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JOLANDA:

Contratos de Riesgo Compartido (JOINT


VENTURE)
El joint venture o contrato de riesgo compartido es una figura jurdica
utilizada en el mundo empresarial para enfrentar obligaciones civiles y
comerciales diversas. Se presenta cuando dos o ms empresas se unen para
un determinado requerimiento u obra o para la prestacin de un servicio y
en general cualquier actividad que implique efectuar inversiones o
actividades con fines muy amplios, a un plazo determinado, que puede ser
corto, mediano o largo de acuerdo a las caractersticas del negocio; y que
adems implica una serie de operaciones que incluyen la integracin del
capital que se invierte, know how (Es el conocimiento de tcnicas necesarias
para llevar a cabo eficazmente un proceso productivo) y colocacin en los
mercados.
Por lo general se trata de la explotacin de un negocio, proyecto en comn o
desarrollar una actividad econmica especfica, sin constituir una sociedad o
persona jurdica separada, acordando los asociados aportar bienes
materiales, asumir gastos, participar en las utilidades resultantes del
negocio, as como tambin responder por las prdidas en forma solidaria e
ilimitada.
En el joint venture los contratantes responden en forma conjunta frente a
terceros y asumen solidariamente los derechos y obligaciones derivados del
negocio para el cual se han asociado.
Este contrato es requerido especialmente para actividades de alta
especializacin que implica la complementacin de recursos financieros,
conocimientos tecnolgicos, investigacin y desarrollo, exploracin,
comercializacin, distribucin, exportacin, es normalmente utilizado para el
comercio internacional, en la actividad minera, licitaciones internacionales,
explotacin de los recursos naturales, navegacin, en el sector de
hidrocarburos, etc.
Es evidente que en esta alianza cada parte ensear a las otras varias
competencias, por lo que es evidente que aquellas competencias claves o
razn de ser de la compaa no es objeto de la alianza.
IMPORTANCIA
Permite la cooperacin en investigacin y desarrollo con empresas y
organizaciones a nivel internacional as como con universidades,
entidades gubernamentales, asociaciones benficas y ONGs.
Permite adems la integracin de los mercados mundiales para el
cumplimiento de las demandas generadas, por ejemplo, por el tratado
de libre comercio entre el Per y Estados Unidos, en el que los
pequeos y medianos productores tendrn que asociarse entre ellos
para cumplir oportunamente los pedidos con productos de alta
calidad a precios de mercado.

Permite competir con los mercados internacionales. El fenmeno de


globalizacin obliga a ms empresas a competir con productos de
igual o mayor calidad a bajos precios. Hoy en da el mercado es cada
vez ms amplio. No slo competimos con empresarios nacionales sino
tambin con extranjeros quienes tienen polticas de estado distintas a
las peruanas.
Permite el acceso de empresarios peruanos a tecnologas y
experiencias del extranjero.

FRANCO
LA ALIANZA COMO GENERADOR DE VALOR
Las alianzas empresariales y uniones estratgicas pueden generar el
incremento del valor agregado de una determinada empresa, producto o
servicio.
La experiencia y el roce con otras empresas permiten adquirir un know how
que por s sola una empresa no podra obtener.
EL JOINT VENTURE PERMITE:

Acceso al capital y financiamiento extranjero


Disminuir el tiempo en la elaboracin y fabricacin de productos
Mejorar la calidad
Reduccin de costos y riesgos
Mayor especializacin
Creacin de nuevas lneas de produccin.
Acceso a los mercados extranjeros
Limita el riesgo del inversionista
Reduce costos administrativos
Permite tener contabilidad separada del de las empresas que lo
componen

ADMINISTRACION DEL JOINT VENTURE


Como el joint venture implica la creacin de una estrategia que importa
mayor dedicacin, tiempo y esfuerzo para la puesta en marcha de un
negocio especifico, debe contar con una administracin gerencial fluida.
Uno de los aspectos de mayor importancia en la puesta en marcha del joint
venture es cmo ejecutar un control efectivo. No siempre el control se ejerce
en proporcin al aporte en el capital social.
Existen diferentes formas de control, sea a travs de acuerdos formales,
como son los acuerdos entre los asociados con contratos accesorios que
respalden cada uno de los acuerdos o por personal gerencial y tcnico
altamente capacitado propuesto por cada asociado en la empresa conjunta.
Esto permite al socio contar con una comunicacin actualizada y veraz sobre
el proceso del proyecto en ejecucin.

Obligaciones de los intervinientes en un Joint Venture:

Actuar en comn, en tanto el propsito de los contratantes es la


realizacin de un fin comn, para lo cual deben participar
conjuntamente en la gestin y administracin del proyecto
compartido.
Contribuir al fondo comn que representa el soporte econmico de
para la realizacin de la gestin.
Respetar el sistema pactado y acordado para el uso en comn de los
bienes y servicios, propios y conjuntos, destinados a la operacin.
Cada una de las partes es un representante natural de las dems, en
todo aquello razonablemente vinculado a la operacin conjunta.

Beneficios de implementar un Joint Venture:

Tener la posibilidad de aumentar tus ventajas competitivas.


Abarcaras nuevos mercados, lo que aumentara tus ventas y tus
ganancias.
Extender el nmero de clientes.
Ahorrar dinero compartiendo costos de operacin.
Ahorrar dinero compartiendo costos de publicidad y marketing.
Ahorrar tiempo, compartiendo carga de trabajo.
Compartir recursos que te seran imposible utilizar actuando solo.
Ofrecer a tus clientes nuevos productos y servicios.
Servirse del know how y manejar mayor informacin.
Ganar nuevos asociados de negocio.

Los problemas ms frecuentes y que pueden llevar al fracaso de un Joint


Venture son:

La adaptacin a una cultura distinta, en el caso de Joint Ventures


extranjeras.
Deficiente integracin y comunicacin entre los socios, propiciando
prdidas.
Divergencia en cuanto a los objetivos estratgicos.

JESICA
EN NUESTRO PAS
Se utilizan bajo la denominacin de empresas mixtas, las que se diferencian
de las dems modalidades que pueden adoptar la sociedad mercantil
comn.
Entre los rasgos que las distinguen podemos sealar: la presencia de dos o
ms socios de diferentes pases, accin conjunta de los socios, objetivo
determinado, participacin en la contribucin, en los riesgos, beneficios y en
el control financiero, transferencia de tecnologa, agilidad y flexibilidad en la
forma para adaptarse a los requerimientos de la legislacin.
CARACTERSTICAS

Como ya lo hemos sealado es un acuerdo asociativo entre dos o ms


personas naturales o jurdicas, con un objetivo comn, que se realiza
por un tiempo determinado, sin implicar una entidad con personalidad
jurdica propia, no obstante la jurisprudencia ha ido definiendo las
caractersticas propias de esta clase de asociaciones.
Debido a que no implica ningn tipo de contrato, los socios deben ser
responsables, en igualdad, por consecuencias positivas o negativas
de la ejecucin del proceso.
Por consiguiente estas formas asociativas, son utilizadas en general,
por empresas que tienen intereses en comn, y que por presentar
carencias o dificultades para lograr un fin especfico, no pueden
encarar individualmente el proyecto.
Otra razn de peso sera que resolvieron que el trabajo compartido
hace ms eficiente el uso de los recursos.
Las grandes y las medianas corporaciones ya se estn juntando, las
pequeas empresas tambin lo pueden hacer sobre unas mnimas
bases formales.
En Latinoamrica, slo se estn empezando a conocer e implantar
formalmente.

CLUSULAS PARA CREAR UN JOINT VENTURE

Definir el objetivo principal: Debe ser un objetivo del que todas las
partes se van a ver beneficiadas.
Presupuestar costos de inversin requeridos:
Dinero
Tiempo
Especificar la contribucin de las partes:
Recursos fsicos.
Recursos financieros.
Recursos tecnolgicos.
Talento humano.
Detallar los procesos administrativos y control de la operacin.
Quin dirige qu...?
Quin es responsable por...?
Precisar informaciones confidenciales: En todo tipo de negocio hay
informaciones que no las pude conocer nadie ms.
Resolver requisitos de seguros: es necesario tener todos los seguros
al da, para evitar prdidas monetarias, tambin para evitar posibles
demandas legales por algn evento realizado indebidamente o sin el
debido permiso.
Planes de emergencia: Siempre hay que prever situaciones e idear
planes de contingencia.
Idioma: la mayora de las veces que se hace este tipo de acuerdo es
entre empresas que se encuentra en diferentes pases
Medios de comunicacin: Debe definirse cules sern los medios de
comunicacin para evitar desvos de informacin.

Limitar la distribucin econmica de los resultados: El dinero es y


seguir siendo la mayor causa de problemas en el mundo, es por eso
que es necesario destinar el porcentaje de los recursos, antes de
implantar el proyecto.

CARLITOS
ANALISIS DEL JOINT VENTURE EN LA LEGISLACION NACIONAL
Legislativamente en nuestro pas por vez primera
se
menciona
el
trmino joint venture en el Decreto Supremo N 010-88- PE (22 de marzo
de 1988) artculo 1 inciso a), que tena por objetivo adoptar diversas
opciones de participacin transitoria de embarcaciones pesqueras
extranjeras especializadas para lograr los objetivos nacionales de satisfacer
la demanda alimenticia nacional. Tal norma sealaba que en los
contratos que se celebren con embarcaciones de bandera extranjera dentro
de aguas jurisdiccionales podan tener la modalidad de
joint venture
(artculo 1, inciso a), Decreto Supremo N 010-88-PE).
Es slo a partir del Decreto Legislativo N 662 en que encontramos una
referencia concreta y caractersticas generales de lo que es el contrato de
joint venture de acuerdo a la doctrina internacional y la jurisprudencia que
sobre la figura ha ido cincelando la prctica contractual internacional.
Dicho numeral seala, que el Estado promueve y garantiza las inversiones
extranjeras ...en cualesquiera de las formas empresariales o contractuales
permitidas por la legislacin nacional. Posteriormente la misma numeral
seala entre las modalidades una cuyas caractersticas generales podran
estar indicando que se tratara de un joint venture.
En efecto el inciso h del artculo 1 del Decreto Legislativo N 662 seala:
... sern consideradas como inversiones extranjeras las inversiones
provenientes del exterior que se realicen en actividades eco- nmicas
generadoras de renta bajo cual- quiera de las siguientes modalidades;...
Los recursos destinados a contratos de asociacin en participacin o
similares
que
otorgan al
inversionista extranjero una forma
de
participacin en la capacidad de produccin de una empresa, sin que
ello suponga aporte de capital y que corresponde a
operaciones
comerciales de carcter contractual a travs de las cuales el inversionista
extranjero provee bienes o servicios a la empresa receptora a cambio de
una participacin en volumen de produccin fsica, en el monto global de
las ventas o en las utilidades netas de la referida empresa receptora.
Tal literal se aproxima a lo que podemos considerar un joint venture
contractual pues seala que el inversionista extranjero puede participar en
la capacidad de produccin de una empresa sin que ello suponga aporte de
capital, lo que significa que puede actuar en cualquier actividad y no
involucrarse en el capital social de la empresa. As mismo menciona que la
remuneracin que percibe el inversionista por concepto de su participacin
puede estar representada por el pago de unidades fsicas de produccin, por
el monto global de las ventas o por las utilidades netas, lo que diferencia

claramente en los dos primeros medios de pago- que se tratara de una


vinculacin contractual no estatutaria. Sin embargo, al mencionar un tercer
medio de pago (utilidades netas) estara acercndose a la forma usual del
pago al socio en una sociedad mercantil. Este primer dispositivo legal
podemos considerarlo como una forma tmida de introduccin del joint
venture en el derecho positivo peruano.
Finalmente, este breve proceso de determinacin legislativa del contrato
de joint venture alcanza una mayor precisin al promulgarse el Texto
nico Ordenado de la Ley General de Minera (Decreto Supremo N 01492-EM) que no hace ms que recoger el articulado del Decreto Legislativo
N 708. As el Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera en su
artculo 204 seala:
El titular de actividad minera podr realizar contratos de riesgo
compartido (joint venture) para el desarrollo y ejecucin de cualesquiera
de las actividades mineras.
Conforme a su naturaleza, los contratos de riesgo compartido son de
carcter asociativo, destinados a realizar un negocio comn, por un plazo
que podr ser determinado o indeterminado, en el que las partes aportan
bienes o recursos o servicios que se complementan, participando en la
utilidad, el ingreso bruto, la produccin u otras formas que convengan,
pudiendo ejercer cualquiera de las partes o todas ellas la gestin del
negocio compartido.
Estos contratos debern formalizarse por escritura pblica e inscribirse
en el Registro Pblico de Minera.
El inciso a) del artculo 1 del Decreto Supremo N 162-92-EFE, Reglamento
de los Decretos Legislativos Nos. 662 y 757 sobre Garantas a la Inversin
Privada en el pargrafo a.3) introduce el trmino inversiones de riesgo
equiparndolo al de joint venture y manteniendo un concepto de esta
operacin similar al del Decreto Legislativo N 662 artculo 1, a.3) cuando
seala que: los recursos destinados a inversiones de riesgo (joint venture),
que son las inversiones que realizan los inversionistas en bienes o
servicios para las empresas, que no constituyen aporte de capital sino
operaciones comerciales de carcter contractual por medio de las cuales se
otorga al inversionista una participacin en el volumen de la produccin
fsica, en el monto global de las ventas, o en las utilidades netas de la
empresa.
Como se puede apreciar la legislacin peruana va avanzando en la
determinacin de los lineamientos de esta figura y llega incluso a esbozar
las caractersticas de aquella modalidad econmica sealada en el inciso
h) del artculo 1 del Decreto Legislativo N 662 indicando que es el de una
inversin de riesgo o joint venture. Esta es una mencin importante en aras
a determinar esta modalidad contractual, sin embargo, debemos admitir
que no ayuda, total- mente, a establecer un criterio comn sobre este
contrato ya que mientras el Texto nico de la Ley General de Minera habla
de contratos de riesgo, el Reglamento de los Regmenes de Garanta habla
de las inversiones de riesgo que jurdicamente son dos acepciones
diferentes.

En el mbito de las normas sobre inversin ha sido incluido el contrato de


joint venture en la Ley de Promocin de la Inversin Privada en las
Empresas del Estado; Decreto Ley N 26120 en su artculo 2 que modifica al
artculo 2 del Decreto Legislativo N 674 encuadrndolo como una
modalidad que promueve el crecimiento de la inversin privada en el
mbito de las empresas que conforman la actividad empresarial del
Estado.

EN LA MINERIA PERUANA
REQUISITOS DEL CONTRATO DE RIESGO COMPARTIDO (JOINT
VENTURE) PARA SU INSCRIPCIN EN LOS REGISTROS PUBLICOS
a) Objeto
b) Domicilio
c) Aportes
d) Plazo
e) Denominacin
f) El o los representantes, sus facultades y domicilio comn

BASE LEGAL

D.S. No. 014-92-EM, TUO de la Ley General de Minera, Arts. 10, 90,
204 y 205 (Pub. 04.06.92).
D.S. No. 003-94-EM, Reglamento de Diversos Ttulos del TUO de la Ley
General de Minera, Art. 128, 129, 151 a 165 (Pub. 15.01.94).
Cdigo Civil, Arts. 140, 1351, 1352, 1354 (Pub. 25.07.84).
R. No. 052-2004-SUNARP/SN, Reglamento de Inscripciones del
Registro de Derechos Mineros, Arts. 6, 10, 29, 39 y 40 (Pub.
12.02.2004).

SNAIDER
CONSIDERACIONES ADICIONALES
Salvo acuerdo contractual expreso en contrario, no existe solidaridad ni
responsabilidad de las partes en los contratos de riesgo compartido por los
actos y las operaciones de sta, ni por las obligaciones contradas por ella
frente a terceros, quedando limitada la responsabilidad de las partes
contratantes a los aportes comprometidos.
La quiebra de cualquiera de las partes o la incapacidad o muerte de las
partes individuales no conlleva necesariamente la terminacin del contrato
de riesgo compartido.

Aquellas personas que celebren contratos de riesgo compartido con titulares


de la actividad minera, a los que se hubiere otorgado las garantas de
estabilidad tributaria, tendrn las mismas garantas que las otorgadas al
titular de la actividad minera, de acuerdo al porcentaje o monto que les
corresponda en el contrato de riesgo compartido.
Las modificaciones del contrato, la designacin de los representantes o su
revocatoria y, en su caso, la designacin de los liquidadores, debern
inscribirse tambin en el Registro de Derechos Mineros del Registro de la
Propiedad Inmueble de la Oficina Registral del lugar del domicilio sealado
en el contrato.
Las personas naturales o jurdicas nacionales, que posean concesiones
mineras en la franja fronteriza de cincuenta (50) kilmetros podrn suscribir
contratos de riesgo compartido con personas naturales o jurdicas
extranjeras, previo el cumplimiento de los requisitos que establece la Ley.
EL CONTRATO DE RIESGO COMPARTIDO EN EL SECTOR MINERO
Nuestros legisladores han sido innovadores en la elaboracin de estas
normas, en cuanto han aceptado la existencia de este contrato y lo han
introducido a nuestro rgimen jurdico, sin reglamentarlo, dando un
concepto importante al respecto aunque no completo y posibilitando la
presencia de esta figura en las operaciones y comercializacin dentro
del sector minero.
Como sealamos anteriormente la primera referencia jurdica del
contrato de riesgo compartido aparece en el Decreto Legislativo N 708,
Ley de Promocin de Inversiones en el Sector Minero. Posterior- mente el
Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera (Decreto Supremo N
014-92-EM) recoge los conceptos del con- trato de riesgo compartido.
Procederemos a desmembrar el artculo pertinente, a efecto de su mejor
anlisis. As el artculo 204 seala:
Conforme a su naturaleza, los contra- tos de riesgo compartido son de
carcter asociativo, destinados a realizar un negocio comn, por un
plazo que podr ser determinado o indeterminado, en el que las partes
aportan bienes o recursos o servicios que se complementan, participando en
la utilidad, el ingreso bruto, la produccin u otras formas que convengan,
pudiendo ejercer cualquiera de las partes o todas ellas la gestin del
negocio compartido.
Esta norma asimila la figura del contrato de Riesgo Compartido al del joint
venture, considerndolo no slo como un mismo tipo de contrato sino como
una traduccin del trmino anglosajn. Ello se deduce del artculo 204
ab-initio del Texto Unico Ordenado de la Ley General de Minera cuan- do
seala que: el titular de la actividad minera podr realizar contratos
de riesgo compartido (joint venture).... Esta es la acepcin conceptual
de la figura ya que la traduccin literal ms conocida es aventura
conjunta o riesgo conjunto. Esta es la misma lnea que la seguida para
tratar este contrato en el sector minero del derecho boliviano que lo
denomina
contrato
de riesgo compartido a la modalidad conocida
internacionalmente como joint venture (Decreto Supremo N 22407).

Segn el derecho positivo peruano, en el artculo comento los contratos de


riesgo compartido, son de carcter asociativo. De esta manera se
sigue el criterio de algunos aportes doctrinarios del derecho
latinoamericano, aunque los trabajos ms importantes no hablan de que
la naturaleza del contrato sea de carcter asociativo, sino que se refieren
al joint venture como una asociacin. Tal es el caso de Caballero Sierra
(los Consorcios Pblicos o Priva- dos); Luiz Olavo Baptista (Les Joint
ventures dans les relations Internationales y Uma introducao as Joint
Ventures) y Carlos Cesar Borromeu de Andrade (Joint Venture).
Diversas son las razones por las cuales se incluy este tipo contractual en
la Ley de Inversiones al Sector Minero. Algunas de las principales:

Porque la minera es uno de los sectores que ms necesita de fuertes


inyecciones de capital a lo largo de todo el proceso. Altos costos y
altos riesgos.
Por la necesidad de introducir nueva tecnologa as como knowhow a un precio accesible.
Por la necesidad de entrar a nuevos mercados.
Por la necesidad de que aporten maquinarias especializadas que no
se producen en el pas, as como repuestos que son de altos costos a
nivel internacional y muchos de ellos inexistentes en el mercado
nacional.
Para volver a situar al sector minero como la primera fuente de
divisas para el pas.
Por la urgencia de un efectivo reflota- miento que de no llegar a
tiempo llevara al colapso a la minera peruana.
Para aprovechar al mximo nuestros re- cursos naturales pero ya no
ofrecindolos al mercado externo como materias primas sino como
productos finales.

El propsito del Contrato de Riesgo Compartido es realizar un negocio


comn por un plazo determinado o indeterminado.
Esto tiene pleno sustento en toda la doctrina jurdica internacional que
seala
que
el joint venture tiene por objeto una actividad comn
especfica y claramente sealada. An cuando el plazo segn el
artculo precitado nos dice que podr ser determinado o indeterminado y
la opinin uniforme de la doctrina es sealar el plazo como determinado,
debemos entender que la norma al incluir el trmino indeterminado
debe interpretarse como determinable ya sea en razn del cumplimiento
del objeto del contrato o que las caractersticas de las obras as lo sealen.
En resumidas cuentas pueda de alguna forma razonable establecerse
cundo es el vencimiento del plazo del contrato, por lo tanto con una fecha
posible de conocer.
Respecto a los aportes y a la participacin en la gestin y la distribucin
de las utilidades, debemos sealar que: la norma establece que las partes
pueden aportar bienes o recursos o servicios; debiendo entenderse
como tales: equipos, maquinarias, marcas, nombres, servicios de
comercializacin, o explotacin de licencias, operaciones de know-how, que

generalmente son servicios. Debemos aadir que al referirse la norma a los


recursos como una de las posibilidades de aporte, podemos incluir como
tal la contribucin pecuniaria sin que sta pueda ser considerada, en este
caso, como crdito.
Una caracterstica muy importante y que diferencia esta figura de la del joint
venture corporation, aun cuando no la excluye, es que los coventures
pueden participar de las utilidades, el ingreso bruto de la operacin, el
propio resultado productivo (pagos en especies) u otras formas que
convengan. Ello significa que los coventures no solamente participan de
las utilidades como correspondera a cualquier negocio y pro- piamente a
una sociedad comercial, sino que pueden convenir que sus beneficios
estn pactados en el ingreso bruto en un lapso determinado y an antes de
que se pueda determinar que el resultado de la operacin en un ejercicio
haya generado utilidades. Asimismo, las partes pueden pactar que su
participacin en el
negocio est representada por una parte de la
produccin. Esta creemos es una caracterstica propia de las modalidades
del contrato de riesgo compartido en esta modalidad y ha sido entendida
as por nuestros legisladores y enfocada hacia el sector minero, es decir, lo
que mencionamos anteriormente como en el joint operating agreement y
en el unitization agreement. Si bien es cierto esta posibilidad
de
participacin en los beneficios de la gestin, a travs de la produccin,
puede ser comn a cualquier negocio, es ms prctico y viable en la
actividad minera ya que de esta forma los co-ventures podran percibir
sus utilidades a travs del mineral que extraen y ellos de forma individual
comercializarlos. Pongamos por caso el de una empresa extranjera que
celebra un contrato de riesgo compartido con una empresa peruana
titular de un yacimiento minero y que a aquella primera le interesa ms
disponer del material para comercializarlo a travs de sus propios
canales que el de percibir utilidades que se generaran por la accin de la
comercializacin que del mineral haga la unidad operadora del contrato de
riesgo compartido.
Finalmente sobre este punto, el artculo 204 deja abierta la posibilidad a que
las partes determinen otras formas de participacin en las utilidades. Lo
cual es ideal pues no limita la figura y permite que mantenga su flexibilidad.

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