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1 Ainda recentemente, as estranhas sanes e solues da colectivizante lei de gesto dos recursos aquferos foram
justificadas pela imposio europeia
Ns, numa altura em que tnhamos ainda poder de veto, numa Unio mais pequena,
prescindimos do Portugus para o efeito, assim traindo o nosso desgnio estratgico e os nossos
parceiros lusfonos.
Quem quiser pedir uma marca comunitria, ou contestar um pedido, faa-o em Ingls,
Francs, Alemo ou Castelhano, se quiser.
Entretanto, com a denominada patente comunitria, instituto jurdico h anos para sair do
papel, tudo aponta para que venha a acontecer o mesmo: abdicarmos do Portugus como lngua
oficial e de trabalho. Ora, isto grave, muito grave.
Pequeno, pobre e perifrico, Portugal tem 3 principais activos que podem fazer a diferena
em relao a outros pases:
1. - Capacidade de atraco turstica, com um clima agradvel e uma paisagem natural
atraente, mas em acelerada degradao, fruto de criminosas polticas de ordenamento do
territrio;
2. - Vocao atlntica e universal, do pas e do seu povo;
3. - E a lngua, nossa ptria, a 4 mais falada a nvel mundial, que nos faz integrar uma outra
entidade internacional a C.P.L.P. de que somos os representantes na Europa.
Abdicar desta trair os nossos parceiros, de quem tantas vezes nos reclamamos irmos;
E dar-lhes razes principalmente a Moambique, Guin-Bissau, Timor e Macau para
desinvestirem no Portugus;
Abdicar desta comprometer os esforos para tornar o Portugus uma lngua de trabalho na
O.N.U.;
Abdicar desta , nesta rea, afastar a comunidade industrial, tcnica e cientfica lusfona do acesso,
na sua lngua, principal base de dados de conhecimentos tcnicos e cientficos e ao estado da arte,
frustrando assim um dos primeiros fins que desde sempre justificaram a criao e a manuteno do
sistema de patentes a divulgao e o depsito do conhecimento tcnico-cientfico.
Quanto s marcas e aos modelos ou desenhos comunitrios estamos conversados. O mal est
feito e resta-nos ver a caravana passar. Quanto s patentes, ainda no. Mas a nossa posio afigurase periclitante. Seno vejamos:
No espao da Unio Europeia (UE), a proteco (dos inventos) atravs da patente
actualmente assegurada atravs de dois sistemas:
a) - os sistemas nacionais de patentes de cada um dos pases que a integram, os quais
podem considerar-se harmonizados;
b) - e o sistema europeu de patentes.
1 A Patente Europeia
A Conveno de Munique sobre a Patente Europeia EPC (assinada nessa cidade em
5/10/1973, e que entrou em vigor a 7/10/1977 sendo que a verso em vigor a do acto de reviso de
29/11/2000), que instituiu o Sistema Europeu de Patentes, ou mais simplesmente, a Patente
Europeia cfr. http://www.epo.org/ -, estabelece um processo nico de concesso de patentes na
Europa (incluindo a Turquia).
Esta conveno instituiu o Instituto Europeu de Patentes - IEP, atravs do qual, recorrendo
denominada Via Europeia, os inventores com interesse em registar os seus inventos em diversos
pases europeus podem, para o efeito, depositar um nico pedido de patente, equivalendo o mesmo
a pedidos de patente nacionais nos pases que o requerente designar no respectivo pedido de entre
os 35 estados contratantes da Patente Europeia (Art.2(2)EPC), que incluem os 27 estados
comunitrios.
O IEP o ramo executivo da Organizao da Patente Europeia OPE ou EPO (em Ingls,
como acaba por ser mais conhecida), um corpo intergovernamental regido pela EPC, cujos
membros so os seus estados contratantes e que, em traos gerais, analisa os pedidos e concede as
patentes, que se tornam em seguida patentes nacionais, sujeitas s regras e s jurisdies de cada
pas.
O IEP supervisionado pelo Conselho de Administrao, que o ramo legislativo da
Organizao da Patente Europeia e composto por delegados de todos os estados contratantes.
Com a apresentao do pedido, o requerente tem que pagar as taxas devidas ao IEP e
apresentar uma traduo do fascculo da patente, nomeadamente o Resumo, a Descrio, as
Reivindicaes e, caso necessrio, as legendas dos Desenhos, numa das lnguas oficiais da Patente
Europeia, que so o Ingls, o Francs e o Alemo.
Aps a concesso da Patente Europeia, para que a patente produza efeitos num Estado
Contratante designado, o requerente dever pagar as respectivas taxas nacionais e apresentar uma
traduo do fascculo da patente para a respectiva lngua oficial desse Estado Contratante.
Evidentemente, o sistema nico de pedido e anlise de patentes veio trazer enormes
benefcios em termos de uniformidade de avaliaes e de reduo de custos para os requerentes.
Trouxe, tambm, ganhos significativos em termos de celeridade no processo de registo.
Ainda assim, tais ganhos no tm sido considerados suficientes pelos maiores utilizadores
do sistema, que se queixam, particularmente:
a) Dos gastos com as tradues dos fascculos em cada um dos pases designados (cerca de
22 tradues, se os designar a todos);
b) Dos investimentos, financeiros e em recursos humanos, em caso de litgios a tratar pelos
sistemas judiciais de cada pas;
c) Das diversas e diferentes solues jurdicas alcanadas em cada um dos pases, por vezes
contraditrias em casos semelhantes.
2 A Patente Comunitria
Rapidamente surgiu, portanto, a ideia da criao da Patente Comunitria. Tal patente, nica
para toda a Comunidade, tem vindo a ser objecto de discusso desde h cerca de 30 anos, mas tem
sempre esbarrado, entre outras questes, no problema lingustico. De facto, o direito europeu
baseia-se no princpio do multilinguismo e na proibio de discriminao entre Estados-membros,
mas os principais entusiastas da mesma contrapem que tal figura s ser til e atractiva se puder
dispensar a maior parte das lnguas oficiais da Unio.
Nesta fase, a Patente Comunitria apresentada pela Proposta de Regulamento da Comisso
de 1 de Agosto de 2000, que prope, em traos gerais, que a prpria Unio Europeia adira e seja
encarada como um Estado Contratante da Conveno de Munique, apresentando-se o respectivo
territrio (o conjunto dos 27) em termos unificados, no mbito da Patente Europeia. De acordo com
aquela proposta, a patente comunitria seria concedida pelo IEP enquanto patente europeia,
designando o territrio da Comunidade em vez dos de cada Estado-Membro.
A patente comunitria teria, assim, carcter unitrio e autnomo: - uma nica patente em
toda a Comunidade, caso em que a patente comunitria s poderia ser concedida, transferida ou
anulada com efeitos em toda a Unio.
Ademais e ao contrrio do que sucede no caso da Marca Comunitria e do Desenho e
Modelo Comunitrios, prev-se para a Patente Comunitria a instituio de um sistema nico e
centralizado de resoluo de litgios, mediante a criao de uma jurisdio comunitria de
propriedade intelectual centralizada, com duas instncias, para garantir a unicidade do Direito e, em
particular, da prpria jurisprudncia.
Tal tribunal - o Tribunal Comunitrio de Propriedade Intelectual - nada teria que ver com
o Tribunal de Justia (da(s) Comunidade(s) Europeia(s)) - CVRIA (nem com o seu Tribunal de
Primeira Instncia) e teria competncia exclusiva para certas aces, v.g. os litgios relativos
contrafaco na Unio Europeia e a validade da Patente Comunitria.
A proposta contempla ainda o j mencionado regime lingustico simplificado, que o mesmo
dizer que no se exige uma traduo da Patente Comunitria em todas as lnguas comunitrias,
devendo a mesma ser concedida, nos termos da Conveno de Munique, numa das lnguas de
processo do Instituto (ingls, alemo ou francs), para evitar os controversos e elevados custos
associados s tradues.
Considerando o teor das propostas, compreende-se, assim, a resistncia oposta por inmeros
pases, pouco dispostos a abdicar das suas lnguas e/ou das suas jurisdies. Alis, mesmo os trs
grandes Reino Unido, Frana e Alemanha no se entendem quanto localizao do tal Tribunal
Comunitrio de Propriedade Intelectual, dada a enorme relevncia e influncia que este iria/ ter.
Por outro lado, as grandes multinacionais que se dedicam I&D e que por isso pedem
patentes em muitos pases, tm usado o seu enorme peso para conseguir vencer tais resistncias, em
ordem a obter um sistema nico e mais barato de as registar em toda a Unio (estima-se que se
alcanaria, em mdia, uma economia de 40 % em relao aos custos actuais com a patente
europeia).
Face ao impasse, tem sido adoptada uma tctica de pequenos passos, discretos, que permita
vencer resistncias nacionais, uma a uma, caso a caso.
Comeou-se pela questo da lngua no mbito da Conveno de Munique para a Patente
Europeia, em que os trs grandes R.U., Frana e Alemanha - esto unidos, jogando todo o seu
peso no convencimento de pequenos e mdios pases.
Refiro-me ao Acordo de Londres relativo aplicao do artigo 65 da Conveno de
Munique.
3 O Acordo de Londres
Trata-se de um acordo opcional destinado expressamente a reduzir os custos relacionados
com as tradues da Patente Europeia, dispensando-as.
Este acordo comeou a ser preparado em 1990 no mbito da EPO e viu a luz do dia na
conferncia intergovernamental dos pases membros da EPC que teve lugar em 24 e 25/6/1999 em
Paris. Foi concludo na conferncia intergovernamental que teve lugar em Londres em 17/10/2000,
adoptando, pois, o nome desta cidade.
Sumariamente, aps entrada em vigor que ocorreu no dia 1 de Maio de 2008 -, os pases
membros da EPC e signatrios do Acordo de Londres, adoptando os idiomas oficiais do EPO
Ingls, Francs e Alemo -, passaro a dispensar, total ou parcialmente, na fase nacional, as
tradues dos fascculos para o seu prprio idioma, quando diferente.
Actualmente j ratificaram ou aderiram ao Acordo de Londres 16 pases: Alemanha,
Crocia, Dinamarca, Eslovnia, Frana, Islndia, Letnia, Liechtenstein, Litunia, Luxemburgo,
Mnaco, Pases Baixos, Reino Unido, Sucia, Sua e mais recentemente a Hungria (que aprovou a
proposta de adeso no passado dia 20 de Abril).
Os pases mediterrneos, incluindo a Espanha, que no aceita a possibilidade do Castelhano
(a lngua mais falada em todo o mundo) ficar excludo, tm feito a oposio mais firme ao
documento.
Surpreendentemente, Portugal, o pas (atrs de Espanha) que mais tem a perder com este
acordo, atravs da voz autorizada do Instituto Nacional de Propriedade Industrial, tem dito que
Portugal est pronto para ratificar o Acordo de Londres. 2
Desconhece-se a posio do Governo, que no tem respondido s interpelaes da A.C.P.I..
Desconhece-se, tambm, qual seja a posio dos partidos, dos deputados na Assembleia da
Repblica, do Senhor Presidente da Repblica, quanto a esta matria e nem uma s vez vimos os
candidatos a deputados europeus a debater ou a assumir compromissos em relao a ela.
Ora, estas e outras coisas tambm passam pelo Parlamento Europeu, que alis tem tido um
desempenho assinalvel em assuntos relacionados com o Direito Intelectual.
4 - As patentes de software
H alguns anos atrs, a Comisso Europeia, por iniciativa do Comissrio do Mercado
Interno Frits Bolkestein, sensvel s enormes e poderosas presses no sentido de alargar o mbito
das patentes aos programas de computador software 3, tomou uma iniciativa de propor uma
directiva acerca da matria.
No mbito do processo de co-deciso, apoiado pela indignao e levantamento de alguma
sociedade civil europeia, o Parlamento Europeu rejeitou com estrondo a proposta de directiva de
patentes de software, em 6 de Julho de 2005.
Portanto, no existem patentes de software na Europa, ou ser que existem?
A resposta a esta questo no to clara como primeira vista poderia parecer. Vejamos:
Tal como acontece noutras matrias, tambm em relao s patentes temos uma separao
de poderes (como que inspirada por) Montesquieu:
a) - O legislativo, ou melhor, no caso a legislao: - A Conveno da Patente Europeia (e
as legislaes nacionais) que estabelece que o software no patentevel;
2 Segundo nos tem dado conta o Senhor Presidente da ACPI - Associao dos Consultores de Propriedade Industrial,
Senhor Dr. Csar Bessa Monteiro.
3
Mtodos matemticos e programas para computadores so protegidos pelo Direito de Autor, estando afastados, na
maioria das legislaes, do mbito de patenteabilidade. Cfr. Art. 52 do nosso C.P.I. e art. 52 n. 2 c) da Conveno da
Patente Europeia.
4
5
em linha com a Comisso e com o Conselho, uma emenda subscrita que previa que As medidas
tomadas relativas ao acesso a ou utilizao de servios e aplicaes atravs de redes de
comunicaes electrnicas respeitaro os direitos e as liberdades fundamentais das pessoas
singulares, inclusive no que diz respeito privacidade, liberdade de expresso e ao acesso
informao e ao direito a um julgamento pronunciado por um tribunal independente e imparcial,
estabelecido por lei e agindo nos termos de um processo equitativo, em conformidade com o artigo
6. da Conveno Europeia para a Proteco dos Direitos do Homem e das Liberdades
Fundamentais.
N.B. que nesta emenda era admitido o corte do acesso internet sem prvia deciso judicial,
reconhecendo-se o direito a um julgamento equitativo a posteriori, i.e. depois de a internet ter sido
cortada.
Em suma, tal como em relao lei francesa, que inspirou a proposta de directiva, o debate
acendeu-se em relao s condies em que um cidado pode ver o seu servio de acesso internet
cortado pelo prestador do mesmo, ou por uma entidade administrativa, como punio por uso
indevido, ou considerado como tal.
Naturalmente, ao longo do processo negocial as presses das indstrias de contedos e de
telecomunicaes, da Frana, da Comisso e do Conselho foram surgindo para que o PE se
inclinasse no sentido da possibilidade de restrio de servio, em detrimento da garantia de
prestao do mesmo como bem essencial.
Contrariando o negociado entre Comisso, e os grupos parlamentares do PSE e do PPE, os
deputados europeus votaram8 favoravelmente o texto original da emenda 138 que coloca em causa o
modelo da resposta gradual francesa i.e. a proposta de apenas permitir o corte de acesso internet
mediante deciso judicial e no por autoridades administrativas ou da livre gesto de fluxos pelos
ISPs.9
O texto consagra expressamente que na falta de deciso judicial prvia, no pode ser
imposta qualquer restrio aos direitos e liberdades fundamentais dos utilizadores finais, previstos,
designadamente, no artigo 11 da Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, em
matria de liberdade de expresso e de informao, salvo quando esteja em causa a segurana
pblica, caso em que a deciso judicial pode ser ulterior.
O balano da votao da emenda 138 foi de 407 votos a favor, 57 contra e 171 abstenes.
Sabe o meu estimado leitor que deputados Portugueses votaram num e noutro sentido?10 E
sabe que chegaram a existir clivagens dentro dos grupos parlamentares, com votos opostos entre
8 Com algumas peripcias, j que tudo estava preparado para que a emenda dos pequenos grupos nem chegasse a ser
votada, para evitar os constrangimentos para os deputados dos grandes partidos que resultariam da acusao de, em
vsperas de eleies, terem votado contra um direito fundamental dos utilizadores da internet. De facto, a lista de voto
preparada pelos servios previa que se votasse em primeiro lugar a proposta resultante do compromisso do PSE com o
PPE/DE e a Comisso, ficando a outra prejudicada pelo voto antecedente, o que acabou por no acontecer.
9
O facto de o PE ter votado uma alterao proposta da Comisso no significa que a mesma seja acolhida, podendo
resultar apenas num adiamento na adopo do projecto proposto pela Comisso. Cabe agora ao Conselho aceitar ou no
a proposta do PE, tendo em conta o significado poltico da votao. Se aquele no aceitar o projecto vai para
conciliao. Sucede que, normalmente, os casos de a conciliao no produzem resultados
10
deputados do mesmo partido? Tem noo de que estas questes podero afectar ou alterar as nossas
liberdades e o nosso dia-a-dia?
Nesta, p.e., estaria e poder ainda vir a estar em causa no espao europeu o livre acesso
internet como o conhecemos hoje.
Lisboa, 5 de Junho de 2009
Pedro Branco da Cruz
Advogado Especialista em Direito de Propriedade Intelectual
Agente Oficial de Propriedade Industrial
Docente Universitrio
lex@cruzadvogados.com