderada por parte de los acadmicos; hasta
mediados del siglo XIX dicha institucin, adems de la Universidad de Cambridge,
comenzaron a otorgar grados acadmicos exclusivos de Derecho.
En la actualidad, un grado acadmico en Derecho no es suficiente ni forzosamente
necesario para practicar la abogaca, puesto que un grado en cualquier otra rea
otorgado por alguna universidad o politcnico, adems de la presentacin
satisfactoria del examen profesional comn (Common Professional Examination)
son bastantes para ser admitido como aprendiz de barrister o de solicitor.
Si el aspirante a abogado desea entonces convertirse en solicitor, debe requerir su
admisin en el Colegio de Derecho de la Law Society la asociacin que agrupa a
este tipo de abogados consejeros en forma similar a la Barra para los barristers -,
donde es asignado como auxiliar a un solicitor registrado o a alguna oficina de
gobierno por un periodo de dos aos y bajo una remuneracin parca. El objetivo
evidente es proveer al aprendiz con la experiencia suficiente para realizar las
funciones propias de la profesin.
En forma parecida, en caso de que la eleccin del aspirante se encamine a la
Barra, debe solicitar su admisin en uno de los cuatro Inns of Court que subsisten
en nuestra poca, donde participa en un ao adicional de formacin acadmica y
prcticas forenses, tiempo en el que tambin debe concurrir a un nmero
requerido de cenas en el Inn que le admiti a efecto de recibir durante
conversaciones de sobremesa los beneficios de la experiencia de los barristers
con que comparte los alimentos, todo ello a un costo financiero sustancialmente
elevado; adems de lo anterior, el aspirante debe desempearse otro ao como
aprendiz bajo la supervisin de un barrister, antes de ser admitida su membresa.
La investigacin jurdica
El extenso cmulo de precedentes judiciales y de normatividad legislativa hace
necesario organizar sistemticamente su continua produccin, de manera que sea
factible y prctica la bsqueda de la regla o norma pertinentes. Para tal efecto, en
los sistemas jurdicos del common law se ha desarrollado una especial
metodologa que emplean jueces y abogados por igual y que se conoce como
investigacin jurdica (legal reserach).
En el Derecho ingls los precedentes se compilan en colecciones denominadas
reportes (Law Reports), los cuales comenzaron a conformarse a finales del siglo
XIII bajo el nombre de anuarios (Year Books), en virtud de agrupar los precedentes
de acuerdo con el ao de reinado del monarca correspondiente. La denominacin
de reportes comenz a adoptarse hasta el siglo XVI, debido a que jueces
destacados adoptaron el uso de sistematizar sus propias sentencias y reportarlas,
es decir, publicarlas.
FUENTES DEL DERECHO

El precedente
Se afirma con frecuencia que el Derecho ingls es un Derecho creado por jueces
mediante precedentes. Un precedente (precedent) es una decisin judicial
definitiva dictada en el pasado, y cuyo sentido resolutorio es adoptado en la
decisin de un asunto posterior, en virtud de repetirse en grado de similitud los
hechos y circunstancias que dieron origen a ambos conflictos de intereses.
En la tradicin del common law, una decisin judicial contiene dos elementos
fcilmente distinguibles cuando aqulla deviene en precedente: una parte toral,
conocida como ratio decidendi, que es donde reside la esencia del precedente, el
fundamento del sentido decisorio, el principio legal aplicado al caso concreto y que
representa la norma jurdica por excelencia del common law, denominada regla de
derecho (legal rule); la segunda parte se conoce como obiter dictum, y representa
las opiniones e informacin que el juez incluye en la sentencia y que, sin dejar de
contribuir, no son determinantes para su sentido.
El juez a travs de su sentencia interpreta qu es el derecho, cualquiera que sea
la fuente de que provenga y, al explicarlo, la sentencia se transforma en parte del
Derecho mismo y le otorga paralelamente, crdito a su positividad.
A manera de ejemplo, planteemos el ejemplo de una sentencia que interpreta una
ley parlamentaria. En subsecuentes aplicaciones de la ley, gobernados y
gobernantes se sujetarn al texto legal tanto como al texto de la sentencia que
interpret el sentido de la ley, y jueces y abogados consideraran completa o
perfeccionada a la norma parlamentaria, en razn de haber quedado dilucidado
su significado.
A efecto de darle seguridad, certeza y continuidad al Derecho, el tribunal que dict
la sentencia de nuestro ejemplo muy probablemente utilizar el mismo criterio en
sentencias futuras con las que debe resolver situaciones semejantes; es entonces
cuando, por virtud de su naturaleza vinculante, la sentencia original se convierte
en precedente de las posteriores, y dicho criterio deber ser igualmente observado
por los tribunales jerrquicamente inferiores.
El precedente ingls es rgido en la medida en que ha dejado establecida la
solucin que debe darse a una determinada cuestin jurdica, es decir, en la
medida en que crea una regla de Derecho. En principio no importa si un juez
estima incorrecto el criterio formulado en el precedente, pues de cualquier forma
deber adherirse a l y aplicarlo, ya que forma parte del common law del reino,
siendo cualquier cambio en su sentido facultad del Parlamento y no del juez.
Asimismo, el precedente ingls es flexible en virtud del mecanismo de
comparacin conocido como distincin (distinction). Si bien la similitud de
elementos fcticos y circunstancias conduce a la aplicacin de la misma regla de
Derecho que sent el precedente, la misin de los barristers es demostrar la

existencia o ausencia dependiendo de a qu parte representen -, de la similitud


de hechos. As, si una de las partes encuentra en desventaja para sus intereses la
aplicacin del precedente, deber demostrar al juez, a travs de distinguir, de
resaltar las diferencias, que el caso sometido a su jurisdiccin no es lo
suficientemente similar al caso de origen del precedente, y que una nueva o
diversa regla de Derecho debe ser la que gue la sentencia en el asunto.
Todas las decisiones judiciales de la Cmara de los Lores poseen autoridad
mandatoria (mandatory authority) en la labor desarrollada por la totalidad de la
judicatura inglesa y galesa, con excepcin de los propios lores, pues su comit de
apelacin puede, en casos de excepcin, cambiar de opinin y dictar una nueva
regla de Derecho (overruling) distinta a la contenida en un precedente previo
emitido por la propia cmara.
El mismo criterio de obligatoriedad se observa en el resto de la judicatura: a
menos que se ofrezca una distincin convincente, el precedente del tribunal
jerrquicamente superior es obligatorio para el inferior y el primero se obliga por el
sentido de sus propios precedentes, en tanto no opere un overruling. Precedentes
de tribunales con el mismo rango jerrquico no tienen autoridad mandatoria sino
persuasiva (persuasive authority), es decir, pueden ser invocados como
fundamento de argumentaciones y el juzgador decide el grado de influencia que
debe otorgarles.

La legislacin
Por tradicin, la legislacin ha sido considerada como una fuente secundaria en el
Derecho ingls, en cierta forma complementaria de los precedentes, y ello es
invocado a menudo al comparar los rasgos distintivos del common law respecto de
los sistemas romnicos.
La legislacin britnica es creacin exclusiva del Parlamento, en razn de que el
sistema poltico no contempla la existencia de legislaturas locales. Sus leyes, una
vez asignadas por el monarca, adoptan el nombre de Acta (Act) o el menos
frecuente de Estatuto (Statute), mientras que durante la etapa previa de discusin
ante las cmaras del proyecto de ley se denomina Bill.
La costumbre y los usos
La costumbre constituy la fuente primaria en la poca prenormndica, y de hecho
proporcion los fundamentos normativos sobre los cuales la idea del common law
pudo nacer y desarrollarse en sus inicios, conocindosele como la costumbre
general inmemorial del reino. Un par de siglos despus del ascenso de Guillermo
I de Normanda, la costumbre teutnica de anglos, sajones y daneses an era
sinnimo del Derecho aplicado por los diversos tribunales locales controlados por

los barones feudales, que coexistan con las recin creadas cortes reales del
common law
y, claro est, su aplicacin se restringa a las pequeas
comunidades rurales. Pero, finalmente, las costumbres terminaron por ser
integradas al common law.
Sin embargo, salvo algunas cuantas prcticas mercantiles, en la actualidad resulta
inexacto considerar a la costumbre como una fuente viva del Derecho. Es claro
que desempe un papel primordial en el surgimiento primitivo del Derecho ingls,
pero su vigencia histrica resultara incluso incongruente con un sistema jurdico
altamente sofisticado como el que ahora estudiamos, el cual de ninguna forma
podra calificarse de consuetudinario, al no estar en presencia de conductas
reiteradas por parte de los juzgadores, sino de criterios decisorios racionalmente
aceptados, a los que se les otorga permanencia en aras de una evidentemente
necesaria seguridad jurdica.
Fenmeno contrario ocurre con los usos, principalmente por su contenido formal,
dado que hoy en da indican en gran medida la manera en que se espera deben
conducirse y funcionar las instancias estatales, incluida la judicatura: con los usos
de los tribunales, de carcter judicial, los usos de la corte superior y los usos de
cada divisin de la corte superior, los usos que se dan en la competencia a
determinados miembros de la Cmara de los Lores y que los usos se extienden,
incluso, al campo del Derecho constitucional.

La razn
Algunos autores formados en la tradicin romnica consideran que la razn
constituye una de las fuentes inglesas del Derecho en virtud de que, ante la
ausencia de reglas jurisprudenciales de Derecho o de normatividad legislada
aplicables en la solucin de un litigio concreto, los jueces recurren a la razn a
efecto de emitir su decisin sobre el caso.
Segn el autor Ren David, la razn es una fuente inagotable que permite a los
jueces ingleses llenar las lagunas de Derecho, e incluso orientar la evolucin de su
sistema jurdico a travs de soluciones razonables que, idealmente, deben
armonizar con las normas jurdicas ya existentes. En realidad, la tcnica del
precedente es, pues, la fuente del Derecho propiamente dicha, y la razn un mero
instrumento intelectual de que se vale la tcnica.
La doctrina
A diferencia de los sistemas romnicos, en los cuales la doctrina se constituy
histricamente como el catalizador evolutivo del Derecho, el common law
mantiene una postura ambivalente hacia esta fuente jurdica, que va de la
indiferencia pragmtica a la veneracin personalizada.

En trminos generales, puede afirmarse que la labor acadmica e investigadora


del Derecho ingls reviste mnima importancia como proceso generador de
avances en el sistema jurdico.
Trminos jurdicos del Common Law de Inglaterra
1.- Curia regis, Curia del Rey, consisti en una centralizada organizacin de
gobierno compuesta por los concejeros ms cercanos del rey, para juzgar los
litigios de trascendencia especial.
2.- Court of Common Pleas, Corte de las Causas Comunes, que conoca de litigios
sin un inters directo para el rey, generalmente en asuntos de deudas civiles y
reclamos de contratos relacionados con propiedad inmueble.
3.- Court of Exchequer (corte real de excepcin), tena amplia jurisdiccin inicial
que gradualmente se limit a litigios fiscales.
4.- Kings Bench, (corte real de excepcin), Tribunal del Rey, con jurisdiccin sobre
asuntos que ataan directamente al rey o afectaban a su corona, especialmente
en materia penal.
5.- Remedies precede rights, principio jurdico caracterstico de la familia del
common law, segn el cual las formas adjetivas preceden a los derechos
sustantivos, por lo que stos quedan indefensos en caso de inexistencia de las
primeras.
6.- Writs, consisti en un sistema de mandatos judiciales, el cual limitaba la
imparticin de justicia en forma bastante similar al antiguo sistema formulario
romano, por lo que fue necesario para reconocer o una accin.
7.- Actions on the case, traducido como acciones sobre el caso, se llam as al
conocimiento de un caso por parte de un juez, en atencin a las circunstancias
particulares del asunto.
8.- Carta Magna, convenio celebrado por Juan Sin Tierra en 1215, para garantizar
diversos privilegios feudales con el apoyo del clero, se hizo como un formulario de
diversos deberes del rey como propietario originario de la tierra, con los barones
feudales.
9.- Equity, procedimiento escrito, inquisitorial y carente de jurado, que
posteriormente se desarrollara en el subsistema de jurisprudencia conocido como
Derecho de equidad (equity); posteriormente el equito incurri en los mismos
defectos del common law, y ya a mediados del siglo XVIII haba conformado sus
propias normas procesales de rgidas caractersticas como las que originalmente
pretendi subsanar.

10.- Court of Chancery, Corte del Canciller, la cual desarroll importantes


conceptos jurdicos ingleses, principalmente el fideicomiso ingls (trust).
11.- Bill of Rights, conjuntamente con la Carta Magna, son documentos bsicos del
constitucionalismo ingls ya que dispuso la eleccin libre del parlamento, la
regularidad de sus sesiones, nuevos poderes parlamentarios, as como
limitaciones en fianzas, multas y crueldad de castigos.
12.- Act of Settlement, documento que estableci sobre la independencia del
Poder Judicial y la remocin de sus miembros por cuenta nicamente del
Parlamento y no del rey.
13.- Judicature Acts, Leyes de la Judicatura.
14.- Supreme Court of Judicature, Corte Suprema de la Judicatura, en 1873 y
1875, el Parlamento la instituy con una integracin conjunta de las antiguas
cortes de common law y de equity, promoviendo la fusin de ambas corrientes
legales al posibilitar la aplicacin conjunta de sus normas y principios, adems de
abolir la rigidez formal para ejercitar acciones.
15.- Appellate Jurisdiction Act, Ley de Jurisdiccin en Apelacin, el Parlamento en
1876 restableci el desempeo judicial de la Cmara de los Lores en materia de
apelacin, pero limitando el ejercicio de esta atribucin a miembros que detentaran
antecedentes destacados en la judicatura, que eran los que integraban el
denominado Comit de Apelacin (Appellate Committe).
16.- Welfare State, Estado de bienestar.
17.- Privy Council, Consejo Privado del Rey.
18.- House of Commons, Cmara de los Comunes.
19.- House of Lords, Cmara de los Lores, encuentra su antecedente histrico en
la Curia Regis, se forma por nobles, juristas eminentes y obispos anglicanos; la
actividad judicial no es desarrollada por la cmara en su totalidad. Para tal efecto,
una seccin de la misma se constituye en Comit de Apelacin (Appellate Comit),
integrado exclusivamente por juristas, entre los que reincluye el presidente de la
divisin de la Chancillera, el lord canciller (Lord Chancellor). Al resto de sus
miembros se les conoce como lores del derecho (Law Lords).
20.- Law Lords, Lores de Derecho, son juristas eminentes que forman parte de la
Cmara de los Lores.
21.- Special tribunals, tribunales especiales.
22.- Law Courts, son tribunales comunes y que por lo general se clasifican en
inferiores y superiores. Los primeros son los ms numerosos y de jurisdiccin ms

limitada, y a menudo los encabeza un juez sin educacin jurdica formal, y que por
ser ciudadano puede impartir justicia en asuntos menores, principalmente en
materia penal. Aqu se incluye a las Cortes de Condado, Country Courts, en
materia civil y a las Cortes de Magistrados, Magistrales Courts, en materia penal.
Los tribunales comunes de jurisdiccin superior conocen de asuntos con mayor
complejidad jurdica, los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la
abogaca y tienen competencia limitada por materia o por instancia pero no
conocen restricciones por territorio o por cuanta.
23.- Restrictive Practices Court, Corte de Prcticas Restrictivas, se cre en 1956,
la cual reconoce asuntos de la industria y el comercio relativos a la normatividad
que restringe las prcticas monoplicas y de negocio desleal.
24.- Magistrales Courts, las Cortes de Magistrados, son tribunales en el ramo
penal con competencia para conocer de infracciones y delitos menores, y por su
especial organizacin no encuentran paralelo en la judicatura mexicana.
Generalmente se integran por tres magistrados de paz (justices of the peace), uno
de los cuales debe ser mujer si el acusado es menor de edad; el nombramiento
recae en ciudadanos sin educacin jurdica formal cuya labor es un deber social,
que conlleva prestigio y por ello no reciben remuneracin por su servicio y su labor
es, por lo general, de medio tiempo. Sin embargo, en las grandes ciudades se
elige a un magistrado, asalariado, de tiempo completo y con profesin indistinta de
barrister (litigante) o de solicitor (asesor).
25.- Country Courts, Cortes del Condado, fueron creadas por el Parlamento en
1846, conocen de asuntos en materia de contratos, de responsabilidad civil (torts),
sucesorios, de equity y familiares, todos ellos en tanto sean relativamente de de
poca complejidad jurdica; por lo mismo resuelven la mayor parte de los litigios en
primera instancia (que en la tradicin romnica calificaramos de civiles), con
posibilidad de apelacin ante tribunales con jurisdiccin superior. A diferencia de
es ltimos, no se encuentran concentrados en Londres, sino que constituyen foros
locales en todos los condados de Inglaterra y Gales.La designacin de sus jueces
recae en abogados miembros de la Barra (barristers) y requiere nombramiento del
rey.
26.- Supreme Court of Judicature, Suprema Corte de la Judicatura, fue creada por
el parlamento travs de las reformas judiciales de 1873, con modificaciones
posteriores, consta de dos instancias: la primera, integrada por las Cortes de la
Corona (Crown Courts) y la Corte Superior (High Court), y la segunda por la Corte
de Apelacin (Court of Appeal).
27.- Crown Courts, las Cortes de la Corona, conocen de asuntos en el ramo penal
que por su gravedad ameritan complejos procedimientos con participacin de
jurado. Creadas en 1971, pero no tienen un cuerpo judicial propio ya que son
presididas por tiempo determinado por jueces adscritos a la Corte Superior. Su

actividad incluye la revisin en apelacin de asuntos ventilados en Cortes de


Magistrados.
28.- High Court, la Corte Superior, conoce de todas las materias que antiguamente
constituan la competencia de las cortes reales, tanto de common law como de
equity. Fue creada en 1873 y su ltima reforma data de 1971, integrndose en la
actualidad por tres salas o divisiones que, en principio, se distribuyen la
competencia por materias, aunque cualquiera de sus jueces puede ejercitar su
jurisdiccin sobre un asunto que tcnicamente debera corresponder a una divisin
distinta.
29.- Chancery Division, la Divisin de la Cancillera, normalmente resuelve litigios
de equity, al igual que su antecesor del siglo XV; las materias incluyen
administracin de sucesiones, fideicomiso ingls (trust), hipotecas, bancarrotas,
disolucin de sociedades y la apelacin de algunas decisiones fiscales.
30.- Family Divisin, La Divisin Familiar, conoce de cuestiones matrimoniales,
paternidad, adopcin y tutela, tanto de jurisdiccin original como por va de
apelacin al revisar decisiones de Cortes de Condado.
31.- Queens Bench Division, La Divisin del Tribunal de la Reina, por su parte,
posee una amplia rea de competencia: resuelve en jurisdiccin original asuntos
en materia fiscal, contratos, responsabilidad civil (torts) y cuestiones de Derecho
martimo (admiralty).
32.- Court of Appeal, Corte de Apelacin, posee exclusivamente jurisdiccin en
apelacin, que se extiende tanto a las reas civil y penal como a las diferentes
materias de Derecho pblico, por lo que constituye la instancia en la que
prcticamente todo litigio debe ser ventilado si las partes desean llegar hasta sus
ltimas consecuencias. As, revisa decisiones tomadas en primera instancia por
Cortes de Condado, Cortes de la Corona, la Corte Superior y los Tribunales
Especializados. Las resoluciones son adoptadas en forma colegiada, normalmente
por tres jueces, si bien puede requerir el colegio de cinco o ms jueces si el caso
es de especial relevancia.
1. Lpez Monroy, Jos de Jess.(2003). SISTEMA JURDICO del COMMON
LAW. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 3 ra. ed. pp. 3 - 142
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
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McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
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3. Morineau, Marta.(2004). UNA INTRODUCCIN AL COMMON LAW. Ed. UNAM.
Mxico, D. F.:1era. ed., 2da. reimpr. pp. 1 46 y 101 - 132

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Gutirrez,
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Oxford University Press Mxico, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 3 ERA. ed. 1era. reimpr.
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6 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 53 70
7.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO

1.- Qu caracteriza la estructura jurdica poltica inglesa?


2.- Qu caracteriza al Common Law?
3.- Qu diferencia al Common Law de equity?
4.- Qu estructura tiene la Judicatura Inglesa?
5.- Explique sobre la interpretacin judicial en el Common Law.
6.- Explique sobre cada fuente del Derecho en el Common Law.

EL SISTEMA JURDICO DE ESTADOS UNIDOS DE


AMRICA
FORMACIN HISTRICA
La poca colonial
La historia del Derecho estadounidense se remonta al primer asentamiento ingls
en Norteamrica, establecido en las costas del actual Estado de Virginia en 1607,
con el nombre Jamestown, en honor del rey James I de Inglaterra. Los colonos
originales eran bsicamente mercaderes, disidentes religiosos y campesinos
desplazados de sus reas de cultivo en su nativa Inglaterra, adems de grupos
minoritarios de holandeses, franceses y germanos. A travs de concesiones
territoriales otorgadas por el rey y de subsecuentes inmigraciones, los

asentamientos y la poblacin se multiplicaron rpidamente: en 1722 sumaban ya


trece colonias.
El sistema jurdico original que imper en los asentamientos de Nueva Inglaterra
fue adoptado del common law ingls, al cual paulatinamente se modific para
adaptarlo a la realidad socioeconmica del Nuevo Mundo; aun entre las colonias
mismas se observaron diferencias notables en sus estructuras legales y polticas,
lo que no significaba sino la respuesta local a las propias necesidades de cada
comunidad.
Los procedimientos coloniales para la imparticin de justicia se caracterizaron
notablemente por su informalidad y falta de tecnicismos. Debido a la escasez de
juristas y abogados, por encontrar stos poco atractiva la inmigracin al nuevo
continente y a sus condiciones de vida ms rigurosa, a menudo las fuentes ms
recurridas para la resolucin de conflictos eran la Biblia y las interpretaciones
locales de la moral y del Derecho natural.
Adems de las races locales que motivaron las paulatinas variaciones a los
modelos originales del common law, es precisamente un jurista ingls, William
Blackstone, a quien se atribuye el establecimiento de los cimientos tericos del
desarrollo del Derecho en las colonias. En efecto, a travs de una sencilla obra
pedaggica publicada en la Universidad de Oxford, Inglaterra, en 1765, llevando
por ttulo: Comentarios sobre las leyes de Inglaterra con la cual pretendi hacer
accesible la comprensin del common law a sus coterrneos no versados en
cuestiones legales; Blackstone difundi los fundamentos de esta tradicin en el
continente americano, pues al ser llevada al Nuevo Mundo, permiti a sus
habitantes prescindir de los barristers y solicitors ingleses, y foment el
desenvolvimiento de la versin americana del Derecho de Inglaterra.
La independencia
En virtud de que a mediados del siglo XVIII, las poblaciones de las trece colonias
padecan por parte de Inglaterra severas cargas fiscales y restricciones
comerciales que aseguraban la hegemona mercantil britnica, provocaron como
reaccin la reunin en Filadelfia de delegados de la mayora de las colonias en el
llamado Primer Congreso Continental de 1774, en el cual demandaron al
Parlamento ingls el reconocimiento de los mismos derechos que los disfrutados
por los propios britnicos bajo el Bill of Rights de 1689.
Un ao ms tarde, con la reunin del Segundo Congreso Continental y bajo su
precaria autoridad, inici la guerra de independencia, sin plantear en sus
comienzos la separacin poltica de Inglaterra, sino tan slo el reconocimiento de
derechos y libertades, y fue hasta 1776 cuando el Congreso Continental aprob la
Declaracin de Independencia de las trece colonias, documento tal que invoc
como sustento y justificacin a las leyes de la naturaleza y de Dios, por las que se
proclamaron como derechos inalienables a todos los hombres, la vida, la libertad y
la bsqueda de la propia felicidad.

Si bien con el movimiento revolucionario cada colonia se convirti en una entidad


poltica independiente, cada cual con su propia constitucin, la unidad entre los
Estados libre logr solidez primero con la ratificacin en 1781 de los llamados
artculos de la Confederacin, y despus con la aprobacin de una Constitucin
Federal Comn en 1787, que todava se encuentra en vigor y que fue adicionada
en 1791 con las primeras diez enmiendas, conocidas igualmente como Bill of
Rights, en las que se establecieron los derechos fundamentales del gobernado. El
propsito principal de la Constitucin fue organizar una unin slida entre los
nuevos Estados, pero sin avasallar su autonoma, lo cual condujo a la creacin del
federalismo como innovadora forma estatal, que contempl la adopcin de un
gobierno central de poderes limitados, con autoridad sobre los individuos ms bien
que sobre las entidades federales.
La independencia tambin repercuti en la aplicacin del Derecho ingls: los
juristas de la nueva nacin soberana reaccionaron en forma adversa contra la
antigua tradicin legal, e incluso prohibieron la cita de decisiones inglesas en
documentos oficiales. Dada la carencia de un cuerpo coherente y suficiente de
precedentes judiciales nativos, la independencia oblig a un acelerado desarrollo
del Derecho estadounidense, principalmente en el campo constitucional.
Precisamente es en la Constitucin Poltica citada en la que se encomienda al
poder judicial la interpretacin de los derechos constitucionales, como autoridad
jurdica mxima, encabezado por la Corte Suprema. Para tal efecto, el Congreso
aprob en 1789 la Primera Ley de la Judicatura (First Judiciary Act), en la cual se
contempl la creacin y nmero de los tribunales federales inferiores, adems de
detallar los alcances jurisdiccionales del Poder Judicial Federal.
El siglo XIX
En la primera mitad del siglo XIX plante a la emergente nacin atender nuevas
circunstancias, entre las cuales se comprendieron las actividades econmicas
constituidas por el comercio y la agricultura, y su florecimiento requiri de la
judicatura un retorno a los precedentes ingleses como gua directriz en el
desarrollo de las reas jurdicas rectoras de la dinmica econmica, como fueron
las materias de contratos, bienes races, comercio y responsabilidad civil (torts).
Por su parte, el Congreso promovi el desarrollo de una legislacin en las reas
de Derecho familiar, sucesorio, penal, procedimental y administrativo.
El Derecho estadounidense se vi beneficiado con la influencia del Derecho Civil
francs (en el Estado de Louisiana), y con la adopcin del Derecho espaol en
materia de tierras y aguas, que se continu observando en los Estados surgidos
de los antiguos territorios mexicanos. Asimismo, los usos y costumbres de los
mineros fueron tambin reconocidos en la exploracin mineral de dichas regiones.
A raz de que los aos de 1861 a 1865, tiempo de la Guerra Civil, seal una
nueva etapa en el desarrollo jurdico estadounidense, debido al efecto de las
consecuencias posblicas ms notables: la expansin industrial, crecimiento de

transportes y las comunicaciones, incremento demogrfico, la concentracin


poblacional en las grandes urbes, el fortalecimiento de los poderes federales, los
retos de una fuerza econmica y la abolicin de la ominosa institucin de la
esclavitud y consideracin de la minora negra, en relacin a esta ltima, despus
de la contienda civil fueron aprobadas tres enmiendas a la Constitucin Federal
las enmiendas XIII(1865), XIV (1868) y XV (1870) por las que se aboli en forma
definitiva la esclavitud y se reconoci el derecho a la ciudadana y al voto sin
distincin de color o raza, entre otras leyes, con el propsito de mejorar el nivel de
vida de la mencionada minora negra y racial; sin embargo, dichas leyes fueron
objeto de interpretaciones restrictivas por parte de la Corte Suprema, ya que esta
Suprema Corte estableci en 1896 el principio separados, pero iguales por el
que se permiti a los Estados sureos regular la segregacin racial. Las grandes
empresas industriales y comerciales reaccionaron ante la intervencin
gubernamental a travs de continuos y excesivos litigios, con lo que provocaron un
gran acervo de decisiones judiciales y el enriquecimiento jurisprudencial derivado.
En este periodo, la judicatura alcanz altos niveles de influencia y prestigio social,
lo cual facilit una actividad judicial agresiva en el control de la constitucionalidad
sobre las actividades ejecutivas y legislativas.
El siglo XX
Da comienzo con innovadoras instituciones y legislacin de gran trascendencia.
Entre las ms destacadas, son la Federacin Americana del Trabajo (American
Federation of Labor), surgida en 1886 y que indujo a la promulgacin de una
legislacin laboral en la dcada de los aos veinte; la Comisin de Comercio
Interestatal (Interstate commerce Commission), creada en 1887 y a la primera
legislacin federal antimonoplica, la Ley Sherman, promulgada en 1890.
Ms tarde, para enfrentar las secuelas de la crisis econmica de 1929, el recin
electo presidente Roosevelt, en 1932 anunci su poltica conocida como el Nuevo
Pacto (New Deal) y, con el apoyo del Congreso, introdujo un conjunto de
legislacin y regulaciones administrativas en materia econmica, que junto con
actividad judicial adversa que ocasion provoc un trascendente impulso al
Derecho estadounidense, no obstante la actitud conservadora de la Suprema
Corte, pero en la segunda mitad del siglo XX ha mantenido una tradicin
mayormente liberal y de conciliacin social, en casos como la discriminacin social
a minoras, la inmigracin o el aborto, aunque el nombramiento de magistrados
conservadores en las dos ltimas dcadas ha revertido dicha tendencia. Adems,
la legislacin y la reglamentacin administrativa acrecentaron su cmulo y esfera
de influencia, con normatividades incrementada acerca de la materia comercial,
ecologa, fiscal y laboral, con tendencia al inicio del siglo XXI.
ESTRUCTURA JURDICA
El sistema jurdico de Estados Unidos se expresa principalmente en dos mbitos,
el federal y el estatal, y en ambos adopta el matiz jurisprudencial del common law.

Este sistema tiene como norma jurdica por excelencia, las emanadas de las
decisiones judiciales y se erige en la figura del precedente; el precedente es, pues,
la esencia de lo legal; asimismo, hay que considerar que el juzgador, no el
legislador ni el jurisconsulto, es el protagonista central de la dinmica jurdica.
Adems, la legislacin y la reglamentacin administrativa influyen en las
experiencias de lo jurdico, pero se subordina a la existencia del precedente, sin el
cual se repite la concepcin valorativa del Derecho ingls de considerar no hay
Derecho en este asunto (there is no law on the point).
En consecuencia, las opiniones judiciales expresadas en precedentes,
proporcionan en las aulas universitarias el contenido del aprendizaje del Derecho,
y en el foro, el litigante se sustenta en el precedente para la mejor defensa de su
inters.
El Derecho de Estados Unidos es el common law, el Derecho comn a todos los
gobernados como resultado de la vida social y como parte de la experiencia diaria.
En tal sentido, el common law estadounidense se distingue por ser cambiante,
flexible, pragmtico y rpido para satisfacer las necesidades jurdicas del momento
presente.
No obstante, el sistema del common law admite en su pragmatismo las
aportaciones jurdicas paralelas de la creatividad jurdica y administrativa; as,
junto al precedente surgen en forma constante el estatuto, el acta, el tratado
internacional, el cdigo, la regla y la regulacin administrativas, la orden ejecutiva,
la ordenanza, etctera, y en su conjunto se complementan para la formacin de la
vida social. La suma de todas estas expresiones jurdicas es the law, es decir, el
Derecho.
Sistema constitucional
La estructura jurdica de Estados Unidos descansa en la Constitucin Federal,
documento que se califica a s mismo como la ley suprema del pas (Supreme
Law of the Land), precisamente en el art. VI, sec. 2 de dicho documento.
Esta Constitucin, la de mayor antigedad en nuestros tiempos, fue promulgada
en la ciudad de Filadelfia en 1787 y ratificada un ao despus, y ha conservado
inalterado su texto original hasta el presente, en gran parte debido a lo escueto de
sus disposiciones contenidas en slo siete artculos.
Los tres primeros artculos establecen las tres partes del gobierno federal: el
Poder Legislativo, que reside en un Congreso bicamaral, compuesto de un
Senado (Senate) y una Cmara de Representantes (House Representatives); el
Poder Ejecutivo, depositado en un presidente; y el Poder Judicial, conferido a la
Corte Suprema de Justicia (Supreme Court of Justice) y a los tribunales inferiores
creados por el Congreso. El artculo cuarto consagra las obligaciones de los
Estados, el proceso de admisin de nuevos Estados a la federacin y el deber del
gobierno federal a garantizar la forma de gobierno republicana de los mismos. El

numeral quinto, determina el proceso de enmienda de la Constitucin. El artculo


sexto, precisa los efectos del documento bsico, incluida la Clusula de
Supremaca. Finalmente, el numeral sptimo, norma el proceso de ratificacin
constitucional.
La seccin 8. del artculo I ha propiciado bastante produccin judicial, ya que en
las 18 subsecciones que la integran se enlistan taxativamente las facultades
reservadas a la federacin, ya de manera exclusiva o concurrente. Lo que permiti
el desarrollo concreto de los poderes federales mediante la interpretacin
constitucional realizada por la Corte Suprema desde el inicio de la independencia,
a veces interpretndose la Constitucin para hacer decir lo que nunca pudo haber
sido la voluntad del Congreso Constituyente.
Tal es el caso de la subseccin 3 . conocida como la Clusula de Comercio, que
confiere al Congreso la facultad de regular el comercio con naciones extranjeras,
entre los Estados y con las tribus indias. Acerca del comercio entre los distintos
Estados, el gobierno federal lo ha invocado como justificante para regular las
diversas materias que escapan al listado de poderes (sic), no siendo imposible
relacionar cualquier asunto que presupone el comercio interestatal; lo que ha
servido de excusa para intervenir, por ejemplo, en materia de comunicaciones,
fijacin de cuotas de produccin agrcola y establecer como delito federal la
posesin de armas en determinados permetros alrededor de centros educativos.
La preeminencia de la Constitucin se consagra en la Clusula de Supremaca,
cuando establece que este documento mximo, las leyes federales dictadas para
su aplicacin, as como los tratados federales, son la ley suprema del pas, por lo
que los jueces estatales estn obligados a observarla aun si el Derecho estatal lo
contradice.
La Constitucin establece veintisiete enmiendas, pero la decimoctava fue
derogada (promulgada en 1919) prohibi la manufactura, venta o transportacin
de licores intoxicantes en Estados Unidos y todos los territorios sujetos a su
jurisdiccin, fue derogada en 1933 mediante la vigsimoprimera enmienda); la
ltima enmienda fue adoptada en 1992. Las enmiendas I a la X, constituyen el Bill
of Rights o carta de derechos fundamentales del gobernado, aprobadas en 1791,
inmediatamente despus de promulgada la Constitucin. Sobre las restantes
diecisiete enmiendas, deben destacarse las enmiendas XII (1865), XVII (1913) y
XXII ( 1951) en materia electoral, as como la proteccin al derecho al voto sin
restricciones de raza (enmienda XVI, 1870), sexo (enmienda XIX, 1920) o
patrimonio (enmienda XXIV, 1964) y su ejercicio a partir de los dieciocho aos de
edad (enmienda XXVI, 1971).
Las enmiendas a la Constitucin son propuestas por un voto de dos tercios de
ambas cmaras en el Congreso, y ratificadas por las legislaturas o por
convenciones ad - hoc en por lo menos tres cuartos de las entidades federativas.
Forma de Estado: la federacin y las entidades federadas

Como Estados Unidos es una federacin, su poder se distribuye entre una


autoridad (el gobierno federal, con asiento en el Distrito de Columbia) y las
entidades independientes que la integran (los cincuenta Estados). La Constitucin
no emplea el trmino Federacin se presume el propsito semntico al referirse
a la Unin o a los Estados Unidos cuando se especifican la distribucin de
poderes entre el gobierno federal y los Estados.
As, la Constitucin detalla los alcances competenciales federal y estatal: al
gobierno federal cuando se le atribuye en forma exclusiva (por ejemplo, regular el
comercio internacional) o que se le prohben expresamente a los Estados (como
acuar moneda), y que los Estados tienen competencia sobre aquellas reas que
no se incluyan en la competencia federal (por virtud de la dcima enmienda
constitucional) o que deliberadamente se le nieguen a la misma (como la
regulacin de bebidas intoxicantes).
Ambos poderes complementan sus atribuciones con dos tipos de competencias: a)
Inherentes, que son las indispensables para ejercer las atribuciones
competenciales de sus respectivos mbitos (por ejemplo, la regulacin de la
ciudadana para la competencia federal y el poder para estructurar el gobierno
local para la competencia estatal), y b) Concurrentes, relativa a aquellas reas
sobre las que pueden recaer ambas competencias (como fijar impuestos, propia
tanto de la federacin como de los Estados), en este caso si llegara a haber
conflicto en cuanto a la legislacin federal y local, el criterio sentado por la Corte
Suprema, la primera es considerada suprema y debe acatarse por encima de la
local.
De acuerdo con la dcima enmienda, la competencia estatal es la regla del
sistema jurdico estadounidense, y la competencia federal es la excepcin; los
Estados conservan el dominio sobre las materias penal, de responsabilidad civil
(torts), procesal, familiar, sucesoria, contractual y corporativa.
Common law y Equity
Por sus races y por su desarrollo, el sistema jurdico de Estados Unidos
pertenece a la tradicin del common law. Se equipara a aquel Derecho creado por
los tribunales judiciales (judge made law) para diferenciarlo del Derecho
emanado de las legislaturas (statute law o ms comnmente, legislation); dicho
sentido amplio comprende por igual al Derecho de las decisiones (case law, o
common law en sentido estricto) y al Derecho de equidad (equity).
El Derecho de las decisiones se origina cuando un juez interpreta el significado y
alcances de una constitucin, de legislacin, de normatividad administrativa o
incluso de decisiones judiciales dictadas previamente, con el objeto de resolver el
conflicto planteado en un caso concreto. Las secuelas resultantes de la decisin
de solucionar un litigio se extienden a futuras situaciones que comparten similitud

con la ya resuelta. En suma, el juez sienta un precedente (precedent) al decidir y


con ello establece una regla de Derecho (rule of law).
Sin embargo, puede suceder que frente a una controversia jurdica no exista
norma reconocida aplicable al asunto, o que las existentes lo regulen de forma
imperfecta. El juez en tal circunstancia, emite una decisin fundndose en su
capacidad de encontrar la ley a travs de la razn, con lo cual es posible crear
un nuevo precedente.
El conjunto de estas decisiones constituye el common law en sentido estricto,
cuyas reglas de Derecho rigen hasta en tanto no se promulgue legislacin al
respecto o no se establezcan decisiones judiciales con sentido novedoso. Pero,
como parte integral del common law en sentido lato, est el denominado equity o
Derecho de equidad, cuyo antecedente es el sistema homnimo de la tradicin
inglesa y que tiene por objetivo principal no el de encontrar la ley a travs de la
razn, sino el de ofrecer una solucin menos tcnica pero s ms justa en un caso
particular a travs de procesamientos flexibles y remedios adicionales al del mero
pago de daos y perjuicios; los tribunales federales y la mayora de los estatales
emiten decisiones conforme a sus competencias jurisprudenciales, common law y
equity, dependiendo de la iniciativa e inters de las partes.
Adems, un tribunal federal no puede aplicar indiscriminadamente el common law
federal. En efecto, por el precedente sentado en el caso Erie Railroad Co
v.Tompkins. Se estableci que un tribunal federal debe aplicar el common law
estatal del lugar en que ese tribunal se ubique, con excepcin de las controversias
regidas por la Constitucin o por una ley del Congreso; tal precedente limita a
restringir el common law federal, y no a proscribirlo.
Derecho legislado
El Derecho legislado (Statutory Law), se integra por todas aquellas normas
aprobadas por el Congreso, las legislaturas estatales y los concejos de ciudades y
condados, en los mbitos federal, estatal y local, respectivamente.
La denominacin que usualmente se emplea para las normas del Derecho
legislado federal y estatal es acta (act) o estatuto (statute). El trmino cdigo
(code) significa una recopilacin de actas y estatutos sistematizados temtica o
cronolgicamente, por lo que no debe confundirse con el sentido romnico de un
cuerpo normativo unitario. A nivel local, el Derecho legislado por los concejos de
ciudades y condados se configura en normas conocidas como ordenanzas
(ordinances).
Derecho reglamentado
El Derecho reglamentado (Administrative Law), tambin conocido como
(Regulatory law), se integra por las rdenes ejecutivas que dicta el presidente
(executive orders), por las reglas y regulaciones de las agencias administrativas

(rules and regulations), as como por normas semejantes expedidas por


autoridades estatales y locales.
JUDICATURA DE ESTADOS UNIDOS
En virtud de que la Constitucin establece en forma limitativa y excluyente los
mbitos de competencia federal, y de que entre los mismos no se encuentra la
organizacin judicial de las entidades federadas, ya que cada una de ellas ha
estructurado su propia judicatura atendiendo a modelos de composicin y
denominaciones distintos entre s, de tal forma que Estados Unidos posee, de
hecho, 51 sistemas judiciales: la judicatura federal y las 50 judicaturas estatales.
Resultan as, mltiples estructuras judiciales con dispares jerarquas de jueces
estatales e igualmente en el Derecho procesal con base en el cual funcionan; de
tal manera, que variadas materias jurdicas no se regulan de manera uniforme en
Estados Unidos, y con frecuencia bastar con que un individuo trasponga los
lmites fronterizos de un Estado para que pueda realizar legalmente lo que en su
entidad de origen puede ser contrario a Derecho.
Lo anterior genera posibilidades de conflictos de competencia que sistemas
unitarios, como la judicatura inglesa, no enfrentan, pero que para la judicatura
estadounidense en la prctica, representa para las partes litigantes la posibilidad
de recurrir a vas judiciales alternativas, dependiendo de los intereses que
defiendan.
Estructura de los tribunales
Con excepcin del Distrito de Columbia y de las posesiones insulares, la
estructura de los tribunales estadounidenses es invariablemente dual: todos y
cada uno de los Estados cuentan con su propia organizacin judicial local, en
coexistencia independiente con tribunales federales supeditados no a los Estados
en los cuales desempean su labor, sino a las instancias intermedias, las Cortes
de Apelacin y, en ltima instancia, a la Corte Suprema.
Tambin, la labor que desarrollan los tribunales puede considerarse en una
perspectiva dual: por una parte, resuelven conflictos de intereses jurdicos a travs
de sus decisiones, y por otra, supervisan el desempeo de las autoridades
administrativas o de los tribunales especializados y, a travs de sus ms altas
instancias, ejercen control sobre los rganos legislativos, tanto federal como
locales.
Los tribunales federales tienen tres niveles jerrquicos: una instancia de origen,
una de apelacin intermedia y una de apelacin final. Esta organizacin
triinstancial se repite en la mayora de las judicaturas estatales, con la excepcin
de algunos Estados que slo cuentan con dos instancias, la de origen y la de
apelacin.

Los tribunales de origen delimitan los hechos en un asunto determinado y deciden


la consecuencia de Derecho que debe corresponderle; los tribunales de apelacin
intermedia, a su vez, revisan la actuacin procesal del juez de origen y su criterio
al aplicar la ley al caso concreto, y slo en forma excepcional, reevalan los
hechos del asunto; en cuanto a los tribunales de apelacin final, adems de las
atribuciones del nivel de apelacin intermedia, pueden ejercer su poder de
atraccin sobre asuntos que planteen cuestiones de Derecho novedosas y, en la
mayora de los casos, de naturaleza constitucional.
Tribunales federales
Aunque la vasta mayora de los asuntos judiciales se tramita ante tribunales
estatales, por lo que no se les debe restar importancia como creadores e
interpretadores del Derecho, aun cuando en esta oportunidad no se les dedique un
anlisis detallado.
El sistema judicial federal de Estados Unidos est integrado por tribunales creados
por la Constitucin y por el Congreso bajo los poderes que le confieren los
artculos I y III de dicho documento supremo y, dependiendo de cul sea el artculo
que les d origen, dichos tribunales pueden ser de dos clases: de origen legislativo
o de origen constitucional.
Los tribunales de origen legislativo son aquellos creados por el Congreso en uso
de las facultades concedidas por el artculo I de la Constitucin, seccin 8 . cuyos
titulares son jueces nombrados por tiempo determinado y que no gozan de
proteccin constitucional contra el decremento de sus salarios durante el
desempeo de su cargo. Ejemplos de esta categora son las Cortes de
Bancarrotas (Bankrupcy Courts), las Cortes Fiscales (Tax Courts), la Corte de
Comercio Internacional (Court of Internacional Trade), la Corte de Apelaciones
Militares (Court of Military Appeals) y las Cortes de Reclamaciones (Claims
Courts).
Los tribunales de origen constitucional, creados con base en el artculo tercero
constitucional, seccin 1., por el que se deposita el Poder Judicial de Estados
Unidos en una Corte Suprema y se faculta al Congreso para establecer tribunales
inferiores a esa mxima corte; los jueces de este grupo de tribunales desempean
sus cargos mientras dure su buena conducta, lo cual es equivalente a un
nombramiento vitalicio, sujeto a remocin slo a travs del proceso poltico penal
denominado impeachment, - y sus salarios no pueden ser reducidos durante el
desempeo de su encargo, a fin de garantizar la plena independencia judicial. A
esta categora pertenecen las cortes de distrito, las cortes de apelacin y la Corte
Suprema.
Las Cortes de Distrito (U. S. District Courts) son los tribunales federales de origen
con jurisdiccin federal (asuntos tanto civiles como penales), y su actual nmero
se eleva a 94 para una correspondiente cantidad de distritos judiciales federales.
Cada Estado tiene dentro de sus lmites entre uno y cuatro distritos judiciales, lo

cual se determina bsicamente por el tamao de poblacin y la geografa del


Estado.
Son 13 los tribunales de apelacin intermedia, llamadas Cortes de Apelacin (U.
S. Courts of Appeals), cada uno de los cuales cubre un rea geogrfica conocida
como circuito (circuit), y conocen de impugnaciones a sentencias dictadas por las
cortes de distrito localizadas en su circuito.
Existen 11 circuitos numerados que incluyen en su jurisdiccin a varios Estados; el
circuito por el Distrito de Columbia se limita a la capital federal; y finalmente, el
Circuito Federal conoce de apelaciones provenientes de todas las cortes de
distrito en ciertas materias especializadas as como de los tribunales federales de
origen legislativo anteriormente mencionados. Existe una corte de apelacin
adicional con carcter temporal creada en 1971, The Temporary Emergency Court
of Appeals, la cual se integra transitoriamente por jueces provenientes de otros
tribunales federales.
Las cortes de apelacin pueden conocer de los asuntos en dos formas: por panels
o grupos de tres jueces asignados a un caso concreto y, ocasionalmente, en banc,
cuando el asunto se resuelve por el pleno que, dependiendo del circuito de que se
trate, puede variar entre 5 y 30 jueces.
Slo una minscula parte de los asuntos judiciales a nivel nacional es objeto de
revisin por la tercera y ltima instancia federal, la Corte Suprema;
paradjicamente, el reducido nmero de controversias que la Corte Suprema
dirime, permite en gran medida, la fuerza de la autoridad que se le reconoce en las
decisiones de los dems tribunales del pas.
La Corte Suprema
Por medio de la Ley de la Judicatura de 1869, el Congreso organiz la Corte
Suprema (U. S. Supreme Court) en la forma en que persiste en el presente,
consistente en un magistrado presidente (Chief Justice) y ocho magistrados
asociados (Associate Justices), todos los cuales son nombrados por el presidente
de Estados Unidos con la aprobacin del Senado.
Adems de su jurisdiccin original (cuando acta como tribunal de origen, segn el
artculo III constitucional, seccin 2 .), la Corte Suprema conoce en apelacin final
los asuntos decididos por las cortes de apelacin, por los tribunales estatales de
apelacin final (cuando el asunto se refiere a una cuestin federal) y,
excepcionalmente, por las cortes de distrito.
Su campo contemporneo de accin fue delimitado por la Ley de la Judicatura de
1925, la cual estableci que la Corte Suprema slo debe conocer asuntos de
importancia general. La seleccin discrecional de los asuntos relevantes se realiza
a travs del Writ of Certiorati (que es una orden judicial originaria del common law
ingls, por medio del cual un tribunal superior requiere a un inferior a efecto de

que se le remita el expediente certificado de un caso particular, con objeto de que


el superior revise lo actuado y determine si acaso se hubiese incurrido en
irregularidades), y los criterios bsicos para aceptar las peticiones de Certiorati
son la trascendencia y la novedad de la cuestin planteada, la existencia de un
conflicto de decisiones entre las cortes de apelacin, o la existencia aparente de
una desviacin de criterio por parte de un tribunal inferior respecto de un
precedente sentado por la propia Corte Suprema.
La Corte Suprema tiene una restriccin derivada de los trminos casos y
controversias a los que se refiere el artculo III, seccin 2 . convertida ya en uno de
los principios torales en el actuar de este mximo tribunal: salvo contadas
excepciones, la Corte Suprema slo decide casos y controversias reales,
concretas,
por lo que no otorga consejos ni opiniones en asuntos no
contenciosos, por muy trascendentes que stos sean. Es decir, slo dicta su
criterio al respecto de importancia general cuando ello sea necesario para resolver
la disputa legal entre las partes.
La tcnica empleada por la Corte Suprema a efecto de coordinar las distintas
opiniones de sus magistrados miembros al emitir sus decisiones, es prcticamente
la misma empleada por toda corte colegiada de apelacin, tanto en el mbito
federal como en el estatal: despus de discutir y votar por el sentido de la decisin
en el que se confirme, revoque o modifique la decisin recurrida de la corte
inferior, la Corte de apelacin encomienda a uno de sus magistrados la redaccin
de la sentencia ( opinin of the Court, o bien Per Curiam, cuando el magistrado
redactor no est identificado), la cual puede ser por unanimidad o por mayora.
Los magistrados que coincidieron con la sentencia final pueden adherirse a la
opinin de la Corte o, en el caso de que alguno apruebe el sentido pero est
inconforme con sus fundamentos, podr aadir su propia opinin (concurring
opinion), la cual se publica igualmente anexa a la opinin de la Corte. A su vez, los
magistrados en desacuerdo con la opinin de la mayora frecuentemente expresan
sus propios puntos de vista (dissenting opinion), los que tambin son publicados
conjuntamente con la opinin principal.
Judicial review
Consiste en el poder de los tribunales federales para revisar las acciones de
autoridades legislativas y ejecutivas, sean federales o estatales, para determinar si
dichas acciones son consistentes con la Constitucin y, en caso de no serlo,
declarar invlido el acto de autoridad. A nivel estatal, los tribunales de cada
entidad federativa cuentan con esta misma atribucin para velar la debida
observancia de sus respectivas constituciones estatales.
En el afamado caso Marbury v. Madison, el presidente de la Corte Suprema en
esa poca, el magistrado John Marshall, resolvi que una disposicin aprobada
por el Congreso, la Ley de la Judicatura de 1789, era inconstitucional y, por lo
mismo, invlida, ya que otorgaba un tipo de jurisdiccin originaria a la Corte
Suprema que la misma Constitucin no contemplaba.

La Constitucin, en su artculo III seccin 2 . reconoce a la Corte Suprema


jurisdiccin original slo en los asuntos en que tomen parte las entidades federales
o los diplomticos extranjeros, y como la Ley de la Judicatura autoriza a la Corte
Suprema a emitir Writs of Mandamus (es una orden judicial a cualquier autoridad
administrativa de Estados Unidos, tribunal, individuo particular o corporacin
gubernamental o privada, disponiendo la ejecucin de un acto en concreto,
respecto del cual existe una obligacin de realizarlo impuesta en la ley), el
magistrado Marshall concluy que el Congreso haba creado una tercera categora
de jurisdiccin original y, en consecuencia, rebasado los lmites de la Constitucin.
Sin embargo, la Constitucin no hace referencia explcita en su texto de la facultad
de revisin constitucional, motivo por el cual el magistrado Marshall la calific
como contradictoria en s misma y la revisin judicial, como una usurpacin de
funciones.
FUENTES DEL DERECHO
En el presente subcaptulo se exponen los orgenes formales de mayor influencia
en la creatividad jurdica, a saber: el precedente, la legislacin, la regulacin
administrativa, los tratados internacionales y la doctrina.

El precedente
Un juez no hace o crea el derecho, sino que declara el derecho preexistente, o
bien, lo encuentra a travs de la razn cuando an no ha sido establecido. El
autor, Clark, David (1992; p. 35), refiere que Dado que los tribunales tienen
jurisdiccin sobre todo tipo de oficiales y actos gubernamentales lo que un juez
afirma que significa la ley es lo que ultimadamente importa.
Esta subordinacin al criterio judicial incluye a los mismos jueces. En efecto, al
dictar sus decisiones, los tribunales estadounidenses observan la doctrina llamada
stare decisis, lo cual significa que una vez que un tribunal ha sentado un
precedente, la regla de Derecho establecida en ese precedente es aplicable a
todas las futuras situaciones semejantes a la ya resuelta que se ventilen ante la
misma jurisdiccin, y en grado de jerarqua coordinada o inferior: basta con que
los hechos sean sustancialmente los mismos, aunque difieran las partes o el
objeto de la controversia, para que se acepte que dicho precedente controla las
nuevas circunstancias en conflicto (controlling precedent).
Los precedentes pueden ser de dos tipos: obligatorios y persuasivos. Los
precedentes obligatorios son aquellos que necesariamente deben observarse por
el tribunal que los dict, as como por los diversos tribunales de inferior rango

dentro de la misma jurisdiccin, razn por la cual constituyen mandatory authority


(el trmino authoriry se emplea cuando se citan precedentes, estatutos, doctrinas,
etctera, en los argumentos en pro o en contra de una cuestin de Derecho, por
contener el valor jurdico suficiente como para apoyar una causa ante un tribunal);
los precedentes persuasivos, por su parte, se caracterizan por no ser de
observancia forzosa en virtud de haberse dictado en una distinta jurisdiccin, o
bien por alguna corte del mismo rango jerrquico, aunque bien pueden ofrecerse
al juzgador con el propsito de persuadirlo a seguir el mismo criterio, motivo por el
que se le califica de persuasive authority.
Sin embargo, debe hacerse notar que en aquellas ocasiones en que un tribunal
considere que la observancia estricta de un precedente conducira al dictado de
una decisin injusta, puede eludir la aplicacin de dicho precedente a travs del
procedimiento analtico conocido como distinction, si logra determinar que los
hechos en el caso subsecuente no son lo suficientemente similares a los del
precedente, o que nuevos elementos le confieren una distinta conformacin
casustica: con lo cual el juez puede resolver que el litigio en anlisis no versa
sobre el mismo punto de derecho , o bien, que aun cuando el caso sea similar,
el precedente est en desacuerdo con el espritu de los tiempos , esto es, que
las circunstancias histrico sociales aconsejen preferentemente el empleo de
distintos precedentes.

Legislacin
En Estados Unidos, la legislacin puede ser de carcter federal, estatal o local
segn sea la materia regulada y el cuerpo legislativo que dicta las normas; el
Congreso federal y casi todas las legislaturas estatales estn organizadas
bicameralmente, pero la legislatura del Estado de Nebraska y los consejos
(councils) de ciudades o condados, por su parte, cuentan con una organizacin
unicamaral.
Adems de las materias sobre las que la Constitucin reconoce expresamente
poderes legislativos al Congreso, dicho documento poltico le otorga de manera
general el poder de dictar todas las leyes que sean necesarias y apropiadas para
llevar a cabo la ejecucin de todos los poderes constitucionales del gobierno
federal. El proceso legislativo se inicia cuando el presidente o un legislador
introducen una iniciativa de ley conocida como Bill.
Una caracterstica destacada de la legislacin estadounidense es su excesivo
nfasis y minucioso cuidado en los detalles, especialmente cuando se le compara
con la legislacin de los sistemas neorromnicos. Es comn que un estatuto
comience con una larga lista de definiciones acerca de los trminos empleados en
el texto legal, o que en sus disposiciones se reciten cuidadosas descripciones

tcnicas, divisiones geogrficas, variantes procedimentales, etctera. Dicho


esmero en los pormenores se busca justificar principalmente con dos argumentos:
primero, las mltiples dificultades que representa la aplicacin de la legislacin en
una sociedad tan plural y en una economa tan compleja se minimizan si las
disposiciones legislativas clarifican hasta los menores detalles, y segundo, la
especificidad de la voluntad del Congreso es garanta de que no ser restringida o
alterada por la interpretacin que de la misma realicen los tribunales, ya que en la
prctica la tcnica de la interpretacin por los jueces les permite establecer lo que,
segn su entendimiento, el Congreso quiso decir en el texto interpretado.
Normatividad administrativa
Si bien el presidente emite rdenes ejecutivas en gran nmero y trascendencia, es
a otro tipo de entidad gubernamental a la que le corresponde la creacin del
grueso de esta normatividad: las llamadas agencias administrativas
(administrative agencies).
A nivel federal, las agencias se crean por estatuto del Congreso, el cual delega en
ellas atribuciones para crear reglas (estas son interpretaciones de estatutos, actas,
rdenes ejecutivas y ordenanzas, mismas que desarrollan las agencias
administrativas, rules) y regulaciones, (estas son las que designan a la
reglamentacin de las actividades que caen bajo la jurisdiccin de una agencia,
regulations), poder para hacer cumplir su observancia y facultades para
interpretarlas en procedimientos contenciosos y decisiones administrativas; en
otras palabras, las agencias desarrollan por s mismas labores legislativas,
ejecutivas y jurisdiccionales alrededor de las normas administrativas. Existen dos
categoras bsicas de agencias federales: las ejecutivas y las independientes.
Tratados internacionales
Conforme a la Clusula de Supremaca contemplada en el artculo VI, prrafo 2 0.
de la Constitucin, los tratados de la federacin son considerados ley suprema del
pas con efectos legales equiparables a la legislacin federal. En consecuencia,
respecto del Derecho interno de Estados Unidos, un tratado puede reemplazar a
un estatuto federal y, a su vez, un estatuto federal puede reemplazar a un tratado.
Internacionalmente, un tratado ya sobresedo como Derecho nacional an obliga a
Estados Unidos con el pas consignatario, pero no puede imponerse como norma
jurdica vlida en las relaciones de Derecho interno. Los tratados son celebrados
por el presidente y ratificados por el Senado mediante una mayora absoluta de
dos tercios.
La doctrina
La doctrina jurdica, en este sistema del common law estadounidense, se les
considera principalmente a las opiniones emanadas de las decisiones judiciales.
Por ello, la doctrina de los juristas (no as la judicial) cuenta con un rea de
influencia bastante limitada: textos acadmicos, diccionarios y enciclopedias

empleados fundamentalmente como herramientas didcticas y de apoyo a la


investigacin.
Empero, existe una forma de doctrina que a menudo es citada como persuasive
authority en argumentos de las partes litigantes e incluso en resoluciones
judiciales y administrativas: se trata de las revistas y peridicos que publican las
escuelas de Derecho (law reviews y law journals) y en menor trascendencia, las
barras de abogados y asociaciones profesionales especializadas.
LA ACTIVIDAD PROCESAL
El proceso civil
El sistema procesal estadounidense tiene como antecedente originario el Derecho
adjetivo ingls. No obstante, el sistema procesal estadounidense tiene
formalidades y actuaciones procesales ms flexibles, con mayor nfasis en la
regulacin del procedimiento por los poderes legislativo y judicial.
En la segunda mitad del siglo XIX, el Estado de Nueva York inicia la codificacin
del Derecho Procesal Civil y Penal, mismos que sirvieron de modelo a la mayora
de los 50 Estados, aunque se incurri gradualmente en el vicio del extremo
detallismo, resultando incompatible con la arraigada independencia del Poder
Judicial, pero en 1934 las presiones de jueces y abogados forzaron al Congreso
para legislar sobre la delegacin a la Corte Suprema de la facultad de establecer
reglas generales del procedimiento para las cortes de distrito, resultando las
Reglas Federales de Procedimiento Civil promulgadas en 1938, vigentes pero con
modificaciones ( las ltimas en 1993 ), las que han servido de modelo a las reglas
de procedimiento civil de los Estados.
A pesar de la diversidad procedimental imperante entre los Estados y la
Federacin, hay dos caractersticas uniformes en el sistema estadounidense: su
carcter adversarial y la participacin del jurado. En el sistema adversarial el juez
desempea un papel relativamente menos intromisorio, como primer rasgo de
funciones ms parecidas a la de un rbitro, siendo las partes (los adversarios) en
quienes recae toda la responsabilidad para el esclarecimiento y presentacin ante
la Corte de las cuestiones de hecho y de Derecho que integran el litigio. El
segundo rasgo, el empleo de jurado en juicios civiles, est garantizado
constitucionalmente por la sptima enmienda para asuntos de common law (no as
para los de equity); siendo el jurado quien toma la decisin sobre toda cuestin de
hecho, y el juez sobre cuestiones de Derecho, por lo que su intervencin permite
que la etapa decisoria del procedimiento sea de notable brevedad, al eximir al juez
de tal labor. Por ello, la normatividad procedimental ha tenido que desarrollar
regulaciones propias para la labor del jurado, separadas de la regulacin de la
labor del juez, as como del control que ste debe ejercer sobre aqul.
En el procedimiento civil tpico, se inicia la accin con dos escritos: la demanda
(complaint) y el emplazamiento (summons). En la primera se establece la

naturaleza del reclamo de la parte actora (plaintiff) y su solicitud de reparacin, y


con el segundo se informa a la parte demandada (defendant) que se ha iniciado
una accin legal en su contra y que debe responder a la demanda, con copia que
se anexa al emplazamiento; ambos documentos deben notificarse (service) al
demandado, de preferencia personalmente. La demanda, la contestacin a la
misma, as como cualquier respuesta a la contestacin, conforman el sustrato
procesal de todo asunto civil conocido como alegatos (pleadings), y a partir del
cual se desarrolla el litigio.
Antes de los cdigos procesales, se deba cumplir el requisito de que las partes
llegaran a una sola y precisa cuestin fctica o jurdica, por lo que realizaban un
complicado intercambio de escritos, en la llamada teora de los alegatos.
Actualmente las reglas federales han simplificado las formalidades de los alegatos
y slo exigen que contengan los hechos esenciales del asunto; adems, se
destaca la etapa procesal llamada discovery, ah las partes emplean variados
medios que les otorgan las reglas federales para la obtencin de informacin y
pruebas que refuercen su posicin, incluidas aquellas en poder de la parte
contraria.
Sobre lo anterior, el juez acuerda la celebracin de una audiencia previa al juicio
(pretial conference) con dos propsitos: primero, definir el conflicto entre las
partes, y segundo, invitar a las partes a que lleguen a un arreglo que evite la
necesidad del juicio por un principio de economa procesal que beneficia a todos,
incluido el propio tribunal; adems, en la audiencia se puede lograr desechamiento
de la demanda (demurrer) ya que, aun siendo ciertos los hechos invocados, el
actor result incapaz de precisar su accin o la reparacin buscada, y si bien
ocurre en casos extremos, ya que existe flexibilidad para que el juez admita
adiciones y modificaciones a la demanda.
Ya delimitado el asunto, el juez puede concluir que entre los planteamientos
fcticos del actor y el demandado no existe contradiccin alguna, y que por lo
mismo no se justifica la intervencin de un jurado. En tal supuesto, se admite el
asunto y se seala fecha para el inicio del juicio (trial).
La garanta a un juicio por jurado es un derecho al que puede renunciarse. Sin
embargo, si las partes se inclinan por la participacin de un jurado, se seleccionan
entre 6 y 12 ciudadanos de la comunidad que renan requisitos de imparcialidad,
edad, salud, etctera, los cuales pueden ser examinados e impugnados por los
abogados de las partes.
El jurado escucha de ambas partes una sntesis de la versin del conflicto
(opening statements) y presencia el desahogo de las pruebas que el juez haya
calificado de admisibles, incluido el interrogatorio a los testigos. Despus de la
etapa probatoria, cualquiera de las partes puede solicitar al juez que le conceda un
veredicto dirigido (directed verdict), esto es, un veredicto emitido por el juez y no
por el jurado, bajo la hiptesis de que ante las pruebas desahogadas, un jurado
razonable no podra emitir sino un veredicto favorable a la parte solicitante. Si la

respuesta del juez es en sentido afirmativo, el juicio se da por concluido; pero en


caso de una respuesta negativa, ambas partes ofrecen al jurado su versin
concluyente del litigio (closing statements) en un ltimo intento por convencerlo de
que la razn est de su lado.
En la etapa final, el juez instruye al jurado sobre las reglas legales de retirarse a
deliberar y arribar a una conclusin, que en los asuntos civiles se rige bajo el
criterio de preponderancia de la prueba, es decir, que gracias a las pruebas
ofrecidas, la existencia del hecho rebatido es ms probable que improbable; en la
mayora de las jurisdicciones se requiere una mayora calificada. El veredicto da
punto final al juicio y una vez dada a conocer la conclusin del jurado, el juez
releva al jurado de sus obligaciones y dicta su sentencia basado en el veredicto.
Despus del juicio, la parte inconforme tiene oportunidad de recurrir la sentencia.
Al recurrente se le denomina appellant o petitioner, y su contraparte es el appellee
o respondent. Segn las circunstancias, el tribunal superior podr confirmar,
revocar o modificar la sentencia recurrida, con lo cual ordena un nuevo juicio o da
por concluido definitivamente el asunto.
El proceso penal
El sistema procesal penal destaca por la caracterstica de ser un sistema de
naturaleza esencialmente acusatoria, en razn de las amplias facultades
discrecionales otorgadas al fiscal (prosecutor) como representante del Estado, por
lo que las funciones del juez y del jurado son las de simples rbitros entre el fiscal
y la parte acusada (defendant).
En 1945, la Corte Suprema promulg las Reglas Federales de Procedimiento
Criminal. Tales Reglas estn bajo la ascendencia de las Constituciones federal y
estatales en materia de derechos individuales del acusado, al extremo de ordenar
la anulacin de sentencias condenatorias basadas en omisin de formalidades
tcnicas requeridas por la garanta al debido proceso legal (due process of law),
aun existiendo abundante material probatorio independiente que seale la
culpabilidad del acusado.
El procedimiento penal da comienzo con el arresto de la persona sospechosa de
un delito, por parte de un oficial de la polica; la persona es presentada ante un
oficial judicial, quien en un examen preliminar determina si las pruebas son
suficientes para justificar la detencin del sospechoso, en cuyo caso, segn las
circunstancias del supuesto delito, puede sealar fianza para la suspensin del
arresto. El sospechoso tiene el derecho constitucional de permanecer callado, si
es interrogado por la polica, por lo que debe ser enterado de ste y otros
derechos para evitar violaciones a sus derechos individuales y a no
autoincriminarse indebidamente.
La siguiente fase es la acusacin formal (indictment), la cual, segn el ilcito y la
jurisdiccin de que se trate, puede dictarse a travs de un procedimiento llamado
informacin, por el cual el fiscal entera a la persona de los cargos en su contra, o

bien, por medio de un procedimiento en el que participa el gran jurado (grand


jury), que es un panel de ciudadanos que examina nicamente las pruebas de la
fiscala y determina si existen elementos suficientes para justificar el seguimiento
de un juicio.
De ser as, el acusado comparece ante el juez de la causa para una lectura formal
de los cargos en su contra, ante los que se debe pronunciar inocente (not guilty),
culpable (guilty), culpable de una ofensa menor a la imputada o, en ocasiones
nolo contendere, que significa la aquiescencia de la corte y del acusado a
proseguir un juicio como si aquel se hubiese declarado culpable, pero sin admitir o
negar responsabilidad; la admisin de responsabilidad es con frecuencia una
opcin preferida, en virtud de que permite acuerdos con el fiscal para disminuir la
severidad de los cargos o de la penalidad solicitada al juez. Con ello se evita el
alto costo y esfuerzo que representa un juicio, y el rezago en el calendario de los
tribunales. Sin embargo, si el acusado insiste en declararse inocente, tiene
entonces lugar un juicio esencialmente similar al descrito anteriormente para el
procedimiento civil, con la intervencin de un jurado garantizado por la quinta
enmienda, y la negativa del acusado no se interpreta como una presuncin en su
contra, ni puede ser utilizada por el fiscal en sus argumentos ante el jurado.
Despus de la etapa probatoria y de los argumentos conclusivos de las partes, el
juez instruye al jurado a fin de que d a conocer su veredicto, que generalmente
debe ser unnime, sea emitido hasta que sus deliberaciones concluyan, ms all
de cualquier duda razonable, sobre la inocencia o culpabilidad del acusado; si
esto ltimo ocurre, el juez dicta sentencia por la que se impone una penalidad
comprendida entre los lmites que seale la legislacin penal, y que puede
consistir en multa, prisin o muerte.
Sistema probatorio
El Derecho probatorio (evidence) constituye una rama independiente del Derecho
en Estados Unidos, que se aplica conjuntamente con las ramas procesales;
comprende en general las reas de probanza admitidas por los tribunales y, en
comparacin con los sistemas neoromnicos, ha desarrollado un caudal de
doctrina jurisprudencial y regulacin en materia de competencias e interrogatorio
de testigos, admisin y exclusin de pruebas, privilegios, carga de prueba y
presunciones.
El Derecho probatorio muestra un notable grado de uniformidad entre las diversas
jurisdicciones federal y estatales, entre casos civiles y penales, y lo mismo entre
tribunales judiciales que administrativos; como consecuencia principal de la
adopcin en 1975 de dos cdigos que sirvieron eficazmente de prototipo en la
materia: las Reglas Federales de Evidencia y las Reglas Uniformes de Evidencia.
El Derecho probatorio tiene rasgo adversarial distintivo que se aprecia en la activa
iniciativa de las partes para localizar y depurar sus pruebas, adems de vigilar la
admisin de las pruebas ofrecidas por la parte contraria, en tanto que el papel del

juez se limita a decidir sobre la admisin o rechazo de las mismas, sin poder
intervenir de ninguna manera en el allegamiento de informacin ms all del
propuesto por las partes.
El matiz adversarial influye en el papel que desempean los testigos, toda vez que
de ellos no se espera la aportacin de informacin que enriquezca las funciones
jurisdiccionales del tribunal, sino que refuerce la posicin de la parte que los
propone. Ello incluye la actuacin de los testigos expertos (expert witnesses),
especie de peritos que derivan su autoridad de meritos propios y no de una
acreditacin oficial. La diferencia entre un testigo lego y uno experto durante el
interrogatorio, es que el primero debe sealar hechos que le consten, y el segundo
tan slo debe emitirse opinin acerca de un hecho o cuestin controvertida.
La naturaleza contenciosa de las reglas probatorias se extiende igualmente al
interrogatorio de testigos, en el que debido a la presentacin oral de una pregunta
a la vez (preguntas hasta entonces desconocidas por el juez y la parte contraria),
la objecin a una pregunta debe formularse y fundamentarse de manera
inmediata, lo cual requiere por parte de los abogados patronos, complejos anlisis
de la estructura o de las consecuencias de dicha pregunta y todo ello en lapsos
muy breves.
Es precisamente la decisiva participacin del jurado, as como su composicin
heterognea, un factor que en forma similar ha trascendido en el contenido de la
normatividad probatoria; pero sin aceptar la prueba de odas (hearsay).
LA PROFESIN JURDICA
La abogaca
La profesin del abogado estadounidense es obligatoriamente colegiada: la
membresa en un colegio de abogados (Bar) es un requisito forzoso para el
ejercicio profesional en la jurisdiccin territorial de cada colegio, que por lo general
se organiza en forma estatal. La solicitud de ingreso en un colegio se concede una
vez que el aspirante se ha graduado en una escuela de Derecho reconocida por
esta organizacin.
El graduado presenta un examen en la barra del Estado o Estados donde
pretende ejercer, en la inteligencia de que su ejercicio no ser permitido en las
jurisdicciones donde no cuente con membresa colegial. Dicho examen representa
en s mismo un obstculo profesional para un gran porcentaje de aspirantes, por lo
cual se permiten varios intentos hasta su aprobacin final.
El examen en la mayora de las jurisdicciones consiste en una primera parte con
duracin de seis horas en la que el aspirante debe redactar varios ensayos sobre
situaciones hipotticas, enfatizando el Derecho estatal, y una segunda parte con
carcter nacional, tambin de seis horas, en las que el candidato debe contestar
aproximadamente 200 preguntas sobre las reglas de Derecho aceptadas por la

mayora de las jurisdicciones, y que se administra bajo el nombre Multistate Bar


Exam (MBE).
Una vez aprobado el examen y adquirida la membresa colegial, el abogado puede
entonces ejercer ante cualquier instancia del Estado respectivo. Aun cuando existe
un colegio de abogados con carcter federal fundado en 1878, el ABA, American
Bar Association, su membresa no es requisito para ejercer ante tribunales
federales, bastando para ello la mera membresa en cualquier colegio estatal.
Sobre la tica profesional del abogado, hay dos cuerpos normativos formulados
por el ABA, el Cdigo de Responsabilidad Profesional de 1969 y las Reglas de
Conducta Profesional de 1983. La transgresin a las normas en la materia puede
ser motivo de censura o suspensin, y en casos graves, de multa,
encarcelamiento y expulsin de la barra correspondiente.
A pesar de que la gran mayora de abogados ejerce su profesin de manera
individual, la tendencia actual favorece el ejercicio grupal en la asociacin
(partnership) conocida como Law Firm, en la que los abogados propietarios son
los socios (partners) y son auxiliados por los asociados (associates), abogados
asalariados con mero status de empleados.

La judicatura
La mayora de los jueces en Estados Unidos son juristas, es decir, profesionales
graduados de alguna de las escuelas de Derecho reconocidas oficialmente; un
reducido porcentaje de jueces en los niveles locales inferiores, sin embargo, ejerce
su cargo sin contar con una educacin jurdica formal.
A nivel estatal, el acceso a la judicatura generalmente se efecta mediante
eleccin popular; un jurista, por lo comn un abogado destacado, presenta su
candidatura, muy probablemente respaldada por algn partido poltico, y su
campaa tiene como objetivo convencer a los ciudadanos de las cualidades de su
criterio como juzgador, con lo que tericamente adquiere responsabilidad moral
directa frente a la ciudadana a la cual servir en caso de resultar electo.
En unos cuantos Estados (como Massachussets), as como en el nivel federal, el
acceso a la judicatura se realiza mediante designacin: el titular del ejecutivo
nombra al juez y el Senado aprueba o rechaza el nombramiento. Cabe recordar
que la mayor parte de los jueces federales disfruta de las garantas consagradas
en el artculo III constitucional mencionadas con anterioridad.
La educacin jurdica
El sistema jurdico de Estados Unidos refleja notablemente la influencia recproca
que hay en el sistema educativo diseado para la formacin de juristas, con cerca

de dos centenares de escuelas de Derecho distribuidas en el pas con estudios


reconocidos por la Barra Americana de Abogados. Por su excelencia acadmica,
prestigio en los diversos foros judiciales, calidad de sus recursos
bibliotecnolgicos y demanda de sus egresados, las cinco grandes escuelas de
Derecho son las de las universidades de Yale, Harvard, Stanford, Chicago y
Columbia, todas ellas consideradas escuelas nacionales, ya que sus planes de
estudio preparan a sus educandos para la prctica profesional en cualquier Estado
del pas, para diferenciarlas de las escuelas locales, cuyo nfasis acadmico se
dirige al Derecho local del Estado en que se ubiquen.
La profesin de abogado en Estados Unidos demanda un riguroso proceso
educativo al nivel conocido como graduado, que generalmente dura tres aos de
tiempo completo o, como alternativa permitida por algunas instituciones, cinco
aos de medio tiempo, los cuales se realizan no inmediatamente despus del
bachillerato, como es el caso de Mxico, sino que adems exige como
prerrequisito el nivel educativo conocido como Collage, usualmente con una
duracin de cuatro aos. Al final de sus estudios, el estudiante recibe el grado de
Juris Doctor (J.D.) y tiene la posibilidad de ser admitido en una barra de abogados.
La mayora de las escuelas de Derecho ofrece preparacin acadmica adicional
que reconoce los grados de Master of Laws (LL. M.) y de Doctor of the Science of
Law (J. S. D.).
La admisin en una escuela de Derecho depende de un cuidadoso proceso de
seleccin que enfatiza principalmente el historial acadmico previo, as como el
resultado obtenido en un examen de aptitud aplicado a nivel nacional y conocido
como Law School Admisin Test (LSAT), diseado para evaluar habilidades
intelectuales consideradas importantes para el estudio del Derecho.
La mayora de las escuelas de Derecho estadounidense se adhieren en la
actualidad a una combinacin de los llamados Case method y Socratic method, el
primero es un mtodo didctico introducido por la Universidad de Harvard desde
1871 a partir de la publicacin de una obra en materia de contratos por el profesor
Christopher C. Langdell, y requiere del estudiante el aprender el Derecho a travs
del estudio y anlisis de las sentencias contenidas en los reportes de casos (case
reports), principalmente las sentencias de los tribunales de apelacin, las cuales
representan el instrumento de aprendizaje ms valorado. Por caso se entiende el
informe publicado de un litigio ya resuelto, el cual contiene una sntesis de los
hechos que condujeron a la controversia, la cuestin jurdica implcita en la
controversia, as como la opinin del juzgador, es decir, el criterio con base en el
cual resolvi la controversia. As, los libros de texto consisten en una seleccin de
los casos ms relevantes en la materia, acompaados de breves comentarios y
guas para su anlisis, conocido como casebooks, o ms popularmente,
hornbooks.
El segundo de los mtodos consiste en sustituir el tradicional sistema de la ctedra
magistral heredado de las universidades europeas, por el de preguntas y
discusiones acerca de los casos estudiados por el alumno, previamente a la clase;

el mtodo socrtico resulta de gran utilidad especialmente debido a que los casos
provienen de diversas jurisdicciones que no son siempre consistentes entre s, por
lo que a travs de la participacin activa del alumno se promueve la comparacin
y evaluacin de opiniones judiciales divergentes y su aplicacin en nuevos
contextos hipotticos, la identificacin de las polticas y necesidades que
condujeron a la adopcin de la regla, as como del desarrollo de tcnicas de
expresin oral y de habilidades lgico analticas indispensables en la futura
prctica profesional y ms apreciadas que el mero conocimiento enciclopdico de
las reglas de Derecho, al extremo de que en un examen tpico se privilegia el
proceso de razonamiento, su claridad y profundidad de anlisis, muy por encima
de la simple repeticin de definiciones y reglas memorizadas. Asimismo, se
destaca el prototipo del profesor de Derecho en Estados Unidos. Y dado que los
emolumentos son ms que aceptables, los profesores pueden dedicarse de
tiempo completo a su prestigiosa labor, la cual con frecuencia culmina con un
nombramiento en la judicatura.

INVESTIGACIN JURDICA
Introduccin
El sistema jurdico estadounidense se caracteriza no slo por su permanente
dinmica hacia los cambios exigidos por la misma nacin, sino tambin por la
notable cantidad y extensin de los textos y documentos en los que se registra el
Derecho. En los siguientes apartados se mencionarn, en forma por dems
simplificada, las principales publicaciones de una biblioteca jurdica bsica, as
como la tcnica para citar la ley en dicho texto.
Publicacin del common law
Las decisiones de los tribunales son compiladas cronolgicamente segn la fecha
del dictamen y publicadas en volmenes conocidos como reportes de casos (case
reports), o resumidas por temas en trabajos de referencia llamados resmenes de
casos (case digests). En el mbito federal, cada una de las instancias publica sus
resoluciones en reportes distintos y en el mbito estatal, las decisiones se
compilan en reportes locales.
Publicacin de legislacin
La legislacin aprobada por el Congreso se localiza en varias series, de las cuales
existen dos oficiales: Statutes at Large (Stat.), que contiene la legislacin federal
en el orden cronolgico de su promulgacin, y United State Code (U. S. C.), que

contiene la misma legislacin pero reorganizada en aproximadamente 50 ttulos de


acuerdo con la materia legislada. Adicionalmente, dos ediciones comerciales
presentan la versin codificada y comentada, United State Code Annotated (U. S.
C. A.) y United State Code Service (U. S. C. S.). A nivel estatal, la legislacin es
organizada y editada en formas muy diversas, dependiendo del Estado en
particular.
Conviene insistir que la denominacin code puede prestarse a equvocos al ser
traducida literalmente como cdigo. Con algunas excepciones, por ejemplo, los
cdigos de Luisiana, en los que se aprecia la tcnica codificadora de la tradicin
romnica.
Publicacin de normas administrativas
Semejante al caso de la legislacin, las reglas y regulaciones administrativas en el
mbito federal se compilan cronolgica y temticamente, sin importar el
departamento o agencia que las dicte. Atendiendo a la fecha de su emisin, se les
recopila en el Federal Register (Fed. Reg.), y por materia en el Code of Federal
Regulations (C. F. R.).
A nivel estatal, la prctica de publicacin vara en forma amplia o simplemente no
existe. En este caso, el nico medio para obtener el texto de las normas
administrativas es la misma agencia que las dict.
Citas legales
En Estados Unidos las normas jurdicas se invocan mediante citas (citations). Una
cita identifica no slo la publicacin donde se contiene la norma, sino tambin todo
un cmulo de informacin adicional al respecto, lo que hace aconsejable al
familiarizarse con esta prctica generalizada en todos los foros legales.
Informtica jurdica
A medida que la informtica penetra en todas las reas del conocimiento humano,
es provechoso tener en mente las bondades que el manejo de la computacin
implica, sobre todo en un campo tan complejo y dinmico como el Derecho
estadounidense.
La economa en tiempo, esfuerzo y espacio que conlleva la informtica jurdica ha
popularizado partir de la dcada de los ochenta el uso de los servicios
computarizados, de entre los cuales destacan Lexis (Mead Data Central) y
Westlaw (West Publishimg Company), ambos accesibles va Internet.
Por lo general cada servicio incluye un banco de datos con el texto completo de
decisiones, legislacin, normas administrativas y algunas fuentes secundarias
como enciclopedias, digestos y revistas de Derecho. Dicha informacin puede ser

obtenida mediante estos servicios incluso antes de que sean publicados en los
reportes y registros ordinarios.
Cada banco de datos se divide en bibliotecas (libraries y sub libraries), las
cuales especializan la informacin de acuerdo con la naturaleza de La ley o el
rgano que la emite. En su terminal, el usuario selecciona la biblioteca que desea
investigar e instruye a la computadora a fin de que busque informacin referente a
una palabra clave o a una combinacin de palabras, segn sea el tpico a indagar.
En sntesis, los servicios computarizados en Estados Unidos son eficaces
herramientas del jurista que le permiten investigaciones altamente especializadas
por lo que su uso es recomendado en todos los campos en que se investigue este
sistema jurdico.
Comparacin jurdica entre el Common Law Ingls y el de USA
El sistema jurdico original que imper en los asentamientos de Nueva Inglaterra
fue adoptado del common law ingls, al cual paulatinamente se modific para
adaptarlo a la realidad socioeconmica del Nuevo Mundo; aun entre las colonias
mismas se observaron diferencias notables en sus estructuras legales y polticas,
lo que no significaba sino la respuesta local a las propias necesidades de cada
comunidad.
Blackstone difundi los fundamentos de esta tradicin en el continente americano,
con lo que permiti a sus habitantes prescindir de los abogados ingleses, y as
foment el desenvolvimiento de la versin americana del Derecho de Inglaterra. La
independencia influye sobre la aplicacin del Derecho ingls: los juristas de la
nueva nacin soberana reaccionaron en forma adversa contra la antigua tradicin
legal, e incluso prohibieron la cita de decisiones inglesas en documentos oficiales.
Dada la carencia de un cuerpo coherente y suficiente de precedentes judiciales
nativos, la independencia oblig a un acelerado desarrollo del Derecho
estadounidense, principalmente en el campo constitucional.
En algunas situaciones hubo analoga jurdica, como en el caso de la equiparacin
a aquel Derecho creado por los tribunales judiciales (judge made law) para
diferenciarlo del Derecho emanado de las legislaturas (statute law o ms
comnmente, legislation); dicho sentido amplio comprende por igual al Derecho de
las decisiones (case law, o common law en sentido estricto) y al Derecho de
equidad (equity).
El common law estadounidense se distingue por ser cambiante, flexible,
pragmtico y rpido para satisfacer las necesidades jurdicas del momento
presente. No obstante, el sistema del common law admite en su pragmatismo las
aportaciones jurdicas paralelas de la creatividad jurdica y administrativa; as,
junto al precedente surgen en forma constante el estatuto, el acta, el tratado
internacional, el cdigo la regla y la regulacin administrativas, la orden ejecutiva,
la ordenanza, etctera.

El conjunto de estas decisiones constituye el common law en sentido estricto,


cuyas reglas de Derecho rigen hasta en tanto no se promulgue legislacin al
respecto o no se establezcan decisiones judiciales con sentido novedoso. Pero,
como parte integral del common law en sentido lato, esta el denominado equity o
Derecho de equidad, cuyo antecedente es el sistema homnimo de la tradicin
inglesa y que tiene por objetivo principal no el de encontrar la ley a travs de la
razn, sino el de ofrecer una solucin menos tcnica pero s ms justa en un caso
particular a travs de procesamientos flexibles y remedios adicionales al del mero
pago de daos y perjuicios; los tribunales federales y la mayora de los estatales
emiten decisiones conforme a sus competencias jurisprudenciales, common law y
equity, dependiendo de la iniciativa e inters de las partes.
Si Estados Unidos posee, de hecho, 51 sistemas judiciales: la judicatura federal y
las 50 judicaturas estatales; resultan as mltiples estructuras judiciales con
dispares jerarquas de jueces estatales e igualmente en el Derecho procesal con
base en el cual funcionan; de tal forma, que variadas materias jurdicas no se
regulan de manera uniforme en Estados Unidos, y con frecuencia bastar con que
un individuo trasponga los lmites fronterizos de un Estado para que pueda realizar
legalmente lo que en su entidad de origen puede ser contrario a Derecho.
Lo anterior genera posibilidades de conflictos de competencia que sistemas
unitarios, como la judicatura inglesa, no enfrentan, pero que para la judicatura
estadounidense en la prctica, representa para las partes litigantes la posibilidad
de recurrir a vas judiciales alternativas, dependiendo de los intereses que
defiendan.
El empleo de jurado en juicios civiles y penales, est garantizado
constitucionalmente por la sptima enmienda para asuntos de common law (no as
para los de equity); siendo el jurado quien toma la decisin sobre toda cuestin de
hecho, y el juez sobre cuestiones de Derecho, por lo que su intervencin permite
que la etapa decisoria del procedimiento sea de notable brevedad, al eximir al juez
de tal labor.
1. Lpez Monroy, Jos de Jess.(2003). SISTEMA JURDICO del COMMON
LAW. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 3 ra. ed. pp.169 - 272
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Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
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3. Morineau, Marta. (2004). UNA INTRODUCCIN AL COMMON LAW. Ed.
UNAM. Mxico, D. F.:1era. ed., 2da. reimpr. pp. 1 46 y 101 132

4. Morineau, Martha y Sergio, Lpez Ayllon; Kozolchyk, Boris y John F., Molloy
(1999). El derecho de Estados Unidos en torno al comercio y la inversin, vol.
1. Ed. Nacional Law for Inter American Free Trade y Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. Mxico, D. F.: 1. ed. pp.549
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6. Tunc, Andre y Suzane, Tunc. (1957). El Derecho de los Estados Unidos de
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7.- Zweigert, Konrad y Kotz, Hein. (2002). Introduccin al derecho comparado,
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8 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 71 - 112
9.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO DEL SISTEMA JURDICO DE ESTADOS


UNIDOS DE AMRICA

1.- Cul es el antecedente jurdico inmediato del sistema jurdico de los Estados
Unidos de Amrica?
2.- Qu formas de Estado y de gobierno se establecieron en la constitucin
poltica de los Estados Unidos de Amrica?
3.- Qu consecuencias produjo en la independencia en los Estados Unidos de
Amrica, respecto al Derecho Ingls?
4.- Qu influencias del Derecho francs y espaol se dieron en los Estados
Unidos de Amrica?

5.- Qu efectos legales produjo en los Estados Unidos de Amrica, la crisis


econmica de 1929?
6.- Cuntos artculos y cuntas enmiendas tienen la constitucin poltica de los
Estados Unidos de Amrica?
7.- Cules son los dos mbitos en los que se estructura y expresa el sistema
jurdico de los Estados Unidos de Amrica?
8.- Cuntos Estados tiene Estados Unidos de Amrica, en su sistema federal?
9.- Cmo se desarrolla el procedimiento civil de los Estados Unidos de Amrica?
10.- Cmo se desarrolla el procedimiento penal de los Estados Unidos de
Amrica?
11.- Cules son los dos principales mtodos didcticos que se aplican para la
educacin jurdica en las escuelas de Derecho en los Estados Unidos de Amrica?
12.- Qu clase de exmenes debe aprobar cada egresado de las escuelas de
Derecho, para que ser autorizado a litigar, a nivel estatal y/o federal en los Estados
Unidos de Amrica?
13.- Qu significa el Judicial Review?
14.- Cules son las fuentes del Derecho en los Estados Unidos de Amrica?
15.- Cul es la estructura de la judicatura en los Estados Unidos de Amrica, en
los mbitos federal y estatal?

LA FAMILIA JURDICA SOCIALISTA


INTRODUCCIN
El Derecho se transforma. Esta es una verdad innegable, el Derecho es mutable,
se redefine. Situacin que se puede constatar a lo largo del devenir histrico de
las naciones. Posiblemente, uno de los cambios ms trascendentales que se
experimentaron en el campo jurdico desde la primera mitad del siglo, fue la
construccin de la familia jurdica socialista, con su propio Derecho socialista, y la
consecuente trasformacin radical que a experimentado desde finales del siglo
pasado.
Para tal efecto, reflexionemos en torno a las transformaciones operadas en el
seno del Derecho socialista, con la intencin de considerar hasta qu punto dicha
transformacin nos puede llevar a hablar de una neo romanizacin del Derecho
socialista. Para llegar a dicha consideracin, trataremos del nacimiento,

caractersticas e instituciones bsicas del Derecho socialista. En un segundo


plano, mencionaremos los cambios sociales presentados en la Europa del Este,
que desembocaron en conflictos de dicha familia jurdica. Finalmente, a partir de
las dos anteriores pautas, sealar que actualmente el Derecho socialista se
encuentra en un periodo de reformas, que involucra un regreso a las concepciones
romanistas, es decir, una neo romanizacin del Derecho socialista, conforme se
escinde y de hecho, tiende a desaparecer dicha familia jurdica socialista, para
quedar como patrimonio cultural de la humanidad; mientras que,
concomitantemente, en los Estados socialistas que quedan, se practican
relaciones socio econmicas de carcter capitalista.
Para abordar nuestro tema, dedicamos nuestra atencin a la tradicin socialista,
reparando en temas tales como la influencia del marxismo y del marxismo
leninismo, en la concepcin del Derecho, as como en la historia del Derecho
socialista, a sus fuentes y a una serie de instituciones jurdicas como la divisin de
poderes y la propiedad de tipo socialista y propiedad la privada.
Antes de adentrarnos en nuestro tema de estudio, es necesario hacer algunas
acotaciones al mismo. En la Europa del este, como en los dems Estados
socialistas del mundo en el siglo XX, teniendo su propio sistema jurdico cada uno
de dichos Estados, nunca existi un Derecho socialista nico y uniforme para
todos los pases socialistas - como tampoco lo ha habido en la tradicin de la
Common Law y del Derecho romanista - como por ejemplo, una figura como la
propiedad privada (que no obstante que su existencia contravena los
fundamentos del socialismo), pero no dej de existir bajo ciertas circunstancias en
ciertos pases como Polonia.
As mismo, dentro del Derecho socialista se siguieron conservando las categoras
y terminologas romanistas. Esta se puede constatar con el Derecho ruso, el cual
no rompi con la terminologa y la tcnica jurdica. Las anteriores soluciones
fueron abandonadas, pero los esquemas de articulacin se conservaron. Los
juristas rusos estudiaban el Derecho utilizando categoras y terminologas jurdicas
del antiguo Derecho ruso.
Por otra parte, slo pretendemos abordar a algunos pases socialistas de la
Europa del Este, dedicando especial atencin a lo que fue la URSS, la cual fue la
que irradi el socialismo y, por consecuencia, la nueva concepcin del Derecho y
cuyos modelos, en lo esencial, fueron retomados por las dems repblicas
socialistas.
As mismo, debemos considerar que la tradicin jurdica socialista no ha
desaparecido totalmente, sta se mantiene viva en algunos pases, tales como
Cuba, Viet nam y China Popular, pero habiendo restablecido instituciones jurdicas
necesarias para regular relaciones sociales de carcter capitalista; ya que dichas
naciones, entre otras, se encuentran en procesos de transformacin econmico
social.

Recordemos que la expresin romanizacin hace alusin a los pases en los que
la ciencia jurdica fue construida sobre la base del Derecho romano - conjunto de
instituciones jurdicas que produjo el pueblo romano desde su fundacin en el ao
754 antes de Jess Cristo, hasta la compilacin justiniana en el siglo VI de nuestra
era. Familia jurdica que se constituy desde el siglo XII, sobre la base de las
universidades latinas y germnicas, las cuales elaboraron y desarrollaron a partir
del Derecho romano, una ciencia jurdica comn. En donde el "Derecho civil" naci
como el centro de la ciencia jurdica.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
A lo largo del desarrollo del Derecho socialista, se fueron configurando una serie
de instituciones jurdicas bsicas, con un sentido o contenido diferente a las de las
otras familias jurdicas, dentro de las cuales podemos mencionar la nueva
concepcin de las fuentes del Derecho, de la propiedad privada y, entre otras, de
la divisin de poderes.
I. Fuentes del Derecho.
Antes de adentrarnos al estudio de las fuentes del Derecho, es necesario hacer
algunas precisiones en torno a dicho concepto. Como seala el destacado
comparatista Ren David, por fuentes del Derecho, los juristas soviticos
entendieron sobre la infraestructura econmica que, segn la doctrina marxista y
marxista leninista, condiciona y determina la estructura de un pas determinado.
En este sentido, la fuente principal est constituida por la doble circunstancia de
que los bienes de produccin son colectivos y por la dictadura del proletariado. Por
otra parte, se habla de formes du droit , formas de Derecho, para sealar que en la
doctrina sovitica, los procesos tcnicos de ayuda por los cuales se descubren y
precisan las reglas jurdicas de un pas y de una poca dada. Son a stos
procesos tcnicos (la ley, la jurisprudencia, etc.) lo que en nuestro trabajo
entenderemos como fuentes del Derecho.
A. La ley.
La ley se consideraba como la fuente principal del Derecho sovitico, se entenda
como el modo de creacin del Derecho y un medio para los cambios rpidos y
revolucionarios; situacin diferente respecto del Derecho romanista, en donde la
ley es ms bien, un modo de expresin de la reglas de Derecho y no un medio
para los cambios rpidos y revolucionarios.
El principio de legalidad socialista pona de relieve la subordinacin del Derecho a
la poltica de construccin del socialismo. El Derecho - entendido como ley -, como
parte de la superestructura, no se justifica sino subordinado a la economa
socialista.
Respecto al papel de la ley en las otras naciones socialistas, al igual que la Unin
sovitica, se consideraba la fuente principal del Derecho, pero tambin bajo la

misma perspectiva de un medio tcnico para la implantacin de la economa


socialista.
B. La jurisprudencia.
No obstante la importancia de la ley en la URSS, la jurisprudencia tom una mayor
importancia durante el trayecto del Derecho socialista, a tal grado que se
realizaron obras consagradas al estudio de la jurisprudencia. Adems, dentro de la
nocin sovitica de jurisprudencia se inclua la facultad de la Corte Suprema, para
revocar un fallo, cuando se estimaba que tena una errnea interpretacin del
Derecho y que poda ser aplicada en cada una de las quince repblicas socialistas
soviticas ( Armenia, Azerbaiyn, Bielorrusia, Estonia, Georgia, Kazajstn,
Kirguistn, Letonia, Lituania, Moldavia, Rusia, Tayikistn, Turkmenistn, Ucrania y
Uzbekistn). En este supuesto, la Corte tena la facultad de expedir una "directiva"
de carcter obligatorio, para guiar a todas las jurisdicciones soviticas en la
aplicacin de las leyes.
En los dems pases socialistas, las colecciones de jurisprudencia publicadas,
eran consideradas de carcter oficial. En las que slo se inclua una seleccin de
sentencias, en la medida que podan servir de gua a los jueces o a los juristas. La
funcin de la jurisprudencia no era como en los pases occidentales, de determinar
una orientacin del Derecho independiente a la voluntad del legislador.
C. La costumbre.
Partiendo de la base de que el socialismo busca una transformacin total de la
sociedad para instaurar un rgimen socialista, la costumbre no tena cabida. No se
podan considerar las costumbres del ancien regime para construir el socialismo,
las costumbres eran antagnicas respecto a la nueva concepcin de la sociedad y
del Derecho.
Aunque la no utilizacin de la costumbre, era de carcter provisional, puesto que
el ideal marxista-leninista, era construir una sociedad en la que no hubiera
Derecho y en donde las relaciones entre los hombres seran reguladas slo por la
costumbre.
D. La doctrina.
El primer rasgo caracterstico de la doctrina en el Derecho socialista es que sta
se basaba en la filosofa socialista de Marx, Engels y Lenin, y aunque los escritos
de estos idelogos no necesariamente hablaran de Derecho, ejercan una
autoridad doctrinal que resultaba incuestionable.
La doctrina socialista rusa tena dos orgenes. La primera, era producida por
quienes se dedicaban a la enseanza del Derecho; y la otra, por aquellos que se
dedicaban a la investigacin del mismo. Los primeros no criticaban el Derecho,
slo deban esforzarse en facilitar su conocimiento y aplicacin. Sus obras no

tenan ninguna originalidad, eran de carcter colectivo y antes de imprimirse


estaban sujetas a la crtica de una comisin. En contraste, las obras de los que se
dedican a la investigacin del Derecho, eran objeto de discusin antes de ser
impresas, pero slo bajo el nombre del investigador individual que las haba
preparado.
La funcin de la doctrina en los otros pases socialistas no se apegaba a un papel
tan ortodoxo como en la URSS, debido a que no se descartaba la existencia de
tesis valiosas dentro del Derecho occidental. Por ejemplo, en el caso de Polonia,
la doctrina conceba su rol similar al de la familia romano-germnica, ms que a la
manera sovitica, es decir, no slo exponan las reglas de Derecho existente,
tambin colaboraban activamente en el mejoramiento del mismo.
II. La propiedad.
La doctrina marxista considera que en la estructura econmica lo ms importante
es la manera en que los bienes son apropiados y quin es el dueo. La distincin
de la propiedad en los derechos romanistas de bienes muebles o inmuebles, no
tiene ningn inters para los juristas soviticos. La distincin que ellos hicieron con
base en la doctrina marxista, es de bienes de produccin y bienes de consumo.
Asimismo, rechazan la nocin de los derechos reales, para ellos es necesario
tener una mentalidad capitalista para concebir un Derecho que liga a una persona
propietario - y a una cosa propiedad -. Dicha concepcin de la propiedad era
retomada por los Estados socialistas, empezando con la Unin Sovitica.
III. Divisin de poderes.
Dentro de la concepcin occidental de la teora del Estado, la divisin de poder
permite, no slo fraccionar sus funciones para hacerlo ms eficiente - primera
concepcin desarrollada por Aristteles -, sino tambin, separar y limitar el poder
pblico, mediante la divisin de este, con el objeto de impedir su abuso,
concepcin que se desarroll a partir de Locke.
Ante esta nocin de la divisin de poderes, la perspectiva socialista considera que,
en el fondo, slo se trata de una invencin que permite esconder a los verdaderos
detentadores del poder, a los capitalistas. Los Estados socialistas slo conocan la
unidad del poder, que resida en los trabajadores, guiados por su vanguardia, el
partido comunista.
En tal sentido, dentro de la concepcin sovitica, el poder era ejercido por los
trabajadores, por medio de los soviets de diputados, los cuales constituan la base
poltica de la URSS, encargados de ejercer la dictadura del proletariado. Por
medio de ellos se llevan a cabo las medidas encaminadas a consolidar la
dictadura de la clase obrera y a edificar la sociedad comunista. As mismo, se
estableca que los soviets seran dirigidos por el partido comunista, que se
consider ntimamente ligado al pueblo. A partir de stos presupuestos, el partido
comunista era el encargado de seleccionar, preparar y acomodar los cuadros del

aparato estatal y controlar la actividad de los rganos de poder y de la


administracin del Estado.
La anterior concepcin la encontramos en los escritos de uno de los principales
idelogos socialistas, Lenin, quien sostena que: " La dictadura la ejerce el
proletariado organizado en los soviets y dirigido por el Partido Comunista
Bolchevique." Dicha apreciacin tambin era compartida por los otros pases
socialistas, como Hungra, nacin que en su Constitucin estableca que el Partido
Marxista Leninista de la clase trabajadora era la principal fuerza en la sociedad.
a). Supremas cortes.
Bajo la anterior concepcin socialista de divisin de poderes, las cortes supremas,
no desempeaban ninguna funcin de control de legalidad o de constitucionalidad.
El hecho de otorgarles tales atribuciones constituira un rompimiento con la
concepcin de unidad del poder, el cual, como ya vimos, resida en el proletariado,
bajo la gua del partido comunista.
El rgimen comunista polaco constitua un ejemplo al respecto, dicho rgimen,
rechazaba el concepto de judicial review, puesto que se consideraba que era
una institucin reaccionaria. La Corte no poda revisar las leyes del parlamento
porque esto constitua una limitacin a la soberana del Parlamento. ste
mantena la constitucionalidad de las acciones del Estado, por lo que resultaba
innecesario un poder "extra parlamentario" para ejercer la judicial review. Sin
embargo, en el fondo, era un camuflaje, porque la mayora de las decisiones
eran tomadas por el partido comunista polaco.
b). El cambio poltico econmico social en la Europa del este.
No podemos entender los cambios jurdicos que han ocurrido en los ex pases
socialistas si no tomamos en cuenta el marco en que dichas transformaciones han
tenido lugar. En tal sentido es necesario hacer referencia a los diferentes
acontecimientos ocurridos en la Europa del Este.
Los antecedentes del actual cambio jurdico tienen lugar a partir de la crisis que
experiment el socialismo en la vida poltica, econmica y social. Dicha crisis tiene
sus orgenes en su inconsistencia para hacerle frente con xito a los problemas de
la realidad y, tambin, en las diversas inconformidades que se manifestaron en
los pases de la Europa del Este, que desembocaron "prcticamente" en la
desaparicin del socialismo como modelo ideolgico, poltico y, por supuesto, en el
marco jurdico.
Como una expresin de las crisis de los ex pases socialistas se manifestaron
primeramente en Polonia, con el movimiento sindical denominado "Solidaridad".
Dicho movimiento no obstante que tena una serie de intereses de carcter
sindical, tambin se podan apreciar algunos aspectos que, por su naturaleza,
trascendan de lo meramente sindical. Por ejemplo, entre sus demandas,

solicitaban la independencia del sindicato respecto al partido y las empresas,


derecho a la huelga, libertad de expresin, participacin en los programas anti
crisis, as como aumento de salarios y pensiones.
Sin embargo, el cambio social se hizo ms evidente en la Europa del Este con la
salida masiva de ciudadanos y de manifestaciones masivas en la Repblica
Democrtica Alemana en 1989, movimiento que concluy con la integracin de la
Alemania del Este a la Repblica Federal Alemana. Generando una la cascada de
cambios que se originaron a partir de ese momento:
* En Checoslovaquia la "Revolucin de Terciopelo" acab con el dominio del
partido comunista y marc el inicio del pluralismo poltico e ideolgico,
desembocando en el nacimiento de dos repblicas, la Checa y la Eslovaca.
* En Rumania hubo una gran revuelta popular que origin la cada y la ejecucin
de Ceaucescu.
* En Bulgaria con la cada de Todar Zhivkov - que haba gobernado por ms de 30
aos -, debido a cambios dentro del mismo partido comunista, y que por medio de
una reunin de todas las fuerzas polticas, se acord una transicin pacfica a una
sociedad pluralista, convocatoria a elecciones generales, que luego se realizaron e
igualdad jurdica para todas las formas de propiedad.
* En la URSS con la Perestroika, dentro del seno mismo del partido comunista,
marcando el inicio en 1990, de un sistema presidencialista y el nacimiento de un
pluripartidismo. Sin embargo, los cambios ocurridos dentro de la URSS fueron
rebasados por los acontecimientos sociales, hasta llegar a una precaria
Comunidad de Estados Independientes (CEI), en donde Rusia todava pretende
ser el Estado hegemnico.
Todos estos cambios han desembocado en la creencia de que el socialismo fue un
modelo que no funcion, y que en tal sentido era necesario un cambio de modelo,
lo que origin la vuelta al modelo occidental, en todos sus aspectos, dentro de los
cuales encontramos al jurdico.
Desafortunadamente, a raz del inicio de dichas transformaciones, han resurgido
una serie de problemas olvidados, tales como los conflictos nacionalistas en Rusia
(con el movimiento independentista de Chechenia) y las guerras nacionalistas en
la ex Yugoslavia, en Georgia, en Moldavia, en Azerbaiyn, en Tadjkistan y en
Armenia.
IV.- Los nuevos conceptos jurdicos.
As como la Revolucin de Octubre dio origen a un nuevo sistema jurdico, las
revoluciones de 1989 dieron inicio a una reconfiguracin del Derecho socialista.
Situacin que origin un cambio considerable dentro de la familia jurdica del

Derecho socialista, que se refleja principalmente, en un regreso a una serie de


figuras de la familia romanista, pero tpico del sistema capitalista.
1. Las fuentes del Derecho.
En su conjunto, las fuentes del Derecho, han retomado el papel que desempean
dentro de los pases que forman parte de la familia del Derecho romanista. En el
caso de la ley, sta nunca perdi su papel protagnico en la creacin del Derecho,
aunque como ya vimos, con un sentido diferente, de mero instrumento del cambio
acelerado al socialismo. En lo relativo a la jurisprudencia, a partir de que las
supremas cortes conocen de legalidad y de constitucionalidad - como veremos
posteriormente - volver a tomar el papel que desempea en los pases de la
Europa occidental, constituyendo un elemento fundamental para resguardo del
Estado de Derecho. En el caso de la costumbre, ser interesante ver como se le
vuelve a considerar dentro de cada orden jurdico de las repblicas ex socialistas.
Respecto a la doctrina, sta actualmente se encuentra en un momento de
redefinicin, tambin ser interesante como los doctrinarios del Derecho revaloran
sus antiguos conceptos jurdicos, con el fin de que contribuyan a la construccin
de la ciencia jurdica.

2. La propiedad.
La propiedad privada, como vimos, es simplemente una figura que aparentemente
no compaginaba con una sociedad socialista, sin embargo a partir de los cambios
sociales en los ex pases socialistas de la Europa del Este, nuevamente se ha
reconocido a esta institucin jurdica, incluso a nivel constitucional. Como es el
caso de Rumania y Hungra.
En el mismo tenor, actualmente la Constitucin de la Federacin Rusa aprob por
referndum el 12 de diciembre de 1993, en la segunda parte del artculo 8 seala
que: En la Federacin de Rusia estn igualmente reconocidas y protegidas la
propiedad privada, del Estado, municipal y las otras formas de propiedad; y en su
artculo 35 seala que: El derecho de propiedad es protegido por la ley. Dentro
del mismo marco de la propiedad, es importante sealar que los pases ex
socialistas de la Europa del Este, han dictado una serie de disposiciones
legislativas, con el objeto de reprivatizar o privatizar la propiedad - as como
las empresas - o en su caso, indemnizar a los propietarios que perdieron sus
propiedades al pasar al dominio del Estado.
3. Divisin de poderes.
Desde la era de Gorbachov al frente de la URSS, se hablaba de la divisin de
poderes, en Legislativo, Ejecutivo y Judicial, situacin que empez a romper con el

control centralizado del poder. Actualmente la Constitucin Rusa en su artculo 10


seala que: El poder del Estado en la Federacin de Rusia es ejercido sobre la
base de la separacin de los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, por lo que
son independientes.
Otro pas que retom el concepto de divisin de poderes, es Hungra, en las
reformas constitucionales de 1989, reintrodujo el principio de separacin de
poderes. Actualmente, la separacin de poderes se refleja en la existencia de un
Poder Ejecutivo, un Legislativo y otro Judicial, en donde cada uno es ejercido de
manera independiente. Con las reformas constitucionales, se le restituy a la
Asamblea Nacional (Poder Legislativo) la funcin legislativa, al presidente de la
Repblica se le confiaron las funciones puramente ejecutivas, aunque es el Primer
Ministro, ms que el presidente, quien ejercita genuinos poderes ejecutivos.
a). Supremas cortes.
Respecto a la divisin de poderes, es interesante dedicar algunas lneas para
comentar las nuevas funciones de las cortes supremas. Actualmente, dentro de los
nuevos cambios jurdicos, se puede encontrar la total independencia del Poder
Judicial y el ejercicio de su poder revisor. En dicha circunstancia se encuentra
actualmente Polonia. Hoy en da, el Tribunal Constitucional polaco es un autntico
protector de la constitucin y reforzando el Estado de Derecho, as como
inhibiendo las arbitrariedades burocrticas y legislativas. Por otro lado, la herencia
comunista de la preeminencia del Parlamento ha sido descartada. Actualmente el
Tribunal Constitucional polaco ha sido diseado como una institucin destinada
para incrementar la supremaca de la Constitucin sobre el Estado.
Por su parte, la Corte Constitucional de Hungra tiene como uno de sus fines
determinar la constitucionalidad de las leyes. Tambin en la nacin hngara a la
Corte Constitucional se le encarg como funcin principal la salvaguarda del
Estado de derecho en Hungra. As se ha sealado en el Prembulo de Ley de la
Corte, en donde se seala que el establecimiento de una Corte Constitucional
tiene por objeto la construccin de un Estado fundado en el Estado de Derecho.
Tambin la Constitucin de la Federacin Rusa de 1993, en su artculo 125 seala
que la Corte Constitucional podr decidir en torno a la legalidad y la
constitucionalidad de las leyes.
CONCLUSIONES
A la luz de los hechos, podemos afirmar que las transformaciones que han
ocurrido en el seno mismo de la tradicin jurdica del Derecho socialista, por su
importancia, estn originando un regreso hacia la familia jurdica romanista, ya que
se estn retomado figuras bsicas de esta ltima tradicin jurdica, tales como la
concepcin de las fuentes del Derecho, de la propiedad privada, de la divisin de
poderes y, en particular, una importancia considerable al papel de las supremas
cortes. Esta situacin hace que podamos hablar de una neo romanizacin del
Derecho socialista. Por otro lado, no debemos olvidar, como ya lo anotamos, que

el Derecho socialista tiene sus antecedentes en la familia romanista, adems de


que nunca abandon la tcnica y las categoras propias de dicha familia jurdica.
Situacin que tambin nos puede explicar el por qu del regreso a la familia
romanista.
1. Revista Jurdica Boletn Mexicano de Derecho Comparado. (1995). Alfredo
Snchez
Castaeda.
Nueva
Serie
Ao
XXVIII
Nmero 83 Mayo-Agosto
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
ed. reimpr. pp.154 - 174
3.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum.
pp.253 286
4 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 229 253
5.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO DE LA FAMILIA JURDICA SOCIALISTA

1.- Cul es la causa u origen de la familia jurdica socialista?


2.- Por qu influy la doctrina marxista leninista en el Derecho y la estructura
judicial en los Estados socialistas?
3.- Cules son las fuentes del Derecho socialista?
4.- Cmo se estableci la divisin de poderes en los Estados socialistas?
5.- Cmo fueron los juicios en los Estados socialistas?
6.- Cul es la estructura de la judicatura en los Estados socialistas?

7.- Cul fue la normatividad jurdica sobre la propiedad en los Estados


socialistas?
8.- Cules son los nuevos conceptos jurdicos fundamentales en los ex Estados
Socialistas?
9.- Por qu no se estableci la Judicial Review en los Estados socialistas?
10.- Por qu casi desapareci la familia jurdica socialista?
11.- Cul fue el objetivo del Derecho en los Estados socialistas?

SISTEMAS RELIGIOSOS

DERECHO CANNICO (del catolicismo)


Acerca de la iglesia romana, presenta una determinada organizacin, la cual
comprende la jerarqua, el clero y los fieles.
En principio, el Derecho Cannico se basa en el Nuevo Testamento y en la
tradicin apostlica, para fijar el contenido doctrinario, la organizacin de la
comunidad y la celebracin de la liturgia o sea pasos y /o conductas que se hacen
para presentar uno o ms sacramentos: como son la eucarstica y otros
sacramentos; como puede darse en la santa misa o santa eucarista. Estas
disposiciones se codifican en dos colecciones, ordenadas cronolgicamente cada

una de ellas: la Dionisiana de 520 y la Hispana de 633. Durante este periodo la


primera normatividad cannica sufre tres grandes reformas: la carolingia, en las
colecciones Dacheriana, Decretales y Pseudacheriana: la Gregoriana, con el
Decreto de Burcardo de Worms; y la Panorminia del libro de Chartres de 1094.
As como en el Derecho Romano existi una etapa clsica, el Derecho Cannico
tambin tiene una etapa clsica, que va del siglo XII al XV, en donde se incluyen el
Derecho de Graciano, en Bolonia entre 1140 y 1142 d. c., que lleva por ttulo
Decretum, y popularizado con el nombre de Concordia discordantium canonm,
compuesta de tres partes: las fuentes del Derecho Cannico y los estatutos de los
clrigos; la matria eclesiastica heterogenea (casustica); y la que trataba sobre la
materia sacramental y litrgica. Esta obra es monumental, pues tiene 3458
cnones, y aunque fue una enciclopedia eclesistica del primer milenio, no fue
reconocida por el papa, quedando como una coleccin privada con gran prestigio
doctrinal y con gran difusin, convirtindose en el libro bsico en las facultades de
cnones, esto es, para efectos pedaggicos no para efectos forenses en los
tribunales eclesisticos.
En cambio, las Decretales de Gregorio I publicadas en 1234, fueron una coleccin
nica, autntica (con fuerza de ley pontificia) y exclusiva, puesto que las leyes no
recogidas en esta obra estaban abrogadas, y era fundamental para las decisiones
de los tribunales eclesisticos.
Otra obra del Derecho Cannico clsico es el Libere Sextas Decretalium
promulgado por el papa Bonifacio VII en 1298. Era sta una autntica coleccin
que contena sus decretales, abrogando, como la anterior, los que no estuvieran
contenidos en esta obra.
Las Constituciones (Clementinas) fueron ordenadas por Clemente V, y en ellas se
codifican los cnones del XIV Concilium ecumenico (en Viena, 1313) publicados
en 1314 y promulgados por el papa Juan XII, en 1217.
Estas tres obras comprenden el Corpus Iuris Canonici, en analoga con el Corpus
Iuris Civilis de Justiniano; adems, existen dos colecciones privadas que
completaron al Corpus Iuris Canonici, que se consideraban fuera de este gran
cdigo e incluso no fueron promulgadas oficialmente; fueron las Extravagantes
del papa Juan XII y que contienen las 74 decretales de papas entre Urbano VII y
Sixto, de los aos que corren entre 1261 y 1484.
El Corpus Iuris Canonici de (1500) de Jean Chapuis se termina de integrar con la
codificacin del Decretum de Graciano, las tres colecciones que aprob el Concilio
de Basilea de 1436, las Extravagantes de Juan XII y las Extravagantes Comunes.
A la anterior terminacin final del Corpus Iuris Canonici se deben aadir las
determinaciones que se toman en los concilios, principalmente el de Trento de
1545 a 1563, el cual es de carcter legislativo, en donde se expiden decretos de
carcter disciplinario; entre otros muchos, estn los que abarcan la vida

eclesistica, los que prescriben sobre la residencia obligatoria de los obispos y la


forma jurdica.
Las principales caractersticas del Cdigo de Derecho Cannico son:
1. Es una coleccin legal sistemtica, porque las normas forman un cuerpo legal
organizado por materias.
2. Es autntica porque es una ley oficial de la Iglesia, aprobada y promulgada por
el sumo pontfice.
3. Es una legislacin y nica porque est integrada en una sola ley.
4. Es una ley exclusiva porque niega derecho a las leyes que se opongan al
cdigo vigente.
5. Es universal porque se dirige a la Iglesia latina y no a la Iglesia oriental, a
menos de que se trate de materias que por su misma naturaleza ataen a esta
ltima.
El Cdigo Cannico de 1917 fue reformado por el Concilio Vaticano II, apoyado
por Juan XXIII, quien propuso una actualizacin del cdigo por considerar que ya
resultaba anacrnico.
El Cdigo Cannico de 1983 se limita a recoger el ncleo fundamental de la
legislacin cannica y trazar las lneas de la disciplina establecida para la Iglesia
latina, puesto que reconoce la competencia normativa de otros rganos
eclesisticos de la autoridad, introduce normas de carcter consuetudinario e
incluso estatutario, es decir, a nivel institucional pblico; el cabildo catedral; las
universidades; y a nivel privado, las asociaciones privadas de fieles, en sus
diversas formas, sin perjuicio del control que, en cada caso, corresponde a la
autoridad eclesistica respectiva. Adems, regula el derecho de los fieles a tener
su espiritualidad propia solo o asociado. Este Cdigo de 1983 incluye las normas
sobre canonizacin y deroga normas para el procedimiento de la disolucin del
matrimonio.
DERECHO ISLMICO

La ley Islmica
La Sharia es la ley islmica, tal como fue elaborada por los eruditos musulmanes.
El Corn es la fuente principal de la jurisprudencia islmica. La segunda fuente es
la Sunna: las prcticas de Mahoma y las primeras comunidades islmicas. La
Sunna no es en s un texto como el Corn, sino la suma de los "hadices"; es decir,
las tradiciones originalmente orales que refieren las palabras y actos de Mahoma.

La ley islmica cubre todos los aspectos de la vida del musulmn. Aquellas leyes
islmicas que estn expresamente descritas en el Corn se denominan hudud.
Incluyen la prohibicin del homicidio, relaciones sexuales extramaritales, consumo
de alcohol y juegos de azar. El Corn tambin detalla leyes relacionadas con la
herencia, el matrimonio, la compensacin en los casos de homicidio o daos
fsicos; as como reglas para el ayuno, el azaque y la oracin, que junto con la
profesin de la fe y la peregrinacin a la Meca, constituyen los cinco pilares del
Islam (Los eruditos islmicos definen al islam como: "La sumisin a Dios el
Altsimo a travs del Monotesmo, la obediencia y el abandono de la idolatra".[ ]El
libro sagrado del islam es el Corn,[] dictado por Al a Mahoma a travs de Yibril
(el arcngel Gabriel). Los seguidores del islam se denominan musulmanes (en
rabe ). Atestiguan que Mahoma es el ltimo de los profetas enviados por Dios
y sello de la Profeca.[]
Se aceptan como profetas principalmente (pero no limitndose) a Adn, No,
Abraham, Moiss, Salomn y Jess. Los musulmanes siguen as mismo los
hadices y la sunna del profeta Mahoma, que conforman el Registro histrico de las
acciones y las enseanzas del Profeta. Se aceptan tambin como libros sagrados
la Tor, los Libros de Salomn y el Evangelio.
El islam es una religin abrahmica monotesta que adora exclusivamente a Al
sin copartcipes. Se estima que hay en la actualidad entre mil y mil ochocientos
millones de musulmanes en el mundo (y en crecimiento). Segn el Vaticano el
islam es la religin ms grande del mundo ya que recientemente ha superado el
nmero de catlicos,[] y la segunda religin del mundo si no se desglosa el
nmero de seguidores del Cristianismo.
El islam se inici con la predicacin de Mahoma en el ao 622 en La Meca (en la
actual Arabia Saudita, http://es.wikipedia.org/wiki/Islam). Bajo el liderazgo de
Mahoma y sus sucesores, el islam se extendi rpidamente. Existe discrepancia
entre los musulmanes y no musulmanes si se extendi por imposicin religiosa o
militar, o por conversin de los pueblos al islam.). Los preceptos y prohibiciones
son interpretados en la prctica por los eruditos en religin o ulemas.
Otros aspectos legales son dirimidos por los takzir o jueces. Se les da el poder de
dictar sentencia siempre atenindose a los principios del Corn y la Sunna. La ley
islmica es directamente aplicable cuando la constitucin del pas involucrado as
lo establece, como es el caso de Arabia Saudita o Irn. De otro modo, se aplica la
legislacin sancionada por el estado; que, segn el caso, puede coincidir en mayor
o menor medida con la Sharia.

Calendario Islmico
El calendario islmico comienza con la Hgira, es decir, la emigracin de Mahoma
de La Meca a Medina. Ese ao equivale al 622 del calendario gregoriano. Los
aos del calendario lunar pueden tener 354 355 das. Por eso, para establecer
un ao islmico, no basta con aadir 622 aos al calendario gregoriano.

Los das feriados islmicos, basados en el calendario lunar, se celebraran en


distintas fechas cada ao, si los llevramos al calendario gregoriano.
El Corn
El Corn es el libro sagrado del Islam. Los musulmanes creen que el Corn fue
revelado a Mahoma por el arcngel Gabriel en numerosas ocasiones entre el ao
610 y 632. Fecha esta ltima en la que falleci. Adems de su memorizacin, se
dice que los seguidores de Mahoma escribieron el Corn en pergaminos, piedras y
hojas. Los musulmanes creen que el Corn actual es idntico al que fue revelado
al Profeta Mahoma. l, a su vez, lo dict a sus discpulos, quienes memorizaron
sus palabras. Los eruditos actuales afirman que la primera versin escrita del
Corn fue compilada en tiempos del tercer califa, Uthman ibn Affan, entre los aos
650 y 656. Despus, el califa envi varias copias del Corn a las diferentes
provincias del entonces imperio rabe y orden que cualquier otra anterior fuese
destruida. Sin embargo, hay quienes dudan sobre la certeza de esto. Lo que se
describe en las tradiciones orales (hadiz), que afirman que el Corn fue compilado
en los aos cercanos al 750.
Plata Puyana, Fernando (2002), comenta que el Derecho Islmico con ms de
diez siglos de haber sido creado, sigue siendo en la actualidad parte fundamental
del ordenamiento social en oriente. Su ley divina: Daria, se erige como uno de los
grandes legados que dej Mahoma producto de la revelacin divina de ALLH, la
cual ya haba sido manifestada parcialmente a los judos y cristianos, quienes
lamentablemente la deformaron. Esta visin de pueblo elegido para restablecer en
su integridad la revelacin divina y para salvaguardarla de otra posible
tergiversacin, marc directamente el destino del pueblo islmico hacia una
estabilidad de las relaciones sociales y por consiguiente el Derecho como
elemento esencial del orden social, no escapa a esta tendencia.
Para entender el estado actual del Derecho Islmico, se debe percibir, antes que
todo, la naturaleza divina de su fundamento, en segundo lugar se debe razonar
sobre el mbito de la persona que ste pretende abarcar, para posteriormente
entrar a analizar cul ha sido la evolucin que ste ha tenido desde sus inicios, las
transformaciones y los retos ante los que se ha tenido que enfrentar durante su
larga duracin, para poder tener de esta manera un pretexto completo sobre la
esencia misma de este ordenamiento.
Es importante tener en cuenta que el equivalente a la teora del Derecho
occidental en el mundo islmico es la ciencia usul al fiqh, la cual se erige como la
reina de todas las ciencias islmicas, ya que esta es la disciplina que explica la
metodologa que debe seguir el jurista para descubrir y aplicar el Derecho. De esta
forma, corresponde a la ciencia fiqh todo el tema correspondiente a fuentes,
sistemas de interpretacin, teora de la adjudicacin, el operador jurdico y en
sntesis las dinmicas internas de interpretacin y argumentacin en el ejercicio
del Derecho. As, es necesario, igualmente, hacer un anlisis previo del tema de
fuentes y sistema de interpretacin, lo cual nos permitir entender posteriormente

las crticas que han realizado los acadmicos a este sistema de regular la vida en
sociedad.
As, una vez esbozados los elementos esenciales del Derecho Islmico, el estudio
se aproximar a desarrollar la crtica contempornea de los acadmicos del
Derecho de occidente sobre el punto de la rigidez de este ordenamiento. Se
sintetizar el debate en dos grandes crticas: la separacin entre la teora y la
prctica, y el cierre de las puertas del ijtihad (mtodo de interpretacin creativo)
que deja a los operadores jurdicos en incapacidad de dinamizar el Derecho. Sin
embargo, pese a ser el Derecho Islmico rgido en el presente, las herramientas
para su readaptacin a la movilidad social estn presentes, de forma que no nos
encontramos frente a un Derecho rgido en su estructura, sino en su aplicabilidad
actual.
El DERECHO ISLMICO
La Dari a o Ley Islmica
En la mentalidad islmica la legislacin religiosa, civil y la teologa se hallan
interrelacionadas indisolublemente.
La Daria, segn el punto de vista
tradicionalista, es eterna, universal, perfecta, se acomoda a todos los hombres de
todos los tiempos en todos los lugares, precede incluso al Estado y la sociedad.
Igualmente, la tendencia de la ley islmica es la valorizacin religiosa de todos los
actos humanos, de forma que, sus disposiciones regulan lo concerniente a las
relaciones directas del individuo con ALLH, as como lo que se refiere a la
conducta del hombre con sus semejantes. De esta forma, la ley islmica se erige
como la voluntad de Dios que pretende regular la vida del hombre en todos y cada
uno de sus aspectos.
La Ley es la Voluntad De Dios Para los Hombres
Para el mundo musulmn, la ley es obra de la sabidura, gracia y misericordia de
Dios, que fue dada a los hombres como luz y gua de vida, la cual, de ser
cumplida, garantizar al creyente las mejores condiciones de existencia en el
presente y en el futuro la recompensa de la vida eterna.
Los musulmanes creen que la ley es producto del conocimiento que tiene Dios
sobre las circunstancias que condicionan y determinan la vida del hombre. ALLH
sabe lo dbil que es la naturaleza humana, y por ello le ha dado una ley adecuada
a su situacin. De igual forma, creen que Dios, consciente de las limitaciones del
ser humano, les ha proporcionado una ley misericordiosa que suaviza el
cumplimiento de los deberes, como se evidencia en el Corn al sealar que: Dios
no obliga al alma sino en la medida de su capacidad (vanse, S 2286; 7, 42).

1.- Plata Puyana, Jos Fernando. (2002). La Rigidez del Derecho Islmico.
Pontificia Universidad Javeriana.
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
ed. reimpr. pp.175 - 189
3.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum.
pp.163 183
4.- Zweigert, Konrad y Kotz, Hein. (2002). Introduccin al derecho comparado,
Oxford University Press Mxico, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 3 ERA. ed. 1era. reimpr.
pp. 320 329
5 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 143 - 158
6. http://es.wikipedia.org/wiki/Islam
4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
-- Comparar los sistemas religiosos tratados.

CUESTIONARIO DE LOS SISTEMAS RELIGIOSOS

1.- En qu consiste el Derecho Cannico del catolicismo?


2.- En qu se basa el Derecho Cannico?
3.- Cules son las principales caractersticas del Cdigo de Derecho Cannico?
4.- Qu es la Sharia?
5.- Cul es la fuente principal de la jurisprudencia islmica?
6.- Qu es el Corn para el Derecho Islmico??

7.- Qu es la Sunna para el Derecho Islmico?


8.- Qu es Igma para el Derecho Islmico?
9.- Qu es la qiyas para el Derecho Islmico?
10.- Qu es la Daria en el Derecho Islmico?

SISTEMA JURDICO MIXTO DE ISRAEL

Los elementos que integran el complejo normativo del sistema jurdico mixto de
Israel son:
a) el enorme peso cultural e histrico heredado del Derecho religioso judo (la
herencia de Israel).
b) la influencia del common law ingls heredado del periodo del mandato britnico.
c) el concepto de derechos civiles y diversas tcnicas judiciales y administrativas
emuladas del Derecho estadounidense.

d) la influencia de la tradicin Islmica.


e) una tcnica legislativa adoptada de las democracias parlamentarias de Europa
occidental.
f) remanentes de los cdigos turco otomanos y, por ende, del cdigo
napolenico que los sultanes turcos adoptaron con modificaciones desde el siglo
XIX; y
g) el Derecho consuetudinario de las tribus rabes nmadas.
Ahora bien, las cuatro races principales del carcter mixto del sistema jurdico de
Israel son:
1.- el Derecho judo o mosaico, observado rigurosamente por las comunidades de
inmigrantes judos al expresar social y jurdicamente su religin como el
aglutinante nacional por excelencia.
2.- el Derecho anglosajn, heredado en sus aspectos formales y tcnicos como
consecuencia del mandato britnico.
3.- el Derecho otomano, aplicable a la mayora de la poblacin de esa poca y
que abarcaba las diversas tradiciones del derecho Islmico basado en el Corn y
en las costumbres rabes, y
4.- el Derecho francs en una versin que adapt los contenidos del Derecho civil
napolenico a las necesidades del sistema turco, aunque igualmente codificado,
bajo el nombre de Mejelle.
El Mejelle, es una versin codificada que adapt los contenidos del Derecho civil
napolenico a las necesidades del sistema turco.
El Estado de Israel surgi el 14 de mayo de 1948, paralelo a la conclusin del
mandato britnico el 15 de mayo de 1948, el organismo representativo de la
Yishuv (comunidad juda en Palestina), el Consejo Nacional (Va ad Lumi), y
representantes del movimiento sionista, se reunieron en Tel Aviv para emitir dos
documentos: la Declaracin del Establecimiento del Estado de Israel, tambin
conocida como Declaracin de Independencia, as como una proclamacin en la
que se autoerigieron como la autoridad del nuevo Estado, denominada Consejo
Provisional del Estado, con su rama legislativa, la Asamblea del Pueblo (Moetzet
Ha am) y su rama ejecutiva, la Administracin del Pueblo (Minhelet Ha am).
El Derecho de Israel como Estado comenz a formarse desde 29 de noviembre de
1947, cuando la Organizacin de las Naciones Unidas adoptaron una resolucin
para crear dos Estados, uno judo y otro rabe, en lo que entonces era el territorio
de Palestina bajo el mandato conferido anteriormente a la Corona Britnica por la

antecesora de esa organizacin, la Liga de las Naciones, as como la


internacionalizacin de la ciudad de Jerusaln.
La estructura jurdica poltica del Estado de Israel constituye una repblica
democrtica con un sistema parlamentario de gobierno, que muestra una clara
tendencia hacia la centralizacin poltica y administrativa dentro de un sistema
multipartidista y de coaliciones. Israel es uno de los pocos pases en el mundo que
no tiene una constitucin escrita y unificada. Se le reconoce una constitucin
operativa, descrita como una repblica secular, con un parlamento tericamente
soberano (la Knesset), un gabinete polticamente poderoso (el gobierno), una
judicatura secular independiente, y un presidente predominantemente ceremonial.
La Knesset o parlamento constituye el Poder Legislativo del Estado israel se
deposita en una institucin de corte parlamentario llamada Knesset, cuyo nombre
deriva de la Knesset Yisrael (comunidad de Israel), organizacin representativa
que unifico a la mayora de la poblacin de juda en Palestina durante el mandato
britnico de la primera mitad del siglo XX. Es el rgano supremo y mximo foro de
la nacin israel.
La Ley de Transicin de 5709 (1949), fue fundamento jurdico de las funciones
desarrolladas por la Knesset, hasta que en 1958 se promulg la Ley Bsica,
misma que al normar la Knesset, se contempla el sistema de elecciones, las
atribuciones y los deberes de dicho rgano parlamentario, conformacin que se
conserva hasta nuestros das.
La Knesset es una asamblea unicamaral compuesta de 120 miembros electros por
el voto secreto y directo de los ciudadanos (nacionales mayores de 18 aos), en
base a un sistema de representacin proporcional. Para ser miembro de la
Knesset se requiere edad mnima de 21 aos y no ser oficial del gobierno o del
ejrcito, ni juez.
La eleccin de los miembros de la Knesset es por periodos de cuatro aos, pero
puede auto disolverse antes de la expiracin de su trmino a travs de la
promulgacin de una ley especial al efecto, en la cual debe sealar la fecha en
que deban celebrarse los prximos comicios.
Adems, para que funcione la Knesset no se requiere un qurum determinado:
todas las decisiones se adoptan por mayora simple de los miembros presentes
que no se abstengan de emitir su voto. Cuenta con dos periodos de sesiones, uno
en verano dentro de las cuatro semanas siguientes al da de la independencia -,
y otro en invierno dentro de las cuatro semanas siguientes a la fiesta del
tabernculo (Sucot), en el mes de tishrei ( septiembre u octubre ) -, para un
mnimo de ocho meses de actividades al ao, aunque en sus recesos puede ser
llamada a sesin extraordinaria a solicitud de por lo menos 30 de sus miembros.
Los dos idiomas oficiales del pas, hebreo y arbico, se emplean en todos sus
procedimientos.

La Knesset elige de entre sus miembros a su propio presidente y cuenta con su


propia guardia armada bajo el mando del presidente de la asamblea, ese cuerpo
armado se encarga de la proteccin, disciplina y orden en las instalaciones
legislativas y sus alrededores, ya que la asamblea cuenta con inmunidad absoluta.
Su asiento se encuentra en Jerusaln. Las normas y resoluciones de la Knesset
no son revisables por ninguno de los otros poderes estatales ni por algn
procedimiento similar al amparo mexicano o a la judicial review caracterstica del
common law, o por algn tribunal constitucional al estilo de los que abundan en
Europa continental; en este sentido, la esfera de accin de la Knesset es
semejante a la del Parlamento britnico.
La Knesset funciona a travs de comits internos y sus funciones consisten en
examinar los proyectos de ley presentados a la Knesset y ofrecer enmiendas,
adiciones y comentarios antes de presentarlos a la asamblea para su votacin
definitiva, as como supervisar en su rea de competencia el desempeo del
ejecutivo. Los principales comits son los de : a) constitucin, derecho y justicia; b)
asuntos exteriores y defensa; c) asuntos interiores; d) educacin y cultura; e)
economa; f) finanzas; g) trabajo; h) reglas de la Knesset, e i) servicios pblicos.
La normatividad jurdica relativas al Presidente de Estado y al Primer Ministro de
Israel, regulan que el presidente de Estado desempea una funcin anloga a la
del monarca britnico, como cabeza de Estado y smbolo de la unidad nacional,
pero sin ejercer ningn poder efectivo. En la Ley Bsica promulgada por la
Knesset en 1964, se regula su desempeo, esta ley dispone que el Estado est
encabezado por un presidente, que el asiento de la presidencia se encuentra en
Jerusaln y que cualquier ciudadano israel con residencia en Israel puede ser
electo para dicho cargo. El presidente de Estado es electo para un periodo de
cinco aos por la Knesset en votacin secreta, por simple mayora y en sesin
especial, con la opcin de ser reelecto por una sola vez. La nominacin de
candidatos requiere el respaldo de por lo menos 10 miembros de esa asamblea y
del consentimiento expreso y por escrito del candidato.
Las ms importantes funciones del presidente de Estado consisten en acreditar
formalmente a los diplomticos israeles ante los gobiernos extranjeros, recibir la
acreditacin de los diplomticos extranjeros ante el Estado israel, firmar los
tratados internacionales aprobados por la Knesset, firmar todas las leyes, excepto
las relativas a sus propios poderes, recibir reportes de las reuniones del gobierno y
otorgar el nombramiento formal de oficiales del gobierno, de jueces seculares,
militares y religiosos, del gobernador del Banco de Israel, y de los miembros de los
comits y comisiones que la ley determine.
El presidente de Estado cuenta con amplias inmunidades y fueros que lo protegen
aun despus de terminar su encargo y su desafuero requiere la aprobacin de las
tres cuartas partes de la totalidad de los miembros de la Knesset y en sus
ausencias, es suplido por el presidente de esta asamblea.

Ahora bien, el primer ministro integra un gobierno que es en el que se deposita El


Poder Ejecutivo, y el primer ministro conforma el gabinete de ministros. Las
atribuciones y deberes de la rama ejecutiva de gobierno se encuentran definidas
en la Ley Bsica: El Gobierno, promulgada por la Knesset en 1968, y enmendada
en 1992 en cuanto al procedimiento de seleccin del primer ministro que por
primera vez se observ en los comicios de 1996.
Las principales funciones del primer ministro son las de formular las polticas del
gobierno y representarlo, presidir las reuniones ministeriales, y coordinar el
desempeo de sus colegas ministros. Como l es el encargado de conformar el
gabinete, un primer ministro asume simultneamente la responsabilidad por un
ministerio especfico. A pesar de que el sistema israel es parlamentario, el titular
del ejecutivo gradualmente ha adquirido mayor preeminencia; las razones son
evidentes, la capacidad de toma de decisin en un solo individuo garantiza una
rapidez que el proceso de deliberacin propio de la Knesset no puede igualar,
adems de que el ejecutivo cuenta con acceso a informacin estratgica no
disponible para la asamblea por las vas ordinarias, es decir los reportes que el
cuerpo diplomtico enva desde sus pases de asignacin, adems de los acervos
de la inteligencia militar y policiaca.
La judicatura en Israel se integra con tribunales seculares, militares y religiosos:
Tribunales seculares, son tribunales de los magistrados, cortes de distrito y la
Corte Suprema, todos los cuales ejercen jurisdiccin en materia civil y penal.
Tribunales seculares.
Tribunales de los magistrados, son el foro de menor jerarqua y funcionan con un
solo juez, su competencia versa sobre acciones civiles en reclamaciones que no
excedan la IL3000 ( antes fue la libra israeli, pero en 1980 fue el shquel y desde
1985 es el nuevo shquel; en Israel se aceptan las tarjetas de crdito extranjeras,
como mastercard, eurocard, entre otras ) y en asuntos sobre propiedad inmuebles
sin importar el monto de la cuanta, igualmente conocen de asuntos penales en los
que la sancin impuesta a la conducta delictiva no exceda los tres aos. Sus
resoluciones pueden ser apeladas ante la corte de distrito de su jurisdiccin.
Cortes de distrito, tienen jurisdiccin ilimitada como cortes de primera instancia en
todos los asuntos civiles y penales que no sean competencia de los tribunales de
magistrados o de algn tribunal especializado. Un solo juez conoce de la mayora
de los asuntos, si bien los casos relevantes cuya resolucin requiera de extensos
anlisis por su complejidad tcnica, asuntos penales en los que la conducta
delictiva sea sancionada con la pena de muerte, o las apelaciones provenientes de
los tribunales de los magistrados, son turnados al conocimiento conjunto de tres
jueces. Por regla general, nicamente las resoluciones adoptadas cuando las
cortes de distrito actan en primera instancia son apelables ante la Corte
Suprema; en cualquier otro caso, se requiere autorizacin del presidente de la

Corte Suprema o de la mayora de sus magistrados. Son cinco los distritos


judiciales: Jerusaln, Tel Aviv Yafo, Haifa, Nazareth y Ber Sheva.
Corte Suprema es el ms alto foro judicial en Israel. Tiene jurisdiccin como
instancia revisora en todos los asuntos, tanto civiles como penales, que en
apelacin provengan de las cortes de distrito. Asimismo, tiene competencia como
primera instancia en todos los asuntos que por inters nacional se considere
necesaria su intervencin, adems de los siguientes casos en los que se aprecia
la clara herencia britnica de los writs judiciales.
Tratndose de habeas corpus (para liberar a individuos ilegalmente detenidos o
apresados), mandamus (que se da con el objeto de ordenar a alguna autoridad
pblica el cumplimiento de un acto o resolucin a que est requerida legalmente,
abstenerse de acciones ilegales o suspender el ejercicio de sus funciones
conforme a la ley) y, tambin, certiorari (cuando se ordena a tribunales
especializados - que no sean religiosos a resolver en un procedimiento de una
manera especfica).
La Corte Suprema tiene su asiento en Jerusaln, y se compone por tantos
miembros como la Knesset decida; actualmente es de diez miembros. Adems,
fundamenta sus decisiones en criterios sentados por los precedentes de la Corte
Suprema de Estados Unidos o de las altas cortes britnicas.
Tambin, existen tribunales especializados de menor importancia para asuntos
municipales, de trfico automovilstico, laborales, juveniles y tribales.
Tribunales militares
Se integran por las diversas cortes marciales y por la Corte Militar de Apelaciones,
conocen de las faltas y delitos cometidos por soldados y empleados del ejrcito.
Tribunales religiosos
Son los tribunales rabnicos, los tribunales musulmanes, los tribunales cristianos y
los tribunales druze, cuyas resoluciones son ejecutados de la misma forma que los
tribunales seculares.
Tratndose del procedimiento penal este se basa en un sistema acusatorio y
adversarial sin el empleo de jurado, que se desenvuelve a partir de las
presunciones de que el acusado es inocente hasta que haya prueba en contrario,
de que el beneficio de la duda est a favor del procesado, de que el acusado tiene
pleno derecho a la defensa y de que la carga de la prueba debe correr a cargo de
la fiscala pblica.
En la actualidad, por virtud de la Ley del Procedimiento Penal (1982), se admite
que cuando un acusado debe enfrentar al poder y los recursos del Estado
representado por el fiscal, slo puede defenderse efectivamente si se le provee

con ciertas garantas procesales; sin embargo, esto es un desarrollo procesal


reciente.
En cuanto al procedimiento civil, mantuvo el modelo ingls de un sistema
adversarial, en el que la iniciativa de las partes determina el desarrollo de las
etapas del juicio. nicamente se conserva la influencia neorromnica a travs de
su influencia en el Derecho otomano, por lo que respecta a la ejecucin de
sentencias y a la funcin de los notarios pblicos.
Sobre la enseanza del Derecho, en Israel en su mayor parte se encuentra
uniformada acorde a los planes de estudio adoptados por las escuelas de Derecho
pertenecientes a dos importantes centros de aprendizaje, la Universidad Hebrea,
en sus dos filiales, Jerusaln y Tel Aviv, y la Escuela Superior de Derecho y
Economa de Tel Aviv. Para obtener el grado de Licenciatura se requieren cuatro
aos de educacin; un ao adicional y tesis confiere el grado de maestra, y dos
aos ms de investigacin y tesis otorgan el doctorado.
La prctica de la abogaca se rige por el Reglamento del Consejo Legal de 5713
(1953), dicho Consejo Legal es el que se encarga de supervisar la observancia a
su reglamento y el desempeo de los candidatos a abogados a lo largo de
determinados procesos.
Para ejercer la abogaca se debe contar con grado acadmico de Licenciatura en
Derecho, dominio suficiente del idioma hebreo, ser ciudadano o residente
permanente, edad mnima de 23 aos, no haber sido condenado por quiebra
fraudulenta, delito grave, o que envuelva corrupcin moral y no dedicarse al
comercio.
Una vez concluidos los estudios de licenciatura, el candidato si rene los
requisitos mencionados, puede solicitar al Concejo Legal la presentacin de los
llamados exmenes de capacitacin, los cuales tienen lugar dos veces al ao y
cubren las principales materias jurdicas. Una vez que aprob esa etapa, el
candidato debe realizar una prctica de dos aos como aprendiz en un tribunal o
dependencia del gobierno, o bien bajo la supervisin de un abogado con un
mnimo de cinco aos de ejercicio que se comprometa ante el Consejo Legal a no
aceptar ms de dos aprendices al mismo tiempo y a emplearlos nicamente en
labores jurdicas.
Al trmino de su etapa de aprendiz, el candidato debe presentar un examen
adicional, el examen de prctica, cuyo es establecer el nivel de competencia
profesional adquirido hasta entonces por el candidato. Este examen se rinde
oralmente ante un snodo presidido por un juez, e integrado adems por un
representante de la fiscala pblica y un abogado designado por el Consejo Legal.
El examen de prctica enfatiza el rea procesal, la tica profesional y la
hermenutica jurdica, y su aprobacin permite al sustentante obtener su matrcula
profesional por parte del mencionado consejo.

La legislacin, los precedentes y la herencia de Israel (empleo de la analoga, la


decisin de la Corte a la luz de los principios de libertad, justicia, equidad y paz,
propios de la herencia de Israel), son las fuentes del Derecho.
La importancia de los precedentes es porque el sistema jurdico mixto de Israel, se
le reconoce un alto grado de discrecionalidad judicial que extiende los lmites
formales dictados por el Poder Legislativo, y permite al juez retomar los criterios
aplicados por otros jueces en casos similares, e incluso, alterarlos conforme a su
propio criterio valorativo y a su propia interpretacin de lo que puede entenderse
como la herencia de Israel.
La discrecionalidad reconocida al juzgador se encuentra limitada por razones de
jerarqua, de tal manera que la Corte Suprema es obligatoria para todas las cortes,
excepto para ella misma, dada su capacidad de modificar, o incluso revertir sus
criterios pasados, a travs de la tcnica judicial anglosajona conocida como
overruling o derogacin de precedentes. Lo anterior se desprende del artculo
20.b) de la Ley Bsica: la judicatura, que en lo conducente dispone que Una
decisin dictada por la Corte Suprema es obligatoria sobre todas las Cortes,
excepto la Corte Suprema.
1. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
ed. reimpr. pp.191 - 219
2.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum.
pp.185 199
3.- Zweigert, Konrad y Kotz, Hein. (2002). Introduccin al derecho comparado,
Oxford University Press Mxico, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 3 ERA. ed. 1era. reimpr.
pp. 250 - 251
6 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 159 170
7.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510

CUESTIONARIO DEL SISTEMA JURDICO MIXTO DE


ISRAEL

1.- Qu elementos integran el complejo normativo del sistema jurdico mixto de


Israel?
2.- Cules son las cuatro races principales del carcter mixto del sistema jurdico
de Israel?
3.- Qu era el Mejelle?
4.- Por qu surgi el Estado de Israel?

5.- Desde qu fecha comenz a formarse el Derecho de Israel como Estado?


6.- Cul es la estructura jurdica poltica del Estado de Israel?
7.- Qu es la Knesset o parlamento?
8.- Cul es la normatividad jurdica relativas al Presidente de Estado y al Primer
Ministro de Israel?
9.- Cmo se integra jerrquicamente la judicatura en Israel?
10.- Cules son las diferencias entre los tribunales seculares, militares y
religiosos en el Estado de Israel?
11.- Qu caractersticas tienen el procedimiento penal y civil en el Estado de
Israel?
12.- Qu caractersticas tienen la educacin jurdica y el ejercicio de la abogaca
en el Estado de Israel?
13.- Cules son las fuentes de Derecho en Israel?
14.- Qu importancia tienen los precedentes en el sistema jurdico mixto de
Israel?

SISTEMA JURDICO MIXTO DE JAPN

Hasta la primera mitad del siglo XIX, el emperador japons que debi gobernar su
pas, en realidad estuvo relegado a papeles simblicos; sin embargo, los
shogunes, que fueron primeros ministros fueron los que realmente gobernaron
Japn.
En Japn, el Derecho no se acept como en otros pases, ya que desde antes del
siglo XX era inexistente para regular sus relaciones sociales, ni en el caso de
relaciones entre personas de una misma clase, pues se le desconfiaba y aun en
muchos individuos se le desconfa ya que se guan por un conjunto de normas
relativas a la moral, usos y costumbres de comportamiento llamadas giri que
sustituye al Derecho y, para algunos japoneses tradicionalistas, hasta a la moral.

En 1868 se inicia la era Meiji, con el nombre del emperador Meiji; en 1912, muere
Meiji y llega al trono Yoshihito, comenzando la era Taisho, quien muere en 1926 y
su hijo Hiroito asciende al trono y se inicia una nueva era, la showa o la era de la
paz resplandeciente; el trono imperial es dinstico y se hereda de padre a hijo. El
actual emperador Akihito, instaura la era Heisei era de la paz y xito, desde
1989, ao en que tras la muerte de Hiroito, se convierte en el nuevo emperador
del Japn.
Por otra parte, el 11 de febrero de 1889 se promulga la primera Constitucin
Poltica, vigente hasta 1946, con 76 artculos y sin tener adiciones o reformas, en
la misma se personific la soberana imperial en el emperador, consagra que la
soberana reside en el pueblo y no en el emperador, la Dieta se elige por sufragio
universal y es el rgano supremo del poder del Estado, el gabinete es responsable
ante el electorado a la manera inglesa, el poder judicial es semejante al
norteamericano, establece el derecho de voto a hombres y mujeres por igual y
garantiza los derechos humanos. De tal manera que al entrar en vigor, fue
necesario promulgar varias leyes reglamentarias para hacer efectiva la
Constitucin Poltica.
No obstante, desde la segunda mitad del siglo XIX, Japn recibi crecientes
influencias econmicas y polticas de algunas de las grandes potencias mundiales
de entonces, como lo fueron Inglaterra, Francia (Legislacin Penal y Procesal
Penal), Alemania (Cdigo de Comercio, Cdigo Civil y Procesal Civil, aunque otros
ordenamientos jurdicos europeos influyen en la legislacin civil japonesa) y,
principalmente, Estados Unidos de Amrica, los que desde el exterior ocasionaron
cambios en la estructura jurdico poltica y en las relaciones econmicas y
diplomticas.
Pero como las influencias externas de otros pases no fueron determinantes para
la reestructuracin completa del Japn, y aunque antes de la segunda guerra
mundial Japn no perdi ninguna guerra, fue a raz de su derrota en la segunda
guerra mundial (por ser integrante del eje Berln Roma Tokio), que como
perdedor blico se le impuso el modelo del sistema jurdico norteamericano y el
parlamentarismo europeo. Y en cuanto a la organizacin poltica actual, sus
caractersticas son las determinadas por la Constitucin Poltica de 1946, cuando
se promulga, pero entra en vigor en 1947, misma que se divide en XI captulos y
tiene 103 artculos, el noveno se refiere a la prohibicin para el Japn de tener un
ejrcito. No obstante, en 1950 se promulg la Orden de la Fuerza de la Reserva
Nacional de la Polica. Sin embargo, en 1949 se le reintegr a Japn otra parte de
su autoridad y por la guerra de Corea (1950 1953), parte de su territorio se uso
por Estados Unidos de Amrica para establecer bases militares; adems, en 1952
Japn y Estados Unidos de Amrica firmaron un tratado de paz que puso fin a la
ocupacin. Japn es un Estado con gobierno democrtico y sus ciudadanos tienen
el derecho de elegir y ser elegidos en las elecciones nacionales y regionales.
Sobre las facultades del emperador, smbolo de Japn que unifica y permanece
como tal por voluntad del pueblo, est la ratificacin del primer ministro designado

por la Dieta, quien por consejo y aprobacin del gabinete, nombra al presidente de
la Suprema Corte; promulga leyes, rdenes ministeriales y tratados; convoca a la
Dieta, puede disolver la Cmara de Representantes y ejerce otras funciones
protocolarias, como son recibir a embajadores, ministros y jefes de Estado.
Acorde a la Constitucin Poltica de 1947, el Poder Legislativo se integra por una
Dieta que es un congreso bicameral, una Dieta llamada Kokkani que inicia
sesiones en diciembre de cada ao y que al ao deben ser 150 sesiones
ordinarias, dicha Dieta se divide en una Cmara de Representantes llamada shugi
y con 512 integrantes que duran 4 aos y elegidos en 130 distritos electorales y, la
otra Cmara de Consejeros, llamada Sangi con 250 integrantes, pero 100 de sus
miembros se eligen por circunscripcin nacional y que dura 6 aos. Todos los
integrantes de la Dieta renuncian habitualmente a la filiacin de su partido para
garantizar imparcialidad en sus trabajos parlamentarios.
Conforme a la Constitucin Poltica de 1947, el Poder Ejecutivo se deposita en un
gabinete llamado Naikaku, propio de un sistema parlamentario de gobierno, con
un primer ministro que debe ser un civil y que generalmente es el presidente del
partido en el poder y se designa entre los miembros de la Dieta por resolucin de
la misma y despus es ratificado por el emperador; el Niakako Suri Dayn,
designado por el Kokkani y que se ratifica por el emperador y no tener ms de 20
ministros integrantes de dicho gabinete, pero que en la realidad son 12; el concejo
de ministros es responsable colectivamente ante la Dieta y ante esta debe
renunciar en masa si el cargo de primer ministro est vacante.
Segn la Constitucin de 1947, el Poder Judicial Tiene una Suprema Corte de
Justicia con sede en Tokio, se integra por un magistrado presidente designado por
el emperador y, adems est compuesta tres salas y cada una compuesta por 5
magistrados y tambin puede funcionar en pleno de magistrados , tiene 14
magistrados que son elegidos por el gabinete de personas integrantes de una lista
que elabora la corte suprema, que a su vez deben ser ratificados por el Niakaku
cada 10 aos: sus procedimientos son el Wakai, sobre conciliacin judicial; el
Gojo, acerca de concesiones recprocas y el Choter, relativo al arbitraje; tambin,
resuelve apelaciones y se reproduce el judicial review del sistema de Estados
Unidos de Amrica, conforme al cual la Suprema Corte tiene el poder para decidir
si una ley, reglamento o acto administrativo fueron emitidos de conformidad con la
Constitucin Poltica o contravinindola; adems, tribunales superiores, tribunales
de distrito, tribunales familiares y sumarios; no existen tribunales extraordinarios ni
algn rgano del poder ejecutivo tiene poder judicial final.
Adems, tiene a los Hosos, que son un grupo de jueces, procuradores generales y
lo abogados, quienes tienen que pasar un examen estatal y que han sido
instruidos en el Instituto de Entrenamiento e Investigacin Legal (con influencia de
Europa), donde estudian dos aos; los jueces son llamados Saiban Kan; los
fiscales, llamados Kensatsu y es que en Japn prefieren llegar a un arreglo
extrajudicial que perder su honorabilidad y vergenza de que sus problemas se
traten pblicamente. Adems, los abogados eran desconocidos en Japn hasta

mediados del siglo XIX, pero la primera Ley sobre Abogados entr en vigor en
1893 y la ltima en 1949, los que deben registrarse en un Tribunal de Distrito y
pertenecer a una barra de abogados, que a su vez debe ser miembro de la
Federacin
Japonesa
de
Asociaciones
de
Barras.
Por eso, en el sistema procesal civil del Japn, el juez inicia el procedimiento en la
fase llamada Conciliacin Judicial, en la que se procura una resolucin razonable
mediante concesiones recprocas, en la que dos mediadores no profesionales
resuelven de manera informal el conflicto, bajo la supervisin del juez. Como la
cultura japonesa es distinta de la occidental, los litigios son menores en beneficio
de los procedimientos tradicionales de mediacin y conciliacin.
Acerca del sistema procesal penal del Japn, comienza con un sistema
inquisitorial pblico y de la polica en la etapa de investigacin, esta cuenta con
autoridad de coercin, investigacin, bajo control legal y judicial, pero puede
interrogar al sospechoso sujeto a reclusin.
En relacin a las fuentes del Derecho en el sistema jurdico mixto de Japn, se
integra con el Horitsu, emanada del Kokkani, se forma con un Roppo relativo a los
6 Cdigos y que son: la Constitucin Poltica de 1947, que refleja la poltica y el
Derecho impuesto por los Estados Unidos de Amrica al finalizar la segunda
guerra mundial; el Cdigo Civil; el Cdigo Penal; Cdigo Mercantil; Cdigo de
Procedimientos Civiles y Cdigo de Procedimientos Penales; reglamentaciones ;
el precedente, los tratados celebrados por el Japn con otros Estados extranjeros,
han de ser firmados por el Niakaku y ratificados por el Kokkani; la doctrina, que
influye poco en resoluciones judiciales; y, Kan shu, relativa a la costumbre que se
considera en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio, en cuanto no sea
contraria al orden pblico.
1. Altava Lavall, Manuel Guillermo. Coordinador. (2003). Lecciones de Derecho
Comparado. pp. 58 - 60
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate.(2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGraw HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D.
F.: 1era. ed. Reimpr.
3. Sirvent Gutirrez, Consuelo.(2006). SISTEMAS JURDICOS CONTEMPOR
NEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F. : 8va. ed. aum. pp. 201
221
4.- Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 171 - 184
5.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de

Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.


1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
.

CUESTIONARIO DEL SISTEMA JURDICO MIXTO DE


JAPN

1.- Qu tipo de influencias recibi Japn de las potencias extranjeras en el siglo


XIX?
2.- Qu caractersticas tuvo en Japn su Constitucin Poltica de 1947?
3.- Qu caractersticas tuvo en Japn el poder legislativo conforme a la
Constitucin Poltica de 1947?
4.- Qu caractersticas tuvo en Japn el poder ejecutivo conforme a la
Constitucin Poltica de 1947?
5.- Qu caractersticas tuvo en Japn el poder judicial conforme a la Constitucin
Poltica de 1947?

6.- Cules son las fuentes del Derecho en el sistema jurdico mixto de Japn?

SISTEMA JURDICO MIXTO DE LA REPBLICA


POPULAR CHINA

CUESTIONARIO DEL SISTEMA JURDICO DE LA


REPBLICA POPULAR CHINA

SISTEMA JURDICO DE ALEMANIA

CUESTIONARIO DEL SISTEMA JURDICO DE ALEMANIA

SISTEMA JURDICO DE LA INDIA

CUESTIONARIO DEL SISTEMA JURDICO DE LA INDIA

Adems, se realizarn comparaciones de instituciones jurdicas de Derecho


Constitucional, Derecho Civil, Derecho Mercantil y de Derecho Penal de los
Estados Unidos Mexicanos con sistemas jurdicos de pases de Iberoamrica y de
Estados Unidos de Amrica, en su caso.

1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510