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RESUMO: O presente trabalho tem por objetivo fazer uma anlise crtica da
discricionariedade do juiz no que tange opo pelo exame criminolgico para fins
de progresso de regime. Para tanto, nos utilizamos de manuais de direito penal,
bem como de um manual de sociologia jurdica e artigos da internet, e buscamos
embasamento jurdico na Constituio Federal, Cdigo Penal e Smulas do STJ e
STF.
PALAVRAS-CHAVE: exame criminolgico; direitos; abuso; discricionariedade; direito
penal; sociolgico.
ABSTRACT: This paper aims to make a critical analysis of the judge's discretion
regarding the choice of criminological examination for regime progression purposes.
To this end, the use of criminal law manuals, and a legal sociology Manual and
articles from the internet, and seek legal basis in the Constitution, the Criminal Code
and the Supreme Court and Supreme Court Precedents
KEYWORDS: criminological examination; rights; abuse; discretion; tort law;
sociological.
INTRODUO
A presente pesquisa busca demonstrar a ineficcia do exame criminolgico como
critrio de concesso de benefcios penais, bem como a real consequncia dele: a
ofensa aos direitos dos apenados. Nessa linha de pensamento, tambm sero
propostas alternativas ao modelo atual.
Na primeira parte de nosso trabalho, ser feito um estudo sobre o exame
criminolgico, de forma a fornecer conceitos bsicos para melhor compreenso de
tal instituto jurdico. A exposio compreender os conceitos bsicos relativos ao
exame criminolgico, como a finalidade, a base legal, entre outros aspectos.
reincidncia? Dados nos mostram que esta, no Brasil, ultrapassa os 70%. Ou seja, a
simples retirada de indivduos perigosos da sociedade, por si s, no resolve o
problema da violncia.
De acordo com Ana Lucia Sabadell (2013, pag 141) as sanes negativas dividemse em duas categorias: preventivas e reparatrias. As sanes preventivas visam
evitar a violao de normas, aplicando a determinados indivduos formas de controle
relacionado com conseqncias negativas. O Estado de direito no aceita, em geral,
as sanses preventivas.
Ora, analisando literalmente o disposto acima, ns acreditamos que o exame
criminal para fins de progresso de regime se enquadra perfeitamente na definio
supracitada, sem, contudo, cumprir a funo a que se destina.
A autora segue afirmando que as sanses reparatrias penais so as mais graves e
que sua aplicao deve respeitar 3 princpios, quais sejam: Legalidade - as
autoridades do Estado devem aplicar somente as sanses penais previstas em lei
anterior ao fato delitivo. Ao mesmo tempo, devem aplicar essas sanses a todos os
atos que transgridam a norma penal, sem nenhuma descriminao de pessoas. Ora,
por se tratar de uma deciso judiciria, alguns autores de crimes hediondos sero
submetidos a esse exame e outros no. Ou seja, haver desigualdade no tratamento
de pessoas que cometeram a mesma infrao penal. Tudo depender do juiz que for
julgar o caso.
Alm do princpio da igualdade, tambm devem ser observados o da
proporcionalidade e o da imparcialidade (SABADELL, 2013).
A autora faz distino, ainda, entre funes declaradas e funes latentes ou reais
de uma instituio social, luz de Merton.
Segundo ela, muitas vezes as instituies sociais cumprem funes diferentes
daquelas declaradas. Tratam-se das funes latentes, que influem sobre o sistema
social, sem corresponder a vontade das pessoas que, muitas vezes, nem sequer as
percebem.
No seria esse o caso do exame criminolgico nas circunstncias aqui estudadas?
Sua funo declarada seria a verificao da aptido do condenado ao convvio
social, que atende ao clamor popular diante da impunidade e da violncia excessiva
que enxerga o encarceramento como sinnimo de paz.
Mas, a nosso ver, a funo latente consiste na declarao da incompetncia do
estado em promover a tarefa ressocializadora por outros meios.
plenamente capazes de entender o carter ilcito dos seus atos deve estar vinculada
ao tempo de pena, calculada conforme a reprovabilidade da conduta (art. 59 do CP).
A indeterminabilidade das restries a liberdade com base no enquanto perdurar a
periculosidade j permite absurdos em demasia no uso das medidas de segurana.
O exame criminolgico uma brecha para a generalizao deste paradigma;
c) Direito penal de autor e no de fato: onde se pune mais gravemente o condenado
pelo que ele e no pelo que fez: se o ru se adequar aos requisitos objetivos e
subjetivos de progresso no h que se falar em tendncia a cometer novos
crimes, sob pena de se violar o princpio constitucional da isonomia na execuo
penal: os normais teriam privilgios na execuo penal;
d) Vergonha de julgar: os juzes transferem o oficio de julgar aos tcnicos morais
e seus saberes cientficos, o que viola o princpio da fundamentao das decises
e da inafastabilidade do poder judicirio, pois o laudo deve ser um elemento de
convencimento e no a deciso em si, sob pena de tornar juzes autmatos e
produzir decises incontrolveis. O saber cientfico retira os freios da legalidade
ampliando o controle;
e) O crime um acontecimento, uma eventualidade, a maioria dos atos de uma
pessoa so lcitos e no criminosos. Os criminolgos que buscam as causas do
delito atualmente concordam que converge para o atuar delitivo uma pluralidade de
fatores (no se avaliam as causas externas no exame): muitas vezes o crime fruto
do desespero ou de situaes sociais extremas;
f) No pouqussimo tempo de entrevista no possvel conhecer a personalidade do
condenado e muito menos fazer uma prognose criminal sobre possveis
reincidncias. S se o profissional a realizar o exame for perito em artes msticas de
futurologia;
g) Mesmo que fosse possvel mapear a personalidade do indivduo: no pode o
Direito atuar no sentido de modificar moralmente a pessoa e muito menos trat-la de
forma mais rgida se no estiver subjetivamente inserida nos parmetros ticos da
sociedade. Essa atuao viola o direito constitucional intimidade (o Estado no
pode interferir neste mbito da personalidade do indivduo) e o princpio da
alteridade (o direito penal s pune o que se torna externo ao agente). Todos tm o
direito de serem maus interiormente;
h) A pretensa restrio trazida pela Smula 26 somente crimes hediondos faz com
que quase 60% dos presos no Brasil estejam sujeitos ao exame, dado o fato de
roubo e trfico serem os crimes que lotam as prises. No Direito Penal, as excees
se tornam rapidamente regras;
CONCLUSO
O exame criminolgico seguindo a sistemtica do preso em se obter a liberdade,
um equvoco e que no respeita os direitos individuais do encarcerado, ele que
cumpre sua pena conforme imposta pelo judicirio e mesmo assim no cumprida
seus direitos como pessoa.
A lei 10.792/03 alterou signicativamente ao dar uma nova redao ao artigo 112 da
lei de execues penal que coloca o juiz determinando a sistemtica de progresso
de regime atravs de exame criminolgico, sendo apenas suficiente para a
comprovao do requisito subjetivo, o atestado de bom comportamento carcerrio
emitido pelo diretor do estabelecimento. Esta lei deve ser compreendida parte de
uma nova poltica criminal que se visava instaurar. Com alterao legislativa o
administrador voltou a concentrar grande poder em relao a dinmica prisional.
lamentvel que exame criminolgico exame da personalidade e parecer da
direitos
da
execuo
penal,
2013.
Disponvel
em:
<http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,o-exame-criminologico-como-umabarreira-aos-direitos-da-execucao-penal,46061.html>. Acessado em: 28 out 2015.
TRISTO, Rafael Barcelos. Militante no movimento direito para quem?, 2012.
Disponvel
em:
<http://direitopraquem.blogspot.com.br/2012/03/examecriminologico.html>. Acessado em: 28 out 2015.