TRABAJO DE CONSTITUCIONALISMO Y DEMOCRACIA

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN EL ORDENAMIENTO JURDICO

COLOMBIANO: ANTECEDENTES, CONCEPTO Y CLASIFICACIN

ALEJANDRA TURBAY FONTALVO

Presentado a:
Dr. LUIS MIGUEL VILLALOBOS ALVAREZ
Docente de Constitucionalismo y Democracia

UNIVERSIDAD DE CARTAGENA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
CARTAGENA DE INDIAS D. T. y C.
2014

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN EL ORDENAMIENTO JURDICO

COLOMBIANO: ANTECEDENTES, CONCEPTO Y CLASIFICACIN
El derecho constitucional en cuanto a su teora y aplicabilidad surge con una
jurisprudencia y se construye jurisprudencialmente (Mercado Prez, 2008). Antes
de la formacin del estado de derecho, exista el interrogante frente a cmo
proceder cuando una normatividad de rango inferior vulneraba la constitucin y
cmo proceder para derogar esa norma, sin que eso representara una hegemona
del poder judicial, frente a los dems poderes del estado. Ese origen histrico,
indica que el derecho constitucional se edifica alrededor de lo que se llama control
constitucional

control

de

constitucionalidad

(Tobo

Rodrguez,

1999)

estructurando una teora jurdica alrededor de lo que hoy llamamos declaratoria de

inexequibilidad, lo cual es un mecanismo de proteccin de la supremaca
constitucional y convierte al juez en un legislador negativo, porque si bien no crea
derecho nuevo, tiene la facultad para anular o modificar el derecho existente
(Kelsen, 1982).
1. ANTECEDENTES
La etapa histrica donde surge el concepto de control de constitucionalidad,
comprende desde el Fallo Marshall1 en Estados Unidos, hasta la Constitucin
Alemana

de

1949.

Aqu,

aparecen

dos

modalidades

de

control

de

constitucionalidad que se llaman: control difuso y control concentrado; el primero

naci en Estados Unidos con la providencia Marshall, en la que se sent el
1 Se conoce como el Fallo Marshall, a la providencia dictada por el juez John Marshall, en
el caso de William Marbury contra James Madison, Secretario de Estado de los Estados
Unidos. Este proceso judicial fue resuelto el 24 de febrero de 1803 en la Corte Suprema
de los Estados Unidos y en la sentencia se afirma la capacidad de los tribunales de
realizar control de constitucionalidad, es decir, juzgar la conformidad de una ley, con la
constitucin y para abrogar, dejndola inaplicables, aquellas que pudieran contravenirla.

precedente qu cualquier juez tiene la prerrogativa de desalojar del orden jurdico

o no aplicar normas que estime que violen la constitucin (Garca de Enterra,
1991); el segundo, es creado por Hans Kelsen y se aplica en la Constitucin de
Austria de 1921 y en la Constitucin de Weimar de 1919; consiste en que un solo
rgano judicial ejerce la jurisdiccin constitucional, de modo tal que las
controversias en materia de derecho constitucional que se susciten ante otra corte,
tribunal o juzgado, deben ser enviadas a ese juez constitucional (Mercado Prez,
2008).
En Colombia se sigue la modalidad de control difuso, desde antes de la expedicin
de la Constitucin Poltica de 1991 y de la creacin de la Corte Constitucional, se
viene ejerciendo ste control a travs del Consejo de Estado, con la Constitucin
del 1886 (Perez Escobar, 2004) el Consejo de Estado -que haba desaparecido
con la Constitucin de Rionegro de 1863- se restablece y tiene ms atribuciones,
como la de definir la constitucionalidad de los actos administrativos del orden
nacional y los actos jurdicos de los ministerios y dems, con carcter de gobierno
de mbito nacional que no tienen carcter de ley (Naranjo Mesa, 2003). Con la
Constitucin de 1991, se ratifica el control difuso en el ordenamiento jurdico
colombiano, gracias a la accin de tutela, con la cual, cualquier juez de la
Repblica tiene funcin de juez constitucional. Sin embargo, la Corte
Constitucional, en sentencia C-122 de 2011, afirma qu:
nuestro sistema de control de constitucionalidad sea calificado por la doctrina
como un sistema mixto ya que combina un control concentrado en cabeza de
la Corte Constitucional y un control difuso de constitucionalidad en donde
cualquier autoridad puede dejar de aplicar la ley u otra norma jurdica por ser
contraria a la Constitucin. (Corte Constitucional, 2011)
2. CONCEPTO

El Control de constitucionalidad es el mecanismo jurdico por el cual, para

asegurar el cumplimiento de las normas constitucionales, se realiza un
procedimiento de revisin de las normas ordinarias, y en caso de contradiccin
con la Constitucin se procede a la invalidacin de las normas de rango inferior
que no hayan sido hechas en conformidad con aquellas. El fundamento de este
control es el mantenimiento del Principio de Supremaca Constitucional.
(Hernndez Galindo, 2001) Esto es que la Constitucin de un pas es la norma de
mayor jerarqua a la cual deben sujetarse las normas de rango inferior,
entendindose por tales a las leyes dictadas por el parlamento, los decretos y
dems resoluciones dados por el Poder Ejecutivo o por entidades autrquicas y
las sentencias y dems resoluciones de los jueces, por lo cual las normas que
presuntamente no se ajusten al texto o normas constitucionales sern sometidas a
este procedimiento. (Justicia Constitucional, 2006)

3. CLASIFICACIN
Existen cuatro modos concretos para proteger la integridad de la Constitucin,
estas cuatro tcnicas hacen efectivo el control de la supremaca de la carta, lo cual
es el punto central del estado de derecho porque condensa el contrato social bajo
principios de democracia y libertad. Son el control por va de accin, el control
previo, el control oficioso o automtico y el control por va de excepcin.
3.1.

CONTROL POR VA DE ACCIN

Esta modalidad de control constitucional nace en Colombia con la reforma

constitucional de 1910. La palabra accin, en el derecho procesal, significa una
atribucin o potestad que tienen las personas para poner en marcha el aparato
jurisdiccional del estado (Biblioteca Jurdica Virtual ), viene de las antiguas actio

romanas, que eran creaciones jurdica de los pretores. En el derecho moderno, el

legislador cuando elabora los cdigos de procedimiento crea las acciones, sin
embargo, en materia constitucional, las acciones de control por va de accin son
de creacin jurisprudencial como en la antigua roma (Mercado Prez, 2008) y
tiene las siguientes caractersticas:
El titular de la accin es el ciudadano: por eso tambin es conocido
como accin ciudadana, porque los titulares de ste control son personas
naturales y con plena capacidad. Los ciudadanos, pueden en cualquier
momento demandar una ley o parte de ella, ante la jurisdiccin
constitucional, para solicitar que se declare inexequible, es decir, sin valor
en el ordenamiento jurdico.
Es imprescriptible: porque no est protegiendo intereses privados de tipo
patrimonial, sino la proteccin del orden jurdico establecido, la defensa de
la supremaca de la constitucin poltica.
Hay un actor y un demandado: como lo que se demanda es una ley, es
necesario integrar debidamente el litigio. El estado, por conducto del
Ministerio de Justicia y Derecho, siempre hace parte en estos procesos, al
igual que la Procuradura General de la Nacin, quien se supone, debe
representar los intereses de la comunidad.
No se necesita abogado para ejercer la accin: no existe el derecho de
postulacin, el titular de la accin es el ciudadano y por lo tanto ste est en
plena capacidad de ejercer su derecho. Debe especificar, de manera clara,
qu es lo demandado, los supuestos de hecho y el concepto de la violacin.
ste ltimo, es el ncleo de la demanda, all el individuo manifiesta por qu
cree que el texto legal demandado viola la constitucin y tiene que hacer un

estudio comparativo entre uno o mas textos constitucionales, y la ley o

leyes impugnadas del cual se desprenda en su argumentacin
Las sentencias son de nica instancia: la Corte Constitucional no tiene
superior jerrquico, por eso es un juez colegiado y all, previo a una
argumentacin donde se elabora el silogismo jurdico, se decide cual es la
ratio decidendi, la obiter dicta y se establece en la parte resolutiva la
exequibilidad o inexequibilidad de lo demandado.
3.2.

CONTROL PREVIO

Esta es otra modalidad por medio de la cual la Corte Constitucional decide el

fondo de materias taxativamente definidas en la Constitucin. Se hace antes de
que una ley sea promulgada y empiece a aplicarse. El control previo se ejerce
sobre los siguientes actos:
Las leyes ordinarias objetadas por el Presidente de la Republica
alegando inconstitucionalidad de las mismas: El Presidente puede
objetar

las

leyes

por

dos

motivos:

por

inconveniencia

por

inconstitucionalidad. Cuando es por inconveniencia, la motivacin es

poltica, devuelve la ley objetada al congreso para ver si el congreso acoge
o no las objeciones. Cuando la objecin es por inconstitucionalidad, la ley
pasa directamente a la Corte Constitucional para que verifique si las
razones dadas por el Presidente son o no validas en derecho.
Las leyes estatutarias: son una nueva modalidad creada por la
Constitucin del 91 y solo se pueden dictar para las materias especificas
que la Carta prev, desarrollan determinados temas en la Constitucin
como los estados de excepcin, la democracia participativa, etc. son de

rango superior a las dems leyes porque forman una unidad jurdica con la
con la constitucin en s. (Ballen, 1991)
Las leyes que apruebe el Congreso: pero solo es las que acte
convocando al pueblo a un referendo reformatorio de la Constitucin.

Las leyes aprobatorias de los tratados de Derecho Internacional: los

tratados de derecho internacional son actos jurdicos complejos o mltiples
porque estn conformados por varias fases o etapas de modo escalonado o
seriado, de modo tal que si una cualquiera no se perfecciona el tratado
carece de validez, no compromete a los estados firmantes. En Colombia,
esos tratados tiene control previo de constitucionalidad, es decir no se
puede pasar a una siguiente etapa de aprobacin si la Corte Constitucional
no ha hecho el control previo de la ley aprobatoria.
3.3.

CONTROL OFICIOSO O AUTOMTICO

Esta modalidad de control de constitucionalidad, fue creada en el derecho

colombiano con la reforma constitucional de 1961 y solo opera para los decretos
con fuerza de ley relacionados con los estados de conmocin, decretado por el
Presidente de la Repblica. Para que haya validez formal del decreto que declara
la conmocin, tiene que llevar la firma de todos los ministros y en la parte motiva
se tiene que especificar la razn, o razones, que llevan a hacer uso de la
conmocin; si no est debidamente motivado y la motivacin no es verificable
entonces la Corte Constitucional lo declarar inexequible. En el control oficioso
como ciudadano se puedes coadyuvar en el proceso, pero los trminos se
reducen en una tercera parte, haciendo ms breve el perodo para dictar la
sentencia.

3.4.

CONTROL POR VA DE EXCEPCIN

La excepcin de inconstitucionalidad o el control de constitucionalidad por va de

excepcin, se fundamenta en la actualidad en el artculo 4 de la Constitucin, que
establece que

La Constitucin es norma de normas. En todo caso de

incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica, se aplicarn

las disposiciones constitucionales. El control por va de excepcin lo puede
realizar cualquier juez, autoridad administrativa, e incluso particulares que tengan
que aplicar una norma jurdica en un caso concreto. Este tipo de control se realiza
a solicitud de parte en un proceso judicial o ex officio por parte de la autoridad o el
particular al momento de aplicar una norma jurdica que encuentre contraria a la
Constitucin. En este caso se debe subrayar que la norma legal o reglamentaria
que haya sido exceptuada por inconstitucional no desaparece del sistema jurdico
y contina siendo vlida ya que los efectos del control por va de excepcin son
inter partes, solo se aplican para el caso concreto y no anulan en forma definitiva
la norma que se considera contraria a la Constitucin. Por este hecho una norma
que haya sido exceptuada por cualquier autoridad judicial, administrativa o por un
particular cuando tenga que aplicar una norma, puede ser demandada ante la
Corte Constitucional que ejercer el control de constitucionalidad y decidir en
forma definitiva, de manera abstracta, general y con efectos erga omnes si la
norma exceptuada es constitucional o no. Teniendo en cuenta lo anterior,
considera la Corte que las excepciones de inconstitucionalidad que profieren las
autoridades judiciales, administrativas o los particulares cuando tengan que aplicar
una ley, no elimina la posibilidad que tiene la corporacin de realizar el control de
constitucionalidad de determinado precepto. (Corte Constitucional, 2011)

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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fundamentales. Bogot: Editorial Legis.
Ballen, R. (1991). Constituyente y Constitucin del 91. Bogot: Editora Jurdica.
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Biblioteca Jurdica Virtual . (s.f.). Obtenido de www.bibliotecajuridica.org
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Duguit, L. (1927). Trait de Droit Constitutionnel. Paris.
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Hernndez Galindo, J. G. (2001). Poder y Constitucin. Bogot: Editorial Legis.
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