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Sandra Garn1
Sumario: Introduccin. I. Breve exposicin sobre Derecho y Moral. II. El
principio de buena fe: concepto y contenido. 1. Consagracin del principio
en el CGP. 2. El denominado deber de decir la verdad. 3. El deber de
colaboracin. 4. El estndar del buen litigante. III. Los actos de
proposicin. 1. Anlisis de algunos supuestos tericos. a) Los actos de la
parte actora. b) Los actos de la parte demandada. 2. Del control de los
actos contrarios al principio de buena fe. IV. El rol del abogado. V.
Conclusiones.
INTRODUCCIN
Este trabajo tiene por finalidad reflexionar sobre el contenido o propiedades
intensivas del principio de buena fe procesal, concretamente respecto de cmo se
manifiesta en los actos de proposicin, esto es, cmo deben de actuar los sujetos al
inicio de un proceso civil, ya sea que el mismo recaiga sobre derechos sustanciales
disponibles o indisponibles.
En este sentido, se dejar fuera del estudio los casos extremos, es decir, de
fraude o colusin procesal, as como el abuso de las vas procesales; stos son casos
tpicos de mala fe procesal, donde probada la misma, existe consenso en que esa
conducta debe ser duramente reprimida por el legislador, correspondiendo la aplicacin
de las mximas sanciones procesales por parte del magistrado.
Nos enfocaremos en saber si son admisibles las posturas que abogan por la
existencia de un deber jurdico que determinara cmo deben actuar los sujetos
intervinientes en el proceso jurisdiccional, no solo en un sentido negativo (esto es, lo
que no pueden hacer), sino tambin en un sentido positivo (si efectivamente deben
desarrollar determinada conducta).
En virtud de los desarrollos doctrinarios, que segn la bibliogrfica consultada,
se remontan ya a casi un siglo, y teniendo en cuenta las previsiones normativas vigentes,
es necesario estudiar si la idea de proceso es compatible con las previsiones
moralizadoras del proceso llevadas a sus extremos.
coercible la norma moral, con todos sus caracteres (de falta de precisin,
interioridad, etc.), (el resaltado es nuestro)5.
Fue necesario la transcripcin textual de las conclusiones del autor, puesto que
creemos que transmite perfectamente cul es el lmite entre uno y otro mbito, de forma
tal de no perder de vista ese horizonte a la hora de analizar el tema que en esta
oportunidad nos convoca.
En cuanto a la relacin entre Moral y Derecho referentes al proceso en s
mismo, COUTURE remarcaba la evolucin que ha tenido y deca:
El proceso antiguo, con acentuada tonalidad religiosa, tena tambin
acentuada tonalidad moral. sta se revelaba frecuentemente mediante la
exigencia de juramentos, pesadas sanciones al perjuro, gravosas prestaciones
de parte de aquel que era sorprendido faltando a la verdad, etc.
El proceso moderno fue abandonando estos caracteres. No ya porque
considerara innecesaria la vigencia de principios ticos en el debate forense,
sino porque los consideraba implcitos. As ha ocurrido, por ejemplo, con los
preceptos que obligaban a las partes a decir la verdad. Otras veces se aboli
el principio por considerarse excesivo, tal como la sancin al perjuro
consistente en la prdida del derecho litigado.
En los ltimos tiempos, se ha producido un retorno a la tendencia de acentuar
la efectividad de un leal y honorable debate procesal.6
Como puede apreciarse, se trata de un tema de trascendencia fundamental para
el ser humano a lo que tanto se ha dedicado la Teora General del Derecho, la Filosofa
del Derecho y la Filosofa en general; sin embargo, aqu se tocar solamente un aspecto
mnimo del tema, y es el punto de contacto entre la Moral y el Derecho con el proceso
jurisdiccional. Esta conexin entre uno y otro mbito, se ha traducido en la
consagracin de un principio general de buena fe, y consecuentemente el desarrollo de
sus manifestaciones, que son atendibles en toda la actividad procesal y por ello tambin
en los actos de proposicin7.
II. El principio de buena fe: concepto y contenido
El principio de la buena fe, no es propio del Derecho Procesal, sino por el
contrario, ha tenido su mayor desarrollo en el Derecho Civil, donde se lo ha
5 VSCOVI, La regla moral, pg. 176.
6 COUTURE, Fundamentos, pg. 190.
7 VSCOVI, La regla moral, pg. 174 a 176. Sobre diferencia entre norma moral y norma
jurdica ver esta obra pg. 178 y 179.
deslealmente, o un no actuar de mala fe; otros, desde hace ya un tiempo, sostienen que
este principio no se circunscribe solo a eso, sino que, adems, implica desarrollar cierto
elenco de conductas con un contenido muy variado, lo cual vendra a ser la
manifestacin procesal de la buena fe solidaria a la que referamos en materia Civil.
Como veremos, esta posicin encuentra varios obstculos al tratar de coordinarla con
otros principios generales del proceso.
Uno de los propulsores de la consagracin en derecho positivo del principio de
buena fe, ALSINA, afirmaba que no cabe duda de que existe una exigencia moral a la
partes de actuar con lealtad, pero reconoca que existe dificultad en cuanto a determinar
si esa exigencia moral puede devenir en un verdadero deber jurdico. Ante esta
problemtica el autor sostuvo:
La solucin est vinculada a la naturaleza que se le atribuya al proceso y a
la posicin que se asigne en el mismo a las partes. Frente a un proceso de
carcter dispositivo, el problema presenta todava dos aspectos, pues hay que
distinguir la simple afirmacin de los hechos, del supuesto que medie una
interrogacin de parte o del juez. En el primer caso, sin entrar a distinguir si
se trata de un acto de voluntad o simplemente de una manifestacin de
conocimiento, la circunstancia de que el proceso no tenga por fin la verdad
objetiva, sino la que resulta de las pruebas aportadas al mismo, deja a las
partes en absoluta libertad para silenciar algunos hechos o presentarlos en
forma determinada, de acuerdo con las pruebas de que dispongan. Eso no
importa autorizar la falsedad, sino que sera una contradiccin con el
principio dispositivo imponer sanciones para todos los casos en que los
litigantes no hayan relatado los hechos con absoluta fidelidad. Por otra
parte, no siempre resulta fcil establecer la existencia de una falsedad y con
mayor razn cuando ella es fruto de una colusin entre los litigantes, como
ocurre generalmente en los procesos simulados (deudor apremiado por sus
acreedores que se hace embargar sus bienes por un tercero, ejecuciones
supuestas para obtener la venta judicial de un bien, etc.). Sin embargo, el
hecho de que no pueda sancionarse en estos casos la obligacin de veracidad
no significa que el juez est obligado a aceptar las conclusiones de las partes,
porque, constatada la colusin, puede fundar en ella una declaracin de
ineficacia del acto. Si la falsedad emana de una de las partes, la prueba
16 VALENTIN, Principio de congruencia, pg. 41. El autor sostiene que los verdaderos
principios son aquellas exigencias generales imprescindibles a la idea del proceso
jurisdiccional, aquellas sin los cuales no hay proceso, y que por consiguiente no admiten
contrario (unitarios). () En cambio, existen otras reglas tcnicas generales o lneas
directrices, o simplemente reglas, que representan opciones polticas y siempre se presentan en
pares antinmicos (son binarios).
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23 Se encuentran con negrita las modificaciones hechas por la Ley N 19.090, tomadas del
cuadro comparativo para este artculo realizado por Rafael BIURRUM en el libro: VALENTIN, La
Reforma, pg. 11.
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40 REYES OEHNINGER, Ob. Cit., pg. 209. Al decir de TARUFFO, la idea de una verdad
absoluta puede ser una hiptesis abstracta en un contexto filosfico amplio, peo no se puede
sostener racionalmente que una verdad absoluta pueda o deba ser establecida en ningn
dominio del conocimiento humano, y ni qu decir del contexto judicial En el mejor de los
casos la idea general de verdad se puede concebir como una especie de ideal regulativo, esto
es, como un punto de referencia terico que se debe seguir a fin de orientar la empresa del
conocimiento en la experiencia real del mundo. TARUFFO, Michelle. La prueba. Marcial
Pons 2008, pg. 26.
41 KLETT FERNNDEZ, y otros. El principio de lealtad, pg. 93. La libertad de la
conducta reservada a las partes no puede ir tan lejos como para permitirse la violacin de la
buena fe y la tica en la bsqueda de la verdad, tanto en lo relativo al fondo del derecho
pretendido, como en lo referido a la forma de llevarlo adelante.
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las partes por voluntad propia aportan, sin la posibilidad de que el Juez aporte hechos de
oficio.
Francisco CARRETA MUOZ42, plantea en su trabajo basado en el ordenamiento
chileno, un punto que es muy importante, que es en qu situacin jurdica se encuentra
la persona respecto a la norma que le impone regirse por la buena fe, la verdad y la
colaboracin, pues de eso va a depender las consecuencias que se deriven de no regirse
por las mismas.
Primeramente tomaremos los conceptos de situacin jurdica que maneja
BARRIOS DE ANGELIS, dicho autor dice que en toda actividad jurdica entre el sujeto y
el acto media una situacin jurdica. Cada acto supone la existencia de una autorizacin
legal que se manifiesta o concreta en dicho acto. Al estar previstos (actividad y sujeto),
por la norma, estn ubicados, colocados, respecto de la norma.
Existen distintos sentidos de situacin jurdica: 1) Situacin de vida,
acaecimiento humano, un momento de la existencia desde el punto de vista del derecho,
supuesto existencial de la relacin formal. 2) Relacin entre un sujeto y una norma
jurdica que le comprende: describe con su supuesto de hecho un acaecer humano
referible al mismo sujeto, o que este realiza. 3) Estado de libertad o necesidad, respecto
del sujeto relacionado con la norma u otros, esto es, el contenido de la relacin,
quedando los conceptos uno y dos sobreentendidos43.
La discusin fundamental en el trabajo de CARRETA MUOZ, va a ser saber
en qu situacin jurdica, esto es, en qu posicin respecto de la norma que establece el
deber de colaboracin, se encuentra el sujeto del proceso. Se discutir especficamente
si es una carga, una obligacin o un deber.
Por carga entendemos la necesidad de satisfacer el propio inters, en caso que no
se lleve a cabo la actividad requerida el perjudicado es el propio sujeto, sin perjuicio de
la revisin crtica que se pueda hacer del concepto. Por obligacin: se entiende la
necesidad de dar, hacer o no hacer, en beneficio de otro sujeto distinto a la comunidad y
el poder de hacerlo an en contra de la voluntad del beneficiario. Y finalmente por deber
se entiende la necesidad de actuar en beneficio de la comunidad y el poder de hacerlo44.
El autor lo ubica especficamente como un deber45: Las obligaciones y cargas
no gozan preponderantemente de contenido subjetivo, pues su finalidad est orientada
42 CARRETA MUOZ, Ob. Cit., pg. 115.
43 BARRIOS DE ANGELIS , Teora del Proceso, pg. 194.
44 dem, pg. 196 y siguientes.
45 CARRETA MUOZ, Ob. Cit., pg. 115.
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48 dem ibdem, la necesaria supremaca que las garantas constitucionales han de tener por sobre
cualesquiera otros criterios o pautas de actuacin procesal impone una consecuencia obligada: la
utilizacin de la buena fe procesal debe quedar subordinada, siempre y absolutamente, a las exigencias
derivadas de las garantas constitucionales del proceso. Ninguna garanta constitucional del proceso
puede ser limitada al abrigode la buena fe procesal.
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49 NICASTRO, y otros, Ob. Cit., pg. 62. El principio de buena fe configura un estndar o modelo
jurdico de conducta social, quedando en el mbito o competencia de discrecional del Juez, la
valoracin de si cada caso concreto encaja o no en el tipo. ORDOQUI: concepto que puede ser
calificado como un standard jurdico, el cual es una frmula a travs de la cual la norma confiere una
mayor discrecionalidad al Juez. GUASP: sostiene que cuando un precepto de la ley hace referencia a
una idea jurdica en s, pero no puede ser definida en el lenguaje abstracto del derecho, porque su
concepto hay que extraerlo de la vida cotidiana, se dice que estamos ante un standard jurdico.El
stndard jurdico sustituye la rigidez de la regla por aquella ductilidad que es consecuencia de la
expresin, en trminos generales, de la conducta normal de una persona en consecuencias normales,
que permite al tribunal adaptar esta medida a cada caso en particular.
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prueba que el litigante tiene en su poder frente a la intimacin del adversario. Esta
solucin es la ms aceptada hoy con respecto a los documentos.53
ABAL OLI tambin se pronunci en contra del deber de aportar medios de
prueba o declarar, en contra de s mismo, sosteniendo que este supuesto precepto no se
encuentra contemplado en el artculo 5 del CGP, an con la nueva redaccin54.
GIOVANNONI al estudiar este tema, menciona la posicin de Alvarado Velloso
respecto de este tema, quien remarca la garanta Constitucional establecida en el artculo
18 de la Constitucin Argentina55. Dicha norma consagra el derecho de no declarar
contra s mismo. Sin embargo, el autor concluye diciendo: Estimo que el
quebrantamiento del deber de veracidad configura un uso abusivo del derecho, al
tornarse antifuncional y contraria a la buena fe, la conducta del mendaz que abus del
derecho de la debida defensa en juicio, siendo en tal circunstancia pasible de las
responsabilidades56
Nuestro derecho no consagra este precepto expresamente, pero el mismo se
puede deducir del artculo 72 de la Constitucin, as como de las normas internacionales
sobre derechos humanos, en virtud de ser una manifestacin del principio de
53 VSCOVI, La regla moral, pg. 193. El autor comentando las disposiciones del Cdigo
italiano dice: El Cdigo italiano ha establecido la facultad para el Juez de ordenar a las
partes y a los terceros el consentir sobre su persona o sobre las cosas que se encuentren en su
posesin las inspecciones que resulten indispensables para conocer los hechos de la causa,
siempre que ello pueda cumplirse sin grave dao para la parte o para el tercero, y sin
compelerlo a violar uno de los secretos previstos en los arts. 351 y 352 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
54 ABAL OLI, El principio de buena fe, pg. 5-10.
55 Artculo 18 de la Constitucin de la Nacin Argentina: Ningn habitante de la Nacin
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por
comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los
derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su
allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas
polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y
limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a
pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har
responsable al juez que la autorice.
56 GIOVANNONI, Ob. Cit., pg. 241.
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inocencia57. Por lo que, ante la ausencia de una norma que establezca expresamente una
consecuencia desfavorable ante el incumplimiento de los mencionados deberes, se debe
fallar respetando la regla de la carga de la prueba, sin acudir a presunciones no
expresamente previstas y condenando la conducta arbitrariamente, sin fundamento
legal.
Pongamos un ejemplo para poder valorar las consecuencias ilgicas a las que
se arribara de aplicar la buena fe solidaria al acto de contestacin de demanda
(incluyendo la oposicin de excepciones).
Supongamos que el actor presenta su demanda, dando comienzo a un proceso
de los denominados de carcter social, por ejemplo un proceso laboral. Emplazado el
demandado, contesta la demanda en tiempo y forma controvirtiendo en todos sus
trminos la misma y posiblemente hasta oponiendo excepciones. En nuestro caso
imaginario el actor, por deficiencias en la informacin, olvida incluir algn rubro
salarial o indemnizatorio, por ejemplo, reclamar horas extras, o pedir una indemnizacin
por despido especial por tratarse de una mujer embarazada. El demandado al contestar
la demanda, tal vez no tenga conocimiento de que la mujer se encontraba embarazada al
momento del despido; pero probablemente conozca que el trabajador poda reclamar
tambin horas extras. En virtud del principio de inocencia y del derecho de no
autoinculparse o declarar contra s mismo, decide no incluir esa informacin en su
contestacin. Al llegar el momento de la audiencia, el actor solicita modificar su
demanda, puesto que por falta de informacin o deficiencia en el asesoramiento no pidi
el mencionado rubro salarial o indemnizatorio.
Actualmente, dada la situacin descripta debe suspenderse la audiencia y darle
un nuevo plazo al demandado para contestar, solucin totalmente compatible con el
principio dispositivo. Sin embargo, y en virtud de la buena fe solidaria, deberamos
cuestionarnos si la conducta del demandado al contestar, resulta o no reprochable, pues
l conoca esa informacin y en virtud del deber de colaboracin habra tenido que
aportar los mismos aunque los perjudicaran.
Como se puede apreciar, la solucin resulta absurda.
2. Del control de los actos contrarios al principio de buena fe
En este apartado nos referiremos a quines pueden realizar el control del
cumplimiento del actuar de buena fe en los actos de proposicin.
57 GOZANI, Ob. Cit., pg. 165. Como sostiene el Tribunal Constitucional espaol en su
sentencia N 31/1981, la presuncin de inocencia ha dejado de ser un principio general del
Derecho que ha de informar la actividad judicial para convertirse en un derecho fundamental
que vincula a todos los poderes pblicos y es de aplicacin inmediata.
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nada en Derecho Procesal, pero presente en la propia nocin de accin, como derecho
humano fundamental.
GELSI BIDART concluye que la va ms adecuada para lograr na conducta
proba en el proceso, es la prevencin de los actos incorrectos, por medio de la
actuacin conjunta en el mismo, aplicando en todo su alcance los principios de la
dialctica (principio del contradictorio) y de la inmediacin procesal. Asimismo,
entiende que debe reconocrsele al Juez, las facultades de direccin suficientes para
impedir, rechazando conductas inadecuadas o imponiendo las que correspondan, toda
actividad que tienda a dilatar innecesariamente el proceso60.
Estas afirmaciones deben tomarse con mucho cuidado, coincidimos con el
autor que la contradiccin es el mejor mecanismo de control; pero respecto de las
facultades otorgadas al tribunal se debe hacer una distincin previa: en lo que respecta
al control de las conductas de mala fe, estamos de acuerdo en lo preceptuado por GELSI
BIDART, sin embargo, en lo que respecta al control de la que denominamos la buena fe
solidaria (cuya aplicacin en el Proceso rechazamos, pero que puede ser admitida por
algunos operadores), debe tomarse con especial cuidado las afirmaciones del autor. Ello
por cuanto, si el Juez impone las conductas que correspondan, por ejemplo, agregar
determinado medio de prueba no propuesto por ninguna de las partes, y que en
definitiva, segn la regla de la carga de la prueba, va a terminar aprovechando
solamente a una de ellas, la actividad del Juez resulta cuestionable, en tanto estara
actuando en contra del principio dispositivo respecto de los medios probatorios- y
poniendo en riesgo su imparcialidad.
En cuanto a la infraccin bilateral del deber, esto es, cuando las dos partes se
ponen de acuerdo para perjudicar a terceros COUTURE deca: Pero como el derecho de
los terceros no resulta afectado por el engao de los litigantes, el principio que obliga a
decir verdad quedar siempre a salvo por virtud de las acciones revocatorias que
podran iniciar los terceros perjudicados.61
Finalmente, diremos que la valoracin de la conducta de los litigantes debe
hacerse respecto de todo el proceso y no respecto de un acto solamente, por lo que en
caso de detectarse alguna conducta que pueda ser calificada como violatoria del
principio de buena fe en los actos de proposicin, no significa que se vaya a aplicar las
sanciones procesales solamente por ello, sino que debe ser valorado en el marco de la
conducta desarrollada a lo largo de todo el proceso62.
60 GELSI BIDART, Ob. Cit., pg. 231.
61 COUTURE, El deber, pg. 13
62 TARIGO, Los principios de lealtad y probidad., pg. 30.
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IV.
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V.
CONCLUSIONES
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El deber de colaboracin......................................................................................17
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V. CONCLUSIONES.........................................................................................................26
BIBLIOGRAFA..................................................................................................................28
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