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Proceso No 25974
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN PENAL
Magistrada Ponente:
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS
Aprobado Acta No. 140.
VISTOS
Los hechos que motivaron este diligenciamiento fueron resumidos por el a quo
en los siguientes trminos:
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JHON JAIRO BUITRAGO GONZLEZ y
LUIS ALBERTO PUERTAS TRIANA
ACTUACIN PROCESAL
La etapa del juicio fue adelantada por el Juzgado Octavo Penal del Circuito
Especializado de Bogot, despacho que una vez surtido el rito dispuesto por el
legislador profiri fallo el 28 de julio de 2003, a travs del cual conden a JHON
JAIRO BUITRAGO GONZLEZ a la pena principal de doscientos cincuenta y dos
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(252) meses de prisin como autor penalmente responsable del concurso de delitos
objeto de acusacin
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(i)
de la conducta.
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Resalta que era necesario para cumplir la finalidad pretendida que el artefacto
no estuviera en manos de los procesados, sino a una proximidad de 10 a 15 metros
de la vctima, como lo declar el perito bajo juramento, quien tambin descart la
posibilidad de que pudiera activarse a distancia. Adems, de las acciones que
describi el procesado en su indagatoria se deriva que el explosivo slo era letal si
se adhera al vehculo del periodista.
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(ii)
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cuando acta con el auxilio del poder superior de un aparato organizado que tiene a
su disposicin, dominando as el curso del suceso.
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Frente a delitos comunes, que pueden ser cometidos por cualquier agente sin
cualificacin alguna, lo relativo a la coautora se determina por los criterios ordinarios
de autora, coautora o participacin, como lo seal la Sala de Casacin Penal en el
radicado No 20249 del 8 de septiembre de 2004.
En este asunto, el delito imputado como cometido por otro, fue el homicidio
agravado en grado de tentativa, que no exige elementos especiales para su autor.
Pero as el procesado hubiera actuado asumiendo las calidades exigidas para el
autor de un delito especial o hubiera cometido un delito comn para otro como
integrante de una organizacin de poder, en cualquier caso su responsabilidad es
propia, porque actu con voluntad y culpabilidad, no como un instrumento. De all
que su responsabilidad se produce cuando surgen los elementos de la tentativa.
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(iii)
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dispuso compulsar
copias con destino a la autoridad judicial competente, por considerar que se dej de
investigar el delito de porte de explosivos, consagrado en el artculo 365 del Cdigo
Penal actual.
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CONSIDERACIONES DE LA CORTE
general.
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Tambin est la teora material objetiva, segn la cual, son actos ejecutivos
aquellos que invaden la rbita del bien jurdico protegido y lo ponen en peligro, a la
par que son actos preparatorios los que no alcanzan dicha situacin riesgosa.
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Concluye la Sala, que es a partir de la ponderacin del plan del autor y de los
actos socialmente adecuados para poner en peligro el bien jurdico, que se impone
analizar en cada caso concreto si se est en presencia de actos preparatorios o
ejecutivos y, con ello, constatar si se presenta o no la figura de la tentativa como
dispositivo amplificador del tipo.
2.
caso concreto.
() vivo en el monte del pramo del Sumapaz, ya que soy guerrillero del
frente 53 de las FARC (). Fui capturado como a las ocho de la noche del da
mircoles 19 del presente ao (septiembre de 2001, se aclara) me encontraba
en una pizzera cerca de Caracol en la calle 39 con carrera 20 barrio
Teusaquillo, me encontraba con otro muchacho que se llama LUIS ALBERTO
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Pues bien, para el asunto objeto de estudio resulta til sealar que la tentativa
acabada se presenta cuando el agente ha realizado todos los actos que de
conformidad con su plan son suficientes para conseguir la produccin del resultado
pretendido, pero este no se reproduce por causas ajenas a su voluntad, como
cuando dispara en mltiples ocasiones contra su vctima y consigue herirla, pero una
oportuna y adecuada intervencin mdica logra salvarla.
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Ahora, en punto del peligro efectivo para el bien jurdico es necesario expresar
que la temtica de la tentativa en casos como el analizado, no puede quedar simple y
llanamente en la verificacin fsico emprica de la proximidad de la conducta al
resultado pretendido, ms propia del causalismo, como si la ciencia penal no hubiera
avanzado sobre el particular al abandonar la simple constatacin de la relacin causa
efecto, para propugnar, tanto por la exigencia de la responsabilidad subjetiva con
todas las consecuencias que ello supone, conocimiento de hechos, conciencia
potencial de la antijuridicidad, ausencia de error, miedo o coaccin insuperables,
como en la necesidad de dotar de sentido a las normas, entendidas no como simples
decisiones inmotivadas y neutras del legislador, sino como preceptos dirigidos a
mantener la convivencia tolerante propia de las sociedades democrticas y la
confianza en las relaciones sociales (teora de la prevencin positiva de la pena) a
partir de restaurar la confianza en el derecho cuando alguien la ha defraudado, amn
de interpretar las normas no solo lgicamente, sino dentro de un contexto social
especfico para el cual se hayan destinadas de conformidad con lo definido por la
poltica criminal.
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trescientos
cincuenta
gramos
aproximadamente
quince
(15)
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3.
Son coautores los que, mediando un acuerdo comn, actan con divisin del
trabajo criminal atendiendo la importancia del aporte.
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la
conducta
punible,
aunque
los
elementos
especiales
que
La otra, la coautora material impropia, tiene lugar cuando entre las personas
que concurren a la comisin del delito media divisin de trabajo, figura tambin
denominada empresa criminal, pues todos realizan una parte del delito, incluso
algunos efectan comportamientos objetivamente intrascendentes o atpicos, como
cuando alguien finge ser vctima de un ataque dentro de las instalaciones de un
banco y distrae la atencin de los vigilantes, mientras sus compaeros toman poder
de la situacin y consiguen apropiarse ilcitamente de dinero.
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En efecto, hay casos en los que el ejecutor s responde, como ocurre cuando
el autor mediato utiliza a inimputables, quienes responden penalmente al serles
impuestas medidas de seguridad.
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De otra parte, cuando existe divisin del trabajo criminal, para predicarse la
coautora impropia, no se requiere como piensa el Tribunal Superior que
hasta los ms mnimos detalles de las tareas que a cada uno corresponden,
deban ser previamente determinados con la aquiescencia de todos.
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4.
Ab initio impera recordar, que fue el juzgamiento del Teniente Coronel Adolf
Eichmann por el Tribunal de Jerusaln en 1961, el que plante la necesidad de
pensar en un mayor alcance para las figuras de la autora mediata y la determinacin
con ocasin de los programas de exterminio masivo adelantado por la Alemania nazi
bajo rdenes de Adolfo Hitler.
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5.
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que sea o haya sido servidor pblico, periodista, juez de paz, dirigente sindical,
poltico o religioso en razn de ello).
Como el artefacto explosivo que fue hallado en poder de uno de los acusados,
iba a ser utilizado para acabar con la vida del periodista de la Cadena Caracol, esa
situacin permita deducirles, adems, la circunstancia contenida en el numeral 3 del
artculo 104 del Cdigo Penal consistente en que el homicidio se cometa por medio
de las conductas previstas en el Captulo II del Ttulo XII y en el Captulo I del Ttulo
XIII, del Libro Segundo.
En el captulo II del Ttulo XII, que trata de los delitos de peligro comn o que
pueden ocasionar grave perjuicio para la comunidad y otras infracciones, se
encuentran consagradas las conductas punibles de tenencia, fabricacin y trfico de
sustancias u objetos peligrosos (art. 358) y de fabricacin, trfico y porte de armas de
fuego, municiones o explosivos (art. 365).
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RESUELVE
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SALVAMENTO DE VOTO
Manifestaciones que se pueden confundir con los actos preparatorios, y que hacen
relacin a todas aquellas actividades que el sujeto activo dispone para emprender su
actividad criminal pero que, como tal, no son punibles dada su irrelevancia frente a la
lesin de los bienes jurdicos, a menos que el legislador las haya consagrado como
delitos autnomos.
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A partir de ese referente terico, insisto en que los justiciables no alcanzaron a poner
en peligro la vida del periodista, porque para ese efecto deban realizar varias
acciones; la primera, esperar a que el vehculo pasara por el lugar donde se
encontraban; la segunda, adherir el explosivo a una de las puertas del vehculo en
que se movilizaba el personaje y, la tercera, activar el artefacto.
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decisin adoptada por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot en el sentido
de condenar al procesado JHON JAIRO BUITRAGO GONZLEZ a la pena principal
de doscientos cincuenta y dos (252) meses de prisin como autor penalmente
responsable del concurso de delitos de rebelin y tentativa de homicidio agravado, y a
LUIS ALBERTO PUERTAS TRIANA, a la pena principal de ciento ochenta (180) meses
de prisin a consecuencia de hallarlo coautor penalmente responsable del delito
tentativa de homicidio agravado.
Ello por cuanto, como con acierto se precisa en la decisin adoptada por la Sala, en
este asunto se configura una tentativa inacabada del delito de homicidio agravado,
pues los incriminados haban dado comienzo de ejecucin al punible al realizar actos
socialmente adecuados y unvocamente dirigidos a su pretensin delictiva, que se
concretan en arribar al sitio, ubicar el vehculo, portar el explosivo listo para ser
activado, acechar por largo tiempo a su vctima y slo esperar el momento en que sta
abordara el automotor, para proceder a acercarse, adherir el artefacto y provocar la
explosin.
A este respecto debo precisar que cuando consent con mi voto la decisin de
veintiocho de septiembre de dos mil seis mediante la cual la Sala dispuso correr
traslado al Ministerio Pblico para que emitiera concepto en torno, entre otros aspectos,
a la eventual concurrencia entre el delito de homicidio agravado y el porte de explosivos
como causal de agravacin, teniendo en cuenta lo dispuesto por los artculos 31, 104.3
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y 365 del Cdigo Penal de 2000, fue sobre dicho supuesto y en manera alguna con la
finalidad de admitir que la Sala se halla facultada para revisar la decisin de expedir
copias adoptada por el ad quem.
Esto por la sencilla razn de que la decisin de compulsar copias para que se
investigue una presunta conducta punible, ha reiterado la jurisprudencia, no es
impugnable ni revisable, pues slo refleja el cumplimiento de un deber legal.
A este respecto no puedo menos que recordar la pacfica jurisprudencia de esta Corte
segn la cual es prctica usual en los estrados judiciales que por razones de economa
procesal se incluyan dentro de una misma providencia decisiones de carcter distinto,
como ocurre cuando en un provedo interlocutorio se ordenan pruebas, o cuando en
una sentencia de instancia se decretan nulidades parciales o se declara la extincin de
la accin penal por un delito o respecto de uno de los procesados, sin que ello traduzca
modificacin de la naturaleza jurdica de la decisin de menor entidad, la cual contina
definindose por su contenido (Cfr. entre otras, casaciones de agosto 3 de 1995 y julio
3 de 1996, mayo 20 de 2003, y febrero 24 de 2005).
Considero, en este sentido, que resultaba suficiente a los fines de la casacin precisar,
como as se hizo, que como el artefacto explosivo que fue hallado en poder de uno de
los acusados, iba a ser utilizado para acabar con la vida del periodista de la Cadena
Caracol, esa situacin permita deducirles, adems, la circunstancia contenida en el
numeral 3 del artculo 104 del Cdigo Penal consistente en que el homicidio se cometa
por medio de las conductas previstas en el Captulo II del Ttulo XII y en el Captulo I del
Ttulo XIII, del Libro Segundo.
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decisin que en derecho corresponda sobre el fondo del asunto de que da cuenta la
noticia.
Son estas breves consideraciones las que me obligan aclarar mi voto a la decisin
mayoritaria.
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Los ltimos actos, las rondas por el lugar y la espera en la pizzera, adems
de ser preparatorios, de ninguna manera fueron idneos en el sentido que exige la
tentativa; y tan no lo fueron, que la actitud sospechosa hizo que un ciudadano
llamara a la Polica y que unidades de esta Institucin reaccionaran para neutralizar a
los implicados.
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