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2 / Fijan reglas claras para el arbitraje SAMUEL ABAD YUPANQUI

3 / Fortalecen arbitraje nacional e internacional FERNANDO CANTUARIAS SALAVERRY
7 / Afirmacin del arbitraje en el Per CARLOS SOTO COAGUILA
8 / Retos del mundo arbitral PAOLO DEL GUILA RUIZ DE SOMOCURCIO

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Especial:
arbitraje y
el amparo
4, 5 y 6 / Entrevista a
Fernando Vidal Ramrez:
TC ha dado un paso
importante para
consolidar el arbitraje
en el Per

Suplemento de
anlisis legal

ANLISIS

MARTES 15 DE NOVIEMBRE DE 2011

Fijan reglas claras

para el arbitraje
Samuel
ABAD YUPANQUI

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Constitucionalista. Exadjunto
en Asuntos Constitucionales
y primer adjunto de la Defensora del
Pueblo. Socio del Estudio Echecopar.

n los ltimos aos, algunas decisiones del Tribunal Constitucional (TC)

fueron criticadas por anular laudos
arbitrales sin una slida justicacin. Por
ello, ha sido necesario que je un precedente, que vincula a los poderes pblicos y a los
particulares, para establecer nuevas reglas
cuando se cuestiona un laudo a travs del
proceso de amparo. Este precedente (STC
N 0142-2011-PA/TC) trata de garantizar la
autonoma del arbitraje evitando el uso indebido del amparo.
De acuerdo con el TC, la va judicial idnea para cuestionar un laudo es el recurso
de anulacin regulado por la Ley de Arbitraje. Cundo podr acudirse al amparo? Solo
en tres casos: si el laudo desconoce un precedente vinculante del TC, si el laudo no aplica
una norma por reputarla inconstitucional
pese a que el TC o el Poder Judicial la consideran vlida, o si un tercero lo cuestiona.
El Colegiado ratica as que los laudos
pueden ser controlados a travs del amparo,
pero en supuestos realmente excepcionales.
Los criterios anteriores que permitieron utilizarlo dejando de lado el recurso de anulacin pasaron a la historia al da siguiente de
la publicacin de dicha sentencia en el Diario
Ocial El Peruano, es decir, a partir del pasado 6 de octubre. Adems, el TC reconoce
que los rbitros pueden hacer uso del control
difuso, en otras palabras, dejar de aplicar las
normas si estiman que son inconstitucionales. Un control difuso arbitral.

jurdica

Hace bien el TC en jar un precedente

en materia arbitral. Podemos discutir algunos de sus extremos y su argumentacin,
pero resulta positivo que je reglas claras
que no fueron desarrolladas por el Cdigo
Procesal Constitucional. Qu aspectos resultan polmicos?
En primer lugar, el Tribunal no sustenta
sucientemente las razones por las cuales
debemos considerar el recurso de anulacin como una va igualmente satisfactoria
o paralela. Como se sabe, la nalidad del
referido recurso no es tutelar derechos fundamentales; sin embargo, para el precedente
aquel cumplira dicha funcin. De esta manera, en la prctica, el citado precedente estara
ampliando o desarrollando los supuestos en
los cuales puede acudirse al recurso de anulacin. En virtud de ello, dicho recurso se
ha convertido en una suerte de proceso de

tutela de derechos fundamentales. Esa

ser la verdadera naturaleza del recurso de
anulacin nacional a partir de este precedente? Adems, al asumir esta posicin, el Colegiado estara reconociendo que el referido
recurso es un proceso autnomo y, en estricto, no es un recurso, pues arma que no sera
parte integrante del proceso arbitral sino,
ms bien, una verdadera opcin procesal.
En segundo lugar, segn la Ley de
Arbitraje, la interposicin del recurso de
anulacin no suspende la obligacin de
cumplimiento del laudo ni su ejecucin arbitral o judicial, salvo que se cumpla con
el requisito de la garanta acordada por las
partes o establecida en el reglamento arbitral aplicable (artculo 66). En cambio, en el
proceso de amparo no se exige tal requisito;
entonces, dicho recurso ser una va igualmente satisfactoria? A ello debemos agregar

que el recurso de anulacin no cuenta con

las mismas medidas cautelares que el proceso de amparo, ser realmente una va
paralela? El TC no evala tales argumentos
ni sustenta claramente por qu calica a la
anulacin como la va idnea y desestima la
procedencia del amparo.
En tercer lugar, tampoco sustenta las
razones por las cuales el amparo solo ser
procedente en los tres supuestos antes mencionados. Por qu tres y no cuatro o cinco?
Por ejemplo, antes se permita el amparo
cuando los rbitros desconocan la jurisprudencia del TC, hoy ese supuesto ha sido
eliminado. Adems, al trasladar el debate
judicial al recurso de anulacin considera
que los jueces comerciales que resuelven dicho recurso sern los encargados de tutelar
derechos fundamentales, dnde queda la
especializacin?
Finalmente, reconoce que s procede el
amparo contra la sentencia que resuelve el
recurso de anulacin. Ello podra ser un supuesto de ampliacin del control sobre los
laudos, pues el TC acoge una tesis amplia de
procedencia del amparo contra resoluciones
judiciales para proteger todos los derechos
fundamentales (Caso Apolonia Ccollcca, STC
N3179-2004-AA/TC). Esto signicar que
cuando se cuestiona una sentencia recada
en un recurso de anulacin debera aplicarse
un criterio similar, es decir, sera viable controlar todos los derechos fundamentales?
En denitiva, esperemos que esta decisin permita alcanzar el equilibrio necesario
entre la justicia constitucional y la justicia
arbitral. La nalidad del nuevo precedente
de establecer nuevas reglas con carcter
vinculante es positiva, aunque la sentencia
carece de una slida argumentacin. Habr
que estar atentos a la forma en que se aplicar este nuevo precedente que el propio TC
deber respetar.

Director (e): Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar | Coeditora: Mara valos Cisneros
Jefe de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Csar Fernndez Fernndez.

Jurdica es una publicacin de

Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe

2008 Todos los derechos reservados

EXPECTATIVAS

MARTES 15 DE NOVIEMBRE DE 2011

Suplemento de
anlisis legal

Decano de la Facultad de
Derecho de la Universidad
del Pacco. rbitro internacional.

ara todos aquellos que creemos en

el arbitraje, la sentencia del 21 de setiembre de 2011 emitida por el pleno
del Tribunal Constitucional (TC) en los seguidos
por la Sociedad Minera de Responsabilidad
Ltda. Mara Julia sobre un supuesto agravio
constitucional (Expediente N 00142-2011-PA/
TC) es por dems relevante.
Para un pas como el Per, que cuenta
con una de las mejores leyes de arbitraje de la
regin, con un grupo cada vez mayor y entusiasta de rbitros y de abogados expertos en
arbitraje, con cada vez ms empresas e individuos privados que arbitran, con un Estado que
ha aprendido a arbitrar prcticamente todas las
controversias contractuales con el sector privado y con un Poder Judicial (especialmente las
salas comerciales del Distrito Judicial de Lima)
deferente hacia el arbitraje y que cumple con
honestidad y profesionalismo su rol asignado
por la Ley de Arbitraje en la revisin en anulacin de los laudos, resultaba un sinsentido la
actitud asumida por el Tribunal de promover la
va del amparo contra los laudos luego de que
estos pasaran el control judicial.
En los hechos me atrevo a armar
que se estaba generando un grave dao
al arbitraje, aun cuando el propio TC haba
adoptado en el pasado fallos importantes,
como el precedente en el caso Fernando
Cantuarias Salaverry (STC 6167-2005-PHC/
TC), que reconoci expresamente la constitucionalidad del principio KompetenzKompetenz del tribunal arbitral y, en consecuencia, reconoci que ninguna autoridad
judicial, administrativa o constitucional
poda entorpecer la actividad arbitral.
No voy a comentar a fondo el fallo del 21
de setiembre de 2011 porque estoy seguro de
que en otros artculos se har esta tarea. Basta
armar que esta sentencia pone un alto al caos

y reconoce lo que en mi opinin siempre fue

obvio: que las leyes de arbitraje de 1996 y 2008
ya establecen el remedio ante cualquier posible
violacin al debido proceso y a la tutela procesal efectiva: el recurso de anulacin de laudo en
sede judicial.
Quiero en cambio concentrarme en analizar muy rpidamente la agenda pendiente,
ya que todava quedan temas por denir que
considero son muy importantes para la consolidacin del arbitraje en el Per.
Primer tema: dos extranjeros (un argentino
y un espaol) deciden que la sede de su arbitraje sea el Per. Pues bien, proceder adems del
recurso de anulacin que uno de ellos recurra
en amparo? El TC no ha dicho absolutamente
nada al respecto. Si la respuesta es que s cabe,
pues puedo garantizar que aun cuando el Per
cuenta con la mejor ley de arbitraje de la regin,
con un mercado arbitral (centros de arbitraje,

rbitros y abogados) pujante y un Poder Judicial

amigable con el arbitraje, jams seremos una
sede de arbitrajes internacionales. Urge, pues,
que el Tribunal dena esta situacin.
Segundo tema: imaginemos que un laudo
es dictado en Londres y se trae al Per para
su reconocimiento y ejecucin al amparo de
la Convencin de Nueva York de 1958 y que
el Poder Judicial reconoce dicho laudo. Cabe
seguidamente el amparo obviamente a cargo de la parte peruana que no quiere pagar?
Nuevamente, el Colegiado no ha dicho nada
al respecto. Si la respuesta es que s cabe, pues
nuestro TC pondr al Per en clara violacin de
la Convencin de Nueva York, afectando as las
relaciones internacionales de nuestro pas y la
institucin misma del arbitraje.
Tercer tema: se dicta un laudo en materia
de inversiones al amparo de un BIT o de un TLC
contra el Estado peruano. Cabe que el propio
Estado peruano recurra en amparo? El Tribunal
tampoco se ha pronunciado. Si la respuesta
vuelve a ser positiva, pues desde ya adelanto
que esa decisin del Colegiado ser considerada, per se, como una violacin a estos tratados.
Espero que prontamente el TC nos d
nuevas satisfacciones en materia arbitral
respondiendo en forma negativa a los
tres temas tratados en este comentario. Si as lo hace, el TC decididamente
ayudar a consolidar la prctica del
arbitraje, no solo domstica, sino
tambin internacional, en el Per.

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Fernando
CANTUARIAS SALAVERRY

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Fortalecen arbitraje
nacional e internacional

4-5

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 15 DE NOVIEMBRE DE 2011

ENTREVISTA. ASEGURA PRESIDENTE DEL CONSEJO DIRECTIVO DEL CENTRO P

TC ha dado un paso i
consolidar el arbitraje en
Mara
AVALOS CISNEROS
Periodista / Abogada.

ediante la STC N 00142-2011PA/TC,elTribunal Constitucional

ha consolidado la jurisdiccin
arbitral en el pas sin descuidar la adecuada
proteccin de los derechos fundamentales,
estableciendo criterios para la admisin de
lo que ha denominado amparo arbitral y para
el control constitucional por los rbitros. Esta
decisin, por su trascendencia, ha recibido el
reconocimiento, con gran beneplcito, de la
comunidad jurdica del pas.
A continuacin, el jurista y presidente
del consejo directivo del Centro Peruano de
Arbitraje, Fernando Vidal Ramrez, nos explica los principales alcances de la ejecutoria del
TC y de los criterios jurisprudenciales que ha
establecido.
Cul es la importancia de esta
sentencia para la institucin arbitral
en el pas?
Una vez ms el TC ha reconocido a la jurisdiccin arbitral como sistema alternativo de
solucin de controversias, pero lo importante
es que ahora el TC establece criterios para la
admisin del amparo arbitral e impedir su
abuso, para que deje de ser utilizado como
un medio de defensa y de dilacin frente a la
parte vencedora en un proceso arbitral.
El TC no ver ms las demandas
de amparo contra laudos arbitrales,
salvo casos excepcionales?
As es. La jurisdiccin arbitral en el Per,
como en general ocurre en todos los pases,
admite el control judicial de lo resuelto en el
laudo mediante un recurso de anulacin, que
es de orden pblico pues no se puede excluir
por voluntad de las partes. Pero el recurso de
anulacin tiene causales taxativamente enumeradas que son las revisables para la deter-

El TC hace prevalecer la Constitucin y

establece que el proceso arbitral debe
desarrollarse con respeto al orden constitucional
y a los derechos fundamentales de la persona.
minacin de la validez del laudo. Las causales
estn referidas a la validez del convenio que
da origen al arbitraje, al derecho de las partes
a un trato igualitario para la defensa de sus
posiciones, que la composicin del Tribunal
Arbitral sea la acordada por las partes y que
resuelva sobre las materias que le han sido
sometidas, que el plazo para laudar haya sido
cumplido, entre otras. El recurso de anulacin
se interpone ante la Corte Superior que si lo
declara fundado en todo o en parte puede
recurrirse en casacin a la Corte Suprema. En

uno u otro caso slo se revisa el laudo por

las causales que permiten el recurso, pues
los magistrados estn impedidos de entrar a
conocer y resolver sobre el fondo de la controversia.
Ahora bien, es importante conocer los
antecedentes para entender la magnitud del
precedente. Ocurra que muchas veces el que
perda el arbitraje se iba en amparo ante el
TC, que considerndose supremo intrprete
de la Constitucin no solo lo admita sino que
iba ms all de las causales previstas en la

PRAXIS

PERUANO DE ARBITRAJE, FERNANDO VIDAL RAMREZ

importante para
n el Per
Ley de Arbitraje y haca hasta una revisin del
fondo de la controversia y de los criterios de
los rbitros para resolverla.
En qu consisten las nuevas reglas adoptadas?
Como es lgico, el TC hace prevalecer la
Constitucin y establece que el proceso arbitral debe desarrollarse con respeto al orden
constitucional y a los derechos fundamentales de la persona. Le da al recurso de anulacin el carcter de una va procedimental
que debe concluir en la Jurisdiccin Ordinaria,
pero no una va previa para la interposicin
de una accin de amparo. De ah que haya
establecido la admisin del amparo arbitral
cuando haya violacin de precedentes vinculantes establecidos por el TC o cuando
se haya ejercido el control difuso sobre una
norma declarada constitucional por el TC o
el Poder Judicial, cuando sea interpuesto por
un tercero al convenio arbitral, pero comprendido en los efectos del laudo, cuando el
reclamo de una de las partes ante el Tribunal
Arbitral haya sido indebidamente desestimado, siendo este ltimo criterio difcil de apreciar por lo que abre una puerta discutible al
amparo arbitral.
El TC al reconocer el control difuso
en los tribunales arbitrales, a qu se
reere?
El control difuso se ejercita por el juzgador cuando encuentra incompatibilidad entre
una norma constitucional y una legal y hace
prevalecer y aplica la constitucionalidad. Los
tribunales arbitrales estn legitimados para
ejercerlo, pero sin contradecir el criterio del
TC cuando ha declarado una norma legal
arreglada a la Constitucin.
Existen aspectos pendientes
respecto a la amparizacin de los
arbitrajes que tanto dao venan realizando para la consolidacin de esta
institucin en el pas?
Considero que la sentencia del TC que
motiva estos comentarios es un avance su-

Clusula
Arbitral:
Las partes convienen en que cualquier duda, reclamo o controversia
que resulte de la interpretacin o de
la ejecucin de este contrato o de
sus documentos complementarios o
modicatorios, relacionados con l,
directa o indirectamente, as como
cualquier litigio por incumplimiento,
rescisin, resolucin, conclusin, inecacia o nulidad del contrato o de
sus documentos complementarios
o modicatorios ser solucionado
en forma directa, mediante mediacin o conciliacin y, si no formalizan acuerdo, mediante arbitraje de
derecho, organizado y administrado
por el Centro Peruano de Arbitraje
(con domicilio en Va Principal 165
Torre Real 3 Sede Club Empresarial San Isidro, Lima), conforme a
sus normas reglamentarias y a las
normas legales que supletoriamente lo regulan, a cuya competencia
las partes se someten, el laudo ser
denitivo e inapelable.

Precisiones
importantes
t
Mediacin. Mecanismo de
negociacin directa de las partes con la
asistencia de un mediador neutral.
t
Arbitraje nacional. Juicio en el
que acta como juez un rbitro o un
tribunal arbitral compuesto por tres
rbitros, para resolver un conicto
mediante un laudo que equivale a una
sentencia judicial con carcter denitivo
y obligatorio.
t
Arbitraje internacional. Arbitraje
aplicable a controversias propias de los
negocios internacionales, cuando las
partes tienen sus domicilios en pases
diferentes, cuando stas han acordado
que el arbitraje se realice fuera del
pas en el que tienen sus domicilios
o cuando, estando domiciliadas en el
Per, han pactado que el cumplimiento
de las obligaciones contractuales en
controversia se site fuera del territorio
nacional.

Suplemento de
anlisis legal

mamente positivo en la consolidacin del

arbitraje como alternativa de solucin a las
controversias y al reconocer y medir el rol
que corresponde tanto a la jurisdiccin ordinaria como a la constitucional.
Lo importante es que no elimina
la jurisdiccin constitucional sobre el
arbitraje.
No, no la elimina, pero le ha puesto lmites a la jurisdiccin constitucional.
El reconocimiento del control
difuso arbitral exige tambin a los
tribunales arbitrales ejercer esta facultad con especial prudencia para
no desnaturalizar el fundamento del
arbitraje, no es cierto?
Claro que s, quien asume la funcin
arbitral debe ser una persona consciente
de la responsabilidad que tiene frente a las
partes y al sistema arbitral. Debe poner lo
mejor de s, de su real saber y entender y de
sus conocimientos y formacin jurdica para
resolver la controversia. Adems, las partes
deben saber escoger a los rbitros. El rbitro
debe ser un especialista sobre la materia

DOCTRINA

MARTES 19 DE JULIO DE 2011

que da lugar a la controversia y no un improvisado. Debe tener idoneidad, solvencia

y honestidad.
La actividad arbitral en el pas
es muy intensa, a qu atribuye este
crecimiento?
Pues, porque lamentablemente la carga
procesal en el Poder Judicial es muy grande
y no resuelve con la celeridad que requieren
los interesados. Es penoso decirlo, pero muchas veces se recurre al PJ con la nalidad de
dilatar la solucin, porque es muy lento, se
presta a muchas maniobras y en consecuencia, no da un servicio eciente. El arbitraje es
una justicia ms rpida y efectiva, porque los
rbitros no tienen la carga de los jueces. Cada
arbitraje se realiza con distintos rbitros. Adems, el pas ha crecido y este desarrollo ha
dado lugar a buscar frmulas de solucin a
los conictos con mayor celeridad.
La legislacin actual resulta suciente?
En materia arbitral s, aunque toda normativa es perfectible. Las normas arbitrales
son fundamentalmente supletorias, lo que

permite que el proceso arbitral se regule segn lo que las partes quieran, pero cuidando
los aspectos que son de orden pblico.
Quiz se evidencia problemas en
la prctica, pues recientemente se advirti una alta incidencia de clusulas
arbitrales patolgicas...
Si por patolgicas se reere a los defectos de un convenio arbitral, son los rbitros
los llamados a convocar a las partes para la
correccin de los defectos, cuidando el necesario equilibrio de las partes en cuanto a sus
derechos y las obligaciones y evitar que una
de ellas quede disminuida frente a la otra. La
tarea de los rbitros es equilibrar la igualdad
de derechos a ambas partes.
El Per puede ser una sede para
arbitrajes internacionales? Qu nos
falta?
S, claro, puede serlo y lo ha sido en
algn caso especco, pero existen organismos internacionales a los que se llevan
los casos arbitrales de carcter internacional, como la Cmara de Pars o el CIADI,
en Washington.

El centro
peruano de
arbitraje
Por qu es preferible acudir a
un arbitraje en vez de al Poder
Judicial?
En principio, el arbitraje se resuelve con mucha mayor celeridad y
por eso tiene una eciencia que no
tiene la Jurisdiccin Ordinaria. Por
otro lado, los jueces conocen asuntos
de todas las materias en general, sin
contar necesariamente con un conocimiento especializado. En el arbitraje
las partes escogen a los rbitros entre los abogados especializados en la
materia controvertida. Adems, en el
arbitraje tiene especial relevancia la
privacidad del asunto que se ventila
y tiene una mayor exibilidad al jar
las normas de procedimiento.

El TC le da al recurso de anulacin el carcter

de una va procedimental que debe concluir en
la Jurisdiccin Ordinaria, pero no una va previa
para la interposicin de una
accin de amparo.
Cul es el respaldo de la
clusula arbitral del Centro Peruano de Arbitraje?
Nuestra institucin tiene como
objetivo contribuir a la utilizacin
del arbitraje como medio de solucin
de controversias. Tiene un convenio
con el Club Empresarial para el uso de
sus instalaciones y ambientes, no slo
para sus empresas asociadas sino
tambin a terceros. En nuestra pgina
Web se puede ver las facilidades que
ofrecemos, el Panel de rbitros, tarifas y reglamentos.
Qu pasa si un rbitro falla
en forma injusta o comete cualquier tipo de falta tica?
Es improbable que ello suceda
por la calidad y prestigio de los profesionales que integran el Panel de
rbitros. El rbitro tiene conciencia
de que su participacin en un Tribunal
Arbitral pone en juego su prestigio e
idoneidad profesional.

Suplemento de
anlisis legal

Afirmacin del
arbitraje en el Per
Carlos A.
SOTO COAGUILA
Presidente del Instituto Peruano
de Arbitraje Profesor de Contratos
y Arbitraje. Jefe del Grupo de
Arbitraje Internacional del Estudio Muiz,
Ramrez, Prez-Taiman & Olaya Abogados.

l Tribunal Constitucional (TC), mediante la STC N 00142-2011-PA/

TC, ha establecido un nuevo precedente vinculante mediante el cual reitera
el respeto por la justicia arbitral y la competencia de los rbitros para decidir sobre su
propia competencia. Asimismo, ha dispuesto como regla general la improcedencia
del recurso de amparo, precisando que de
conformidad con la decimosegunda disposicin complementaria de la Ley Peruana
de Arbitraje (D. Leg. N 1071), el recurso de
anulacin es el nico medio impugnatorio
contra el laudo arbitral y constituye la va
especca e idnea para tutelar la vulneracin de derechos constitucionales en un
arbitraje
Con esta nueva Sentencia, el TC adems de raticar el principio de kompetenzkompetenz modica los criterios con
respecto al amparo. As, el TC ha declarado
como precedente de observancia obligatoria
la improcedencia de la accin de amparo en
el arbitraje y, a su vez, ha sealado que el recurso de anulacin deja de ser una va previa
al proceso de amparo. En otras palabras, el
TC establece que el recurso de anulacin es
apto para brindar el mismo nivel de proteccin jurisdiccional que un recurso de amparo
cuando se quebranten o amenacen derechos
constitucionales en un arbitraje, tal como se
puede comprobar en el fundamento 18 de la
Sentencia N 00142-2011-PA/TC:
Este colegiado estima que en tanto es
posible que mediante el recurso de anulacin
de laudo resulte procedente revertir los efectos del pronunciamiento arbitral en los casos
en los que este involucre la afectacin de
derechos constitucionales, su naturaleza no
es la de una va previa, es decir la de una

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El Tribunal
Constitucional (TC)
ha establecido un
nuevo precedente
vinculante mediante
el cual reitera el
respeto por la
justicia arbitral y la
competencia de los
rbitros para decidir
sobre su propia
competencia.

instancia anterior al proceso constitucional,

sino ms bien, la de una va procedimental
igualmente satisfactoria, en los trminos a
los que se reere el Artculo 5 inciso 2) del
Cdigo Procesal Constitucional.
Por ltimo, en la mencionada Sentencia,
el TC ha sealado que de manera excepcional proceder el recurso de amparo en los siguientes supuestos: a) Cuando se invoca la
vulneracin directa o frontal de los precedentes vinculantes establecidos por el Tribunal
Constitucional; b) Cuando en el laudo arbitral
se ha ejercido control difuso sobre una norma
declarada constitucional o el Poder Judicial,
segn corresponda, invocndose la contra-

vencin al artculo VI del Ttulo Preliminar del

Cdigo Procesal Constitucional; y, c) Cuando
el amparo sea interpuesto por un tercero que
no forma parte del convenio arbitral y se sustente en la afectacin directa y maniesta de
sus derechos constitucionales a consecuencia del laudo pronunciado en dicho arbitraje,
salvo que dicho tercero est comprendido en
el supuesto del artculo 14 del Decreto Legislativo N 1071 (Cfr. Fundamento 21 de la
STC N 00142-2011-PA/TC).
Con esta nueva decisin del TC se consolida mucho ms el arbitraje en el Per, sin dejar de lado la proteccin que se debe procurar
a los derechos fundamentales.

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MARTES 15 DE NOVIEMBRE DE 2011

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REACCIONES

Suplemento de
anlisis legal

PERSPECTIVAS

MARTES 15 DE NOVIEMBRE DE 2011

Retos del mundo arbitral

en primer lugar, estos cuestionamientos, y
(ii) la sentencia que declare fundada la demanda de amparo puede traer a colacin
(es lo ms probable) la nulidad total o parcial del laudo arbitral y el mandato de emisin de uno nuevo, no obstante, se prohbe,
sea un juez o el propio TC, que resuelvan
acerca del fondo de la controversia sometida a arbitraje.

Paolo
DEL GUILA RUIZ DE
SOMOCURCIO
Abogado PUCP. Ex secretario
general del Centro de Arbitraje
de la CCL (*)

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a reciente sentencia del Tribunal

Constitucional (TC) emitida con
fecha 21 de setiembre del presente ao, al interior del Expediente N
00142-2011-PA/TC, derivada de la demanda de amparo interpuesta por Sociedad Minera de Responsabilidad Ltda. Mara Julia contra la resolucin de la Tercera
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima que declar improcedente la demanda en cuestin, trae nuevamente a la
palestra un tema que ha desatado ms de
una polmica: la constitucionalizacin
del arbitraje.
No es la primera vez que el TC se
pronuncia sobre este asunto. En efecto,
en los ltimos aos, muchos laudos arbitrales o actuaciones arbitrales e incluso
administrativas con incidencia en un
caso arbitral, han merecido la atencin de
dicho colegiado. Resoluciones emitidas
por el TC en el denominado caso Cantuarias (Exp. N 6167-2005-PHC/TC), Codisa
(Exp. N 05311-2007-PA/TC), Crasa (Exp.
N 02386-2008-PA/TC) e Ivesur (Exp. N
02851-2010-PA/TC) por slo nombrar
algunas de las ms llamativas han generado ms de un foro de debate y bastante
litros de tinta en el papel.
De una u otra forma, el arbitraje y las
decisiones de los rbitros terminaban bajo
la lupa del TC, y ms all que nos guste o
no esa situacin, lo cierto era que se reciba
cada resolucin de ese colegiado con una
sensacin de inseguridad respecto a la valoracin constitucional de la llamada, por los
magistrados, jurisdiccin arbitral.
En ese sentido, la STC N 001422011-PA/TC establece precedentes importante con relacin al modelo de control
constitucional. Ante la brevedad de este
ensayo, bosquejaremos algunas reexiones sobre los principales aportes de esta
sentencia

El recurso de anulacin permite revertir

los efectos de un laudo que implique
la afectacin de derechos constitucionales.
Atendiendo a ello, no tiene la naturaleza de
va previa, esto es, anterior al proceso constitucional, sino de una va procedimental
igualmente satisfactoria, en los trminos
del numeral 2) del art. del Cdigo Procesal
Constitucional (CPP). As, se logran dos cosas: (i) se determina un alcance mayor, dira
en justa medida, del recurso de anulacin,
en una dimensin equivalente a la de una
accin de garanta constitucional, y (ii)
descarta la posibilidad de prolongar la discusin sobre derechos supuestamente no
protegidos por la resolucin que desestima
la anulacin, lo que conllevaba a reiterar
las pretensiones del recurrente ahora ante
la va judicial y postergar la denicin de la
controversia resuelta en va arbitral.

El amparo arbitral es un mecanismo

excepcional. Por tanto, no proceder
su uso para cuestionar derechos constitucionales vinculados al debido proceso
o tutela procesal efectiva, la existencia de
convenio arbitral o la arbitrabilidad de las
cuestiones sometidas por las partes al arbitraje. Ello, toda vez que la inobservancia de
los asuntos anteriores se halla debidamen-

te protegida con el recurso de anulacin regulado en el D. Leg. N 1071. Esta previsin

fundamento 20 de la sentencia decanta
la idea expresada en el numeral anterior, en
el sentido de que el recurso de anulacin es
un instrumento igualmente satisfactorio al
de una accin constitucional.

Por su parte, el fundamento 21 de la

sentencia tambin precedente vinculante circunscribe la procedencia del
amparo arbitral a tres situaciones, a saber:
a) cuando se vulnere precedentes vinculantes del TC, b) cuando en el laudo arbitral se
haya ejercido control difuso sobre una norma declarada constitucional por el TC o el
PJ, y c) cuando un tercero presente un amparo sustentado en la afectacin de sus derechos constitucionales como consecuencia
del laudo pronunciado en dicho arbitraje.
Ms all que estos supuestos cierran el crculo de la procedencia del amparo arbitral,
lo cual es importante, deseamos destacar
dos ideas centrales expuestas por el TC: (i)
el necesario reclamo y posterior pronunciamiento del Tribunal Arbitral en los supuestos a) y b) sealados, lo que supone un real
agotamiento de la va previa para iniciar un
amparo, as como un reconocimiento de la
competencia de los rbitros para conocer,

Finalmente y como tercer y ltimo

precedente vinculante, el TC reconoce
el ejercicio del control difuso en los tribunales arbitrales. Al respecto, resulta interesante observar cmo el colegiado otorga
al arbitraje, en su calidad de jurisdiccin
independiente, las garantas propias de un
rgano jurisdiccional, entre ellas, de control
difuso de constitucionalidad, prevista en la
Constitucin. Sin embargo, el TC limita el
ejercicio del control difuso de los rbitros a
aquellos casos en que la validez del laudo
depende de la norma en cuestin, siendo
imposible obtener de ella una interpretacin conforme a la Constitucin, vericndose, adems, un perjuicio claro y directo
al derecho de alguna de las partes. As, se
otorga primero una capacidad interpretativa de las normas legales plena a los rbitros, en cautela de derechos fundamentales,
para pasar luego, en caso no ser factible lo
anterior, al ejercicio del control difuso frente a una incompatibilidad entre una norma
constitucional y legal, regido por el CPP.
Como toda obra humana perfectible, la
sentencia del TC hace armaciones o desarrolla ciertos conceptos que pueden ser difciles de asimilar para el mundo arbitral.
Sin embargo, esta es una de las veces en
que esa situacin cede, se deja de lado el
desconcierto, y se termina la lectura con
una sensacin de que el aprovechamiento
de sinergias entre la justicia ordinaria y el
arbitraje s es posible.
[*] Es rbitro de diversas

instituciones arbitrales nacionales

y extranjeras, profesor universitario
en temas relacionados con el
arbitraje y solucin de controversias.
Fuente: Sociedad Libre, revista
digital de la facultad de derecho de
la UPC. www.upc.pe/sociedadlibre.