EL DOMICILIO EN DERECHO INTERNACIONAL

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PROBLEMAS COMUNES A LA DETERMINACIN DEL DOMICILIO Y DE

LA RESIDENCIA

INTRODUCCIN
Hoy en da en nuestro pas se cuestiona mucho las decisiones judiciales contenidas en
una resolucin que emana del rgano Judicial, este cuestionamiento se da cuando
aquella decisin vulnera el Debido Proceso y la Tutela Jurisdiccional Efectiva, razn por
la cual se hizo imperante que se diera una solucin que pudiera restablecer los
derechos vulnerados por esta decisiones judiciales y que a la vez se asegure el respeto
del debido proceso y de la Tutela Jurisdiccional Efectiva y que las decisiones judiciales
sean respetuosas y conforme a los derechos constitucionales inherentes a cada
persona.
De esta manera y con el pasar de los aos se fue desarrollando y perfeccionando el
derecho internacional privado, ya que la necesidad del hombre se fue incrementando
debido a diferentes acontecimientos tales como el maquinismo o industrializacin,
guerras mundiales, entre otros;
Debido a esto y otras necesidades de tipo econmico se dio pie a la creacin de los
derechos humanos, como compilacin de derechos, los cuales son un primer paso para
el reconocimiento mundial de ciertos preceptos que en cualquier territorio deban ser
respetados.

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I.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

EL DOMICILIO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. 1. DESCRIPCION DE LA REALIDAD PROBLEMTICA.
1.1.1.- CARACTERIZACIN DE LA REALIDAD PROBLEMTICA DEL DOMICILIO
Fueron muchas las razones por las que en el Cdigo de 1984 dio un viraje tan radical a
favor del factor domiciliario, como son:
1. Regirse por el factor domiciliario se ajusta mejor a las realidades demogrficas,
econmicas y sociales de nuestro pas.
2. La orientacin actual del continente Americano se perfila claramente en direccin
del criterio domiciliario esto se puede observar en el Tratado de Montevideo de
1940 y el CIDIP II de 1979.
3. Desde un punto de vista social el domicilio promueve la adaptacin de los
extranjeros en el medio que habitan, pues elimina y combate los ghettos sociales
que se construyen en torno a grupos de personas reguladas por leyes y
costumbres extraas al lugar en el que residen en forma habitual, el criterio
domiciliario facilita la integracin del inmigrante en la sociedad que lo rodea.
4. En muchos casos facilita tremendamente la correcta aplicacin de ley competente
al hacer coincidir la ley aplicable con la lex fori (lugar de tramitacin del proceso),
pues resulta normal que la mayor parte de las actividades de la personase realicen
en el lugar de su domicilio, lo que permite que los jueces, notarios, registradores,
funcionarios pblicos, etc., apliquen el ordenamiento jurdico que mejor conocen y
manejan.
5. Soluciona objetivamente las ambigedades que surgen en torno al concepto
jurdico de nacionalidad. Debemos anotar que este argumento resulta
especialmente relevante en el Per y otros pases de Ibero Amrica que tienen
celebrados una serie de convenios de reconocimiento de doble nacionalidad.
6. Resuelve favorablemente el problema de las familias de nacionalidad mixta, que de
aplicarse la nacionalidad como parte de contacto estaran expuestas a una
heterogeneidad legal de estar vinculados los miembros de la familia a distintos
ordenamientos jurdicos, situacin que constituye un foco de posibles conflictos.
Por el contrario el criterio del domicilio homogeniza la ley aplicable a la familia.
7. Desvincula a personas desarraigadas de su pas de nacimiento, tales como
refugiados, inmigrantes, perseguidos polticos, grupos tnicos cerrados, de
ordenamientos jurdicos con los cuales mantiene una relacin formal, dbil o nula
en la realidad de los hechos, que incluso puede repugnar a los principios morales,
ticos de la persona.
8. Para algunos el domicilio es un factor de conexin de fcil y objetiva determinacin,
que no presente las complicaciones que si trae consigo el concepto jurdico de
nacionalidad.
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9. Facilita la vida internacional de las personas al reconocer como vlidos los actos
jurdicos realizados al amparo del ordenamiento legal del lugar donde habitan.
Evita en este sentido los conflictos que suscita el retorno de una persona a su pas,
cargada de derechos adquiridos al amparo de ordenamientos jurdicos extranjeros
que podran cuestionarse de aplicarse su ley nacional de manera persecutoria.
1.1.2.- FACTORES DE CONEXIN
Son aquellos factores de relacin que el Derecho Internacional Privado reconoce con la
finalidad de cumplir con su objetivo final, es decir, vincular a una persona, cosa,
situacin, relacin jurdica, etc., con un ordenamiento jurdico nacional especfico que
las regule. Tambin llamados puntos de contacto, punto de conexin, entre otros.
Wolf los define como: "Las circunstancias que pueden servir como criterios para la
determinacin del derecho aplicable".
1.2.1.-LOS FACTORES DE CONEXIN
La doctrina y el derecho comparado reconocen una serie de factores de conexin de
general aceptacin que permiten a los tratadistas esbozar una serie de clasificaciones
atendiendo a distintos criterios. Una de las clasificaciones ms aceptada es la del
profesor espaol Miaja de la Muela, quien clasifica los factores de conexin de la
siguiente forma:
Personales.- Nacionalidad de una persona. Domicilio Residencia habitual. Estancia en
el territorio de un pas.
Reales.- Lugar de situacin de un bien mueble o inmueble (lex rei sitae). Pabelln de
una nave o aeronave.
1.2.2.- RELACIN A LOS ACTOS
Lugar de realizacin de un acto (locus regis actum), lugar de cumplimiento de la
obligacin, lugar de tramitacin de un proceso (lex fori).
Como es fcil advertir algunos factores de conexin son meros hechos e situaciones
objetivas que no requieren calificacin jurdica previa, la estancia en un lugar o la lex
fori por ejemplo. Otros, sin embargo, son conceptos jurdicos en si mismos, y como
tales requieren definicin y calificacin previa, como son la nacionalidad, el domicilio, el
lugar de celebracin de un contrato entre ausentes, etc. Es por ello que, cuando el
factor de conexin est constituido por un concepto jurdico se debe calificar o
interpretar de acuerdo con las normas de la lex fori, en nuestro caso el ordenamiento
jurdico peruano.
1.1.3.- LA CONEXIN EN LA LEY PERUANA Y EL CDIGO CIVIL PERUANO
El Cdigo Civil Peruano de 1984 sigue la teora del domicilio internacional como
conexin en toda materia de estado, capacidad, existencia de persona natural,
relaciones familiares y sucesin mortis causa. Se consagra as la superioridad del
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domicilio como factor de conexin sobre la nacionalidad porque se ajusta mejor a las
relaciones demogrficas, econmicas y sociales de nuestros pases, y porque ha sido
expresa e implcitamente propugnada por gran nmero de especialistas en la materia.
Nos preguntamos, es conveniente esta modificacin del domicilio como punto de
conexin frente al sistema de la nacionalidad?
Los hermanos Tovar lo creen as porque de estos principios surgen tanto el Tratado de
Montevideo de 1940 y el CIDIP nmero II de 1979.
El domicilio "promueve la aceptacin de los extranjeros en el medio que habitan" y
"predomina en los pases de de inmigracin". Creemos que en sistemas como el
nuestro, el principio del domicilio es principalsimo.
La regla general es que el domicilio internacional es el del domicilio interno, ya que, las
personas se encuentran fijadas a un lugar determinado y estn tambin en un lugar
determinado en un pas, si se nos disculpa esta tautologa gramatical. Pero, puede
darse el caso de que falte el factor de conexin consistente en el domicilio conyugal, ya
que, este puede no haberse constituido.
En tal caso, debe buscarse un factor de conexin especial o ad hoc y supletorio. As
trata, por ejemplo, el artculo 2084 del Cdigo Civil peruano sobre la filiacin
extramarital que reza: "La determinacin de la filiacin extramarital, as como sus
efectos y su impugnacin, se rigen por la ley del domicilio comn de ambos
progenitores y del hijo o, en su defecto, por la del domicilio del progenitor que tiene la
posesin de estado respecto al hijo".
Si ninguno de los progenitores tuviera la posesin de estado, se aplicar la ley del
domicilio del hijo.
1.1.4.- PRINCIPALES CAMBIOS INTRODUCIDOS POR EL CDIGO CIVIL DE 1984
Sobre los factores de conexin, el Cdigo de 1984 trae cuatro importantes variantes en
relacin al Cdigo Civil anterior:
a) El nuevo Cdigo adopta decididamente el domicilio internacional como factor de
conexin preponderante en todo lo relativo al estado, capacidad, existencia de la
persona natural, relaciones familiares y sucesin mortis causa. Se puede afirmar que el
Cdigo de 1984 se enmarca decididamente dentro de la corriente domiciliaria.
b) Se ha eliminado de forma absoluta la nacionalidad como factor de conexin dentro
de nuestro ordenamiento jurdico. En ninguna categora, ni siquiera subsidiariamente,
se toma en cuenta la nacionalidad como unto de contacto.
c) Se ha eliminado la ilgica discriminacin que contena el artculo V del ttulo
Preliminar del Cdigo Civil de 1936, que distingua entre peruanos y extranjeros
utilizando distintos factores de conexin para unos y otros, la nacionalidad para los
peruanos y el domicilio para los extranjeros.

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d) Al desligar a los peruanos de su ley nacional en todo lo referente a relaciones

familiares, que persegua a la persona donde quiera que fuere, se ha internacionalizado
nuestro derecho internacional privado, pues, se ha admitido y dado cabida a
ordenamientos jurdicos extranjeros en la regulacin de instituciones fundamentales,
tales como el matrimonio, el divorcio, la filiacin, etc.
II. OBJETIVO GENERAL
2.1. Problemas comunes a la determinacion del domicilio y de la residencia
III. OBJETIVOS ESPECFICOS
3.1. Anlisis del domicilio como factor de conexin en nuestro cdigo civil
II. OBJETIVO GENERAL
2.1. LA ADQUISICIN DE UN DOMICILIO O DE UNA RESIDENCIA POR UN
EXTRANJERO
El goce de un domicilio o de una residencia en el territorio de un Estado del que una
persona no tiene la nacionalidad puede suscitar una cuestin previa de condicin del
extranjero, a saber, si la atribucin de un domicilio o de una residencia est ligado al
respeto por el extranjero de las disposiciones de polica administrativa a las que se
subordina la regulacin de su estancia.
A la distincin entre permiso de estancia y permiso de establecimiento.
a) corresponde una diferencia anloga entre la cualidad de "residente" y la
de "domiciliado" de que cada uno de esos ttulos investira al extranjero
que es su portador?
b) El extranjero en estancia ilegal o el extranjero afectado por una medida de
expulsin pueden todava adquirir (o conservar) un domicilio o incluso una
residencia en el pas en el que se encuentren efectivamente?.
2.2. LA PRUEBA DEL DOMICILIO O DE LA RESIDENCIA
Ciertos elementos fcticos que corresponden a la definicin del domicilio o de la
residencia constituyen el objeto de una prueba preconstituida.
As, el hecho de la residencia real se atestigua por las menciones de los registros de
poblacin, la prueba de intencin de cambiar de domicilio resulta, como prev el artculo
104 del Cdigo Civil francs, "de una declaracin expresa, hecha tanto en el municipio
del lugar que se abandonar, como en la del lugar al que se trasladar su domicilio".
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Es preciso preguntarse si la veracidad de los hechos constatados por la autoridad

administrativa o si la sinceridad de las declaraciones de voluntad que recoge se
imponen a los tribunales a los que corresponde determinar el domicilio o la residencia
en su condicin de factor de aplicabilidad o de punto de conexin o de concepto del
derecho procesal internacional.
Algunos legisladores han transformado las menciones contenidas en los registros de
poblacin en prueba irrefutable del domicilio o de la residencia. Esta es la solucin del
legislador belga en materia judicial, pero la misma solucin se ha extendido a veces a la
determinacin del domicilio civil.
2.3. RECHAZO DE TODA REFERENCIA ESTEREOTIPADA AL DERECHO INTERNO
DE LA
LEX FORI
Para la determinacin del domicilio o de la residencia, las dos principales soluciones
utilizadas por la doctrina son la referencia pura y simple al derecho interno de la lex fori
y la elaboracin de una norma de conflicto de leyes distinta, anloga a la que rige la
determinacin de la nacionalidad.
Una primera objecin es comn a las dos soluciones, ya que la segunda supone, como
la primera, que el derecho interno de cada Estado proporciona una definicin unvoca
del domicilio y, al menos, que contiene normas para la determinacin del domicilio
adaptada a las exigencias propias de la norma de derecho internacional privado, lo que,
como se ha visto, no ocurre siempre.
Contra la segunda solucin se puede objetar que reproduce, respecto a la
determinacin del domicilio o de la residencia, los riesgos de conflictos positivos y
negativos que caracterizan la determinacin de la nacionalidad. En efecto, la misma
persona puede cumplir simultneamente los criterios diferentes segn los cuales las
leyes de dos estados le atribuyen un domicilio en sus respectivos territorios, pero en
otras circunstancias la dispersin de los elementos materiales de localizacin puede ser
tal que ningn Estado le considere como domiciliado en su territorio.
La tercera objecin es propia de la determinacin del domicilio o de la residencia segn
el derecho interno de la lex fori cuando este derecho ha incorporado exigencias de
naturaleza administrativa, llegando a veces, hasta supeditar la determinacin del
domicilio a las menciones contenidas en un registropblico.
Esta solucin no podra extenderse a la determinacin de un domicilio o de una
residencia cuya prueba irrefutable, en razn a su localizacin en el extranjero, estuviera
ligada al funcionamiento de las autoridades de otro pas, cuando en este pas no
existan autoridades anlogas o cuando las informaciones que deben registrar no tengan
el mismo mbito jurdico.
2.4. SOLUCIN PROPUESTA
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2.4.1. LA AUTONOMA DE LOS CONCEPTOS DE DERECHO INTERNACIONAL

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a) Para dar una solucin correcta a la determinacin del domicilio o de la
residencia, ya sean factores de aplicabilidad, puntos de conexin o conceptos de
derecho procesal internacional, es preciso partir de la interpretacin de la norma
de derecho internacional privado a la que pertenecen estos conceptos.
Ello entraa varias consecuencias: la autonoma del domicilio o de la residencia
como conceptos de derecho internacional privado y su determinacin segn el
derecho internacional privado del pas al que pertenece la disposicin en
cuestin (reenvi) y tambin la elaboracin de soluciones diferentes en materia
de conflictos de autoridades y de jurisdicciones y en materia de conflicto de
leyes.
b) La elaboracin de un concepto autnomo, propio del derecho internacional
privado, plantea el riesgo de parecer una solucin tan formal como la referencia
al derecho interno de la lex fori si, a falta de una definicin explcita que pudiera
ser la obra del legislador nacional, no se dan algunas directrices para
proporcionar a este concepto su contenido.
c) En materia de conflictos de autoridades y de jurisdicciones, el carcter unilateral
de la norma de competencia judicial no constituye un obstculo para que sea
remitida a la definicin de domicilio establecida en el derecho procesal interno.
Cuando una norma de este tipo pertenece a un tratado internacional, o bien hay
que elaborar un concepto comn a los Estados contratantes o bien hay que
aplicar la norma especial de conflicto de leyes que contiene, en su caso, este
tratado. No obstante, como ya se ha indicado, tal norma no cumple la funcin de
la determinacin de domicilio segn el derecho interno.
d) Del carcter bilateral de la norma de conflicto a la que pertenece el punto de
conexin es preciso deducir un concepto universalista del domicilio o de la
residencia, susceptible de abarcar los elementos constitutivos del domicilio,
cualquiera que sea el pas en que se localicen. Los criterios utilizados pueden
ser de naturaleza material, como la vivienda o el establecimiento efectivo, o de
naturaleza jurdica, como la voluntad de calificar uno de los elementos materiales
como principal.
e) La definicin del domicilio debe excluir cualquiera referencia imperativa a normas
de naturaleza administrativa, ya se trate de las que autorizan la estancia de los
extranjeros o de menciones inscritas en los registros de poblacin. Estos
elementos valen solamente como ndices de la estabilidad de los elementos
materiales de localizacin o como prueba no vinculante de la realidad de los
hechos considerados.
Podra nicamente ser objeto de una norma de conflicto de leyes complementaria la
determinacin del domicilio dependiente del de otra persona o de la sede de una
autoridad.
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2.5. EL DOMICILIO COMO FACTOR PREPONDERANTE EN EL PER

Fueron muchas las razones por las que en el Cdigo de 1984 dio un viraje tan radical a
favor del factor domiciliario, como son:
a) Regirse por el factor domiciliario se ajusta mejor a las realidades demogrficas,
econmicas y sociales de nuestro pas.
b) La orientacin actual del continente Americano se perfila claramente en direccin
del criterio domiciliario esto se puede observar en el Tratado de Montevideo de
1940 y el DIDIP II de 1979.
c) Desde un punto de vista social el domicilio promueve la adaptacin de los
extranjeros en el medio que habitan, pues elimina y combate los ghettos sociales
que se construyen en torno a grupos de personas reguladas por leyesy
costumbres extraas al lugar en el que residen en forma habitual, el criterio
domiciliario facilita la integracin del inmigrante en la sociedad que lo rodea.
d) En muchos casos facilita tremendamente la correcta aplicacin de ley
competente al hacer coincidir la ley aplicable con la lex fori (lugar de tramitacin
del proceso), pues resulta normal que la mayor parte de las actividades de la
personase realicen en el lugar de su domicilio, lo que permite que los jueces,
notarios, registradores, funcionarios pblicos, etc., apliquen el ordenamiento
jurdico que mejor conocen y manejan.
e) Soluciona objetivamente las ambigedades que surgen en torno al concepto
jurdico de nacionalidad. Debemos anotar que este argumento resulta
especialmente relevante en el Per y otros pases de Iberoamrica que tienen
celebrados una serie de convenios de reconocimiento de doble nacionalidad.
f) Resuelve favorablemente el problema de las familias de nacionalidad mixta, que
de aplicarse la nacionalidad como parte de contacto estaran expuestas a una
heterogeneidad legal de estar vinculados los miembros de la familia a distintos
ordenamientos jurdicos, situacin que constituye un foco de posibles conflictos.
Por el contrario el criterio del domicilio homogeniza la ley aplicable a la familia.
g) Desvincula a personas desarraigadas de su pas de nacimiento, tales como
refugiados, inmigrantes, perseguidos polticos, grupos tnicos cerrados, de
ordenamientos jurdicos con los cuales mantiene una relacin formal, dbil o nula
en la realidad de los hechos, que incluso puede repugnar a los principios
morales, ticos de la persona.
h) Para algunos el domicilio es un factor de conexin de fcil y objetiva
determinacin, que no presente las complicaciones que si trae consigo el
concepto jurdico de nacionalidad.
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Facilita la vida internacional de las personas al reconocer como vlidos los actos
jurdicos realizados al amparo del ordenamiento legal del lugar donde habitan.
Evita en este sentido los conflictos que suscita el retorno de una persona a su pas,
cargada de derechos adquiridos al amparo de ordenamientos jurdicos extranjeros que
podran cuestionarse de aplicarse su ley nacional de manera persecutoria.

III. OBJETIVOS ESPECFICOS

3.1. ANLISIS DEL DOMICILIO COMO FACTOR DE CONEXIN EN NUESTRO
CDIGO
CIVIL
3.1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE LA FALTA DE REGULACIN
El Libro X, del Cdigo Civil, que trata sobre el Derecho Internacional Privado no
contiene artculo alguno que directa o indirectamente se refiera al concepto en s de
domicilio internacional.
A pesar de haber sido la posicin de la Comisin Reformadora del cdigo, la de partir
de la inaplicabilidad al derecho internacional privado del concepto de domicilio previsto
en el libro de personas, distinguiendo conceptualmente un domicilio interno, irrelevante
para la norma de conflicto, y otro domicilio conceptual internacional, con reglas propias,
que era el verdadero punto de contacto a que se referan las reglas de conflicto del
Libro X. Como consecuencia lgica de este punto de partida, tratndose de dos
conceptos distintos, resultaba necesario distinguirlos legislativamente.
Es decir la constatacin del domicilio dentro del territorio de un Estado como elemento
de conexin, no supone que se cuenta con un domicilio reconocido por el derecho
interno de ese Estado.
Pero a pesar de ello, la Comisin Revisora suprimi los seis artculos referidos a la
regulacin del domicilio internacional, por considerar la regulacin del mismo
innecesario y repetitivo no encontrando sustento suficiente para distinguirlo del domicilio
interno.
Es decir, se poda observar claramente dos tesis contrapuestas. Una planteada por el
Proyecto definitivo de la Comisin

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Reformadora, que se inclina por la Regulacin especial del domicilio internacional y la

otra perteneciente a la comisin Revisora, que opta por asimilar el domicilio
internacional al domicilio interno.
3.2.
ENFRENTAMIENTO A LA FALTA DE REGULACIN DEL DOMICILIO
INTERNACIONAL
Para la Comisin Revisora, el no especificar el concepto de domicilio internacional no
crea laguna legal, ya que ser suficiente utilizar el mtodo de interpretacin sistemtico,
sin necesidad de recurrir a los mtodos de integracin jurdica, aplicando las normas de
domicilio interno previstas en el Libro I del Cdigo Civil.
Pero la verdad es que, la falta de regulacin origina una laguna del Derecho, por lo cual
tendremos que recurrir para la solucin de los problemas concretos a los mtodos de
integracin jurdica, no de interpretacin, es decir la analoga en sus diferentes formas,
y la aplicacin de los principios generales del derecho internacional.

3.3. SOLUCIONES QUE DEBEN RESOLVERSE Y QUE CONFIGURAN LAGUNAS DE

DERECHO
Por la falta de conceptualizacin del domicilio internacional, debemos responder las
interrogantes que respecto a ella nos presente nuestro Cdigo.
3.3.1. PRIMERA SOLUCIN.DOMICILIO DE
LA PERSONA NATURAL

REGLA

GENERAL

PARA

DETERMINAR

EL

3.3.2.1.- NORMA APLICABLE EN NUESTRO CDIGO

No existiendo norma expresa que regule la definicin del domicilio internacional, dada la
evidente semejanza entre este concepto jurdico y el concepto de domicilio interno, es
correcto aplicar por analoga la definicin y efectos previstos por el artculo 33 del
Cdigo Civil, que a la letra dice en relacin al domicilio interno: "Se constituye por la
residencia habitual de la persona en un lugar"
Dos elementos fundamentales configuran entonces el domicilio internacional en nuestro
Cdigo Civil la presencia fsicaen un lugar y la habitualidad. El primero una relacin
objetiva de contacto fsico y el segundo la calificacin de esa presencia fsica en una
relacin temporal vinculada a una permanencia mnima.
Basta la residencia habitual para que se verifique la constitucin del domicilio. En este
orden de ideas una persona se considerar domiciliada en un lugar determinado, y por
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ende en un pas concreto, aun cuando no desee permanecer en l siempre que se

presenten los elementos antes sealados.
3.3.2.2.- EXCEPCIN A LA NORMA EXPUESTA
A pesar de lo expuesto hasta ahora consideramos que existe por lo menos una
situacin en la cual debemos tener en cuenta el elemento subjetivo, el animus, para
efectos de la configuracin del domicilio internacional. Nos estamos refiriendo a
aquellos casos en los cuales la habitualidad, por el corto tiempo de residencia de la
persona en un lugar no ha podido configurarse objetivamente, pero sin embargo la
conductade la persona revela indubitablemente la intencin de residir con habitualidad
en el lugar en que se encuentra, demostrando que no est de paso, sino que por el
contrario su intencin es la convertir el pas en su centro de vida. En estos casos
consideramos que la habitualidad no es exigible, pues resulta imposible su verificacin,
siendo suficiente para que exista domicilio, como factor de conexin, el animus
objetivamente revelado de constituir en el pas su centro de vida.
3.3.3.3.- CASOS ESPECIALES DE DOMICILIO INTERNACIONAL
a) Legislacin Migratoria y Domicilio
De acuerdo a los dispositivos vigentes para pode rpermanecer, digamos habitualmente
en el Per debe obtenerse la calidad migratoria de residente sea inmigrante o no
inmigrante.
En este sentido los tan mentados ilegales (los famosos wet back), que cruzando el Ro
Grande ingresan a los Estados Unidos y consiguen un trabajo encubierto
mantenindose en esa situacin durante largo tiempo, as como los famosos turistas
permanentes que salen y reingresan sucesivamente a un pas con la finalidad de
recomenzar el cmputo de los plazos mximos de estancia, tanto aquellas personas
que huyen por razones de persecucin poltica, religiosa o simplemente escapan de
guerras o calamidades internndose en pases en los que residen de forma efectiva, si
renen los requisitos de presencia fsica y habitualidad por lo menos desde el punto de
vista de nuestro Derecho Internacional Privado, constituyen domicilio en el lugar de
residencia fsica, aun cuando la legislacin migratoria interna los califique como ilegales
y estn sujetos a posible expulsin.
Por nuestra parte este punto de vista es errneo, ya consideramos que el factor de
conexin debe tener, una vinculacin real con un lugar, el lograr determinar el centro de
vida de la persona, que no puede estar constituido en un lugar en el que no vive
verdaderamente.
b) Domicilio Internacional del Preso
No es difcil encontrar en las prisiones de un pas personas detenidas de nacionalidad
distinta a la del pas en que se encuentran, purgando una condena o sometidos a
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proceso penal con detencin preventiva, un ejemplo latente en nuestro pas es el delito
de trfico de.
Para nuestro ordenamiento jurdico el domicilio internacional del detenido en una prisin
por un tiempo determinado, es el pas en el que esa prisin se encuentra ubicada.
c) Domicilio Internacional del Viajero Habitual
Existen una serie de oficios y profesiones que requieren un constante desplazamiento
internacional, al punto que la mayor parte del ao la persona se encuentra viajando de
un pas a otro. En nuestro concepto el viajero habitual tiene por lo general un domicilio
fcilmente determinable, tiene por lo general un lugar donde vive, un lugar para el cual
trabaja. Este es su lugar de retorno constante, lugar con el que guarda una vinculacin
intima y permanente, dicho lugar es considerado su domicilio.
3.3.2.- SEGUNDO SOLUCIN.- SOLUCIN JURDICA A LA DUPLICIDAD DE
DOMICILIOS
3.3.2.1.- PLANTEAMIENTO
Lo normal es que una persona resida habitualmente en un solo lugar fcilmente
determinable, pero se presentan casos de personas que residen habitualmente en ms
de un pas, sin que sea posible determinar cual de los lugares de residencia es el
predominante.
Basndonos en el artculo 35 del C.C. "la persona que vive alternativamente, o tiene
ocupaciones habituales en varios lugares, se le considera domiciliada en cualquiera de
ellos", entendemos que nuestro Cdigo acepta ms de un lugar como residencia
habitual. Pero para los efectos internacionales, este artculo no es aplicable, ya que no
ha sido pensada para servir de reglas reguladoras del domicilio como factor de
conexin internacional.
3.3.2.2.- POR OTRO LADO SE NOS DAN DOS ALTERNATIVAS
1.- Utilizar el artculo 41 del C.C. que seala, que "la persona que no tiene residencia
habitual se le considera domiciliada donde se encuentre". Pero debemos descartarlo
por regular la falta de domicilio y no la de pluralidad.
2.- Utilizar el artculo 2048 del C.C. que seala, que "son aplicables supletoriamente los
principios y criterios consagrados por la Doctrina del Derecho internacional Privado".
3.3.2.3.- SOLUCIN
La mejor opcin de resolver el problema de la pluralidad de domicilios, ante la laguna
existente, es aplicando los principios generales del derecho, pero estos no son
aplicables a todos los casos, ya que para ello se debe comprobar lo siguiente:
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1.- Comprobar que se trate de un caso real de duplicidad de domicilio.

2.- Si existe una duplicidad de domicilios, que estos se encuentren en pases diferentes.
3.- Si existe un domicilio conyugal, este ser reconocido como su domicilio real.
Comprobados estos supuestos, se entender como domicilio de la persona, no solo el
de residencia habitual, sino tambin donde sucesiva o excluyentemente se de lo
siguiente:
a) Que, tambin sea el centro principal de sus negocios.
b) Que, se verifique la simple residencia.
c) Que se encuentre.
3.3.3. TERCERA SOLUCIN.- SOLUCIN JURDICA A LA FALTA DE DOMICILIO.
3.3.3.1.- PLANTEAMIENTO
La falta de domicilio, es la imposibilidad de vincular a una persona a una residencia
habitual. Pero tal como lo seala el Tratado de Montevideo ninguna persona puede
carecer de domicilio, por lo que es necesario determinarle un domicilio.
3.3.3.2.- ANLISIS DE LAS NORMAS DEL CDIGO
Tal vez se podra pensar que por analoga se aplica el artculo 41 del C.C. que seala,
que "la persona que no tiene residencia habitual se le considera domiciliada donde se
encuentre"se podra considerar que esta es la respuesta, pero no es as ya que no ha
sido pensada para servir de reglas reguladoras del domicilio como factor de conexin
internacional.
3.3.3.3.- SOLUCIN
Se tendr que acudir a la aplicacin de los principios generales del derecho.
Comprobados estos supuestos, se entender como domicilio de la persona, no solo el
de residencia habitual, sino tambin donde sucesiva o excluyentemente se de lo
siguiente:
1) Que, tambin sea el centro principal de sus negocios.
2) Que, se verifique la simple residencia.
3) Que se encuentre.
Pero, es necesario advertir que ninguno de ellos debe ser considerado como domicilio
internacional, sino como mayor propiedad como factores de conexin distintos, de
carcter supletorio.
3.3.4. CUARTA SOLUCIN.- EL DOMICILIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
3.3.4.1.- PLANTEAMIENTO

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Utilizando el mtodo de integracin, sera aplicable el art. 36 del C.C. que a la letra dice:
"El domicilio conyugal es aquel en el cual los cnyuges viven de consuno o, en su
defecto, el ltimo que compartieron".
Pero a pesar de parecer tan clara su aplicacin tambin existen situaciones ambiguas
en el caso del domicilio conyugal internacional.
3.3.4.2.- SOLUCIN DE CASOS EXCEPCIONALES
1.- Pluralidad de domicilio conyugal.- Se debe buscar el verdadero centro de la
vida de la sociedad conyugal.
2.- Falta de domicilio conyugal en razn de no haber sido establecido nunca
En este supuesto, la tesis de la analoga no nos permite aplicar un factor de conexin,
ni tampoco remitirnos en los principios generales del derecho; si no en aplicar la tesis
de los factores de conexin subsidiarias, que ante la ausencia de un factor de conexin,
se busca el factor de conexin especfico que se vincule con mayor fuerzaa la situacin
jurdica regulada con un pas concreto. En conclusin ante la deficiencia de la Ley, el
Juez deber elegir el punto de contacto de mayor efecto vinculatorio.
3.- Caso de falta de domicilio sobreviente
Este caso se da cuando, una sociedad conyugal estableci su domicilio en un momento
dado, pero con ulterioridad el domicilio se disolvi, en este caso si es posible aplicar la
analoga, por lo cual el tenor del art. 36 del C.C. nos dice que el domicilio que se tomar
como tal es el ltimo domicilio que los cnyuges compartieron.
3.3.5. QUINTA SOLUCIN.- DETERMINACIN
PERSONAS INCAPACES DE EJERCICIO.

DEL

DOMICILIO

DE

LAS

3.3.5.1.-PLANTEAMIENTO
Ante la ausencia de una norma expresa, por analoga llegamos al art. 37 del C.C.
referente al domicilio interno: "Los incapaces tienen el domicilio de sus representantes
legales". Es decir, estamos frente a un caso de domicilio legal, es decir un domicilio no
voluntario. Pero existen situaciones en las que esta analoga no es aplicable.
3.3.5.2.- SOLUCIN DE CASOS EXCEPCIONALES
1.- Domicilio del Incapaz carente de representante.En este caso el Juez deber optar entre tres factores de conexin:
a) La residencia habitual.
b) La simple residencia.
c) El lugar donde se encuentre.

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PRIVADO

De estos tres puntos de contacto, el Juez deber utilizar su criterio, para aplicar la ms
favorable al incapaz.
2.- Incapaz con representantes domiciliados en distintos pases
En este supuesto, el juez, deber realizar una evaluacin diferencia de las Leyes de los
pases donde se encuentren los representantes, y finalmente preferir la Ley del pas
ms favorable a los intereses del incapaz.
3.3.6. SEXTA SOLUCIN.- REGULACIN
ADQUISICIN
DEL DOMICILIO EN EL PER.

DEL

CAMBIO

DE

DOMICILIO.

3.3.6.1.- PLANTEAMIENTO
Para este supuesto, es necesario definir en que momento se pierde la condicin de un
pas para adquirirla en otro. Ante la ausencia de una norma especfica, por analoga se
aplica el artculo 39 del C.C. que seala: " El cambio de domicilio se realiza por el
traslado de la residencia habitual a otro lugar" y esta es aplicable a toda relacin
internacional privada; es decir dentro de nuestra perspectiva del Derecho internacional
es posible que se considere domiciliado a un sujeto en un pas determinado, an
cuando la legislacin del propio pas no lo considere as y lo mismo puede suceder a la
inversa.
3.3.6.2.- MOMENTO DEL CAMBIO DE DOMICILIO
Si bien es cierto que el cambio de domicilio opera desde el traslado de la residencia
habitual, nos queda la interrogante que desde cuando se puede calificar de habitual la
nueva residencia?, Ante lo cual responderemos, que el cambio de domicilio, de existir
intencin de permanencia objetivamente comprobable se verifica por el solo traslado,
de no existir tal intencin comienza con la habitualidad.
3.3.7. STIMA SOLUCIN.- DETERMINACIN DEL
FUNCIONARIOS
PBLICOS DESTACADOS EN EL EXTRANJERO.

DOMICILIO

DE

LOS

En el art. 38 del C.C., en su segundo prrafo dispone lo siguiente: "El domicilio de las
personas que residan temporalmente en el extranjero, en ejercicio de funciones del
Estado o por otras causas, es el ltimo que hayan tenido en el territorio nacional". Es
decir el funcionario gubernamental domicilia siempre en el pas por cuya cuenta acta
en el extranjero.
3.3.7.1.- CONSIDERACIONES ADICIONALES EN TORNO AL ARTCULO 38 DEL
CDIGO
CIVIL
En el art. 38 del C.C., en su segundo prrafo dispone lo siguiente:
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PRIVADO

"El domicilio de las personas que residan temporalmente en el extranjero, en ejercicio

de funciones del Estado o por otras causas, es el ltimo que hayan tenido en el territorio
nacional".Como es claro en el anterior prrafo, la frase o por otras causas, rebasa el
tema de los funcionarios pblicos y afectara aparentemente a toda persona, peruana o
extranjera que hubiera establecido en alguna ocasin su domicilio en el Per (pues no
hace distingos en razn de nacionalidad).
Es por ello, que en este caso debemos sealar, que las normas que contiene el Libro de
Personas de nuestro C.C. no se refiere al domicilio internacional, sino al domicilio
interno, y que solo son aplicables por analoga en la medida que eso sea posible, es
decir que no afecte el sentido de factor de conexin.
Por lo que este artculo, para efectos del Derecho Internacional solo sera aplicable al
domicilio de los funcionarios pblicos destacados en el extranjero.
LA AUSENCIA DE FACTOR DE CONEXIN
Siempre, existe la posibilidad que en un caso concreto, no se presente el factor de
conexin legalmente previsto por la norma de conflicto para la solucin del mismo.
Pero Cmo debe proceder el Juez ante un caso de ausencia de factor de conexin?.
l deber encontrar en los propios elementos del caso, aquellos de mayor fuerza
vinculatoria y crear un factor de conexin especial, supletorio al legalmente previsto,
para lograrlo se podr utilizar la analoga, la doctrina y el derecho comparado.
Nuestra Legislacin permite que ante la ausencia de factores de conexin recurro a
factores de conexin supletoria.
3.4. CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE DOMICILIO DE LAS PERSONAS
FSICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
ANALISIS E INTERPRETACIN
a) AMBITO DE APLICACIN.
Articulo 1.- La presente Convencin regula las normas uniformes que rigen el domicilio
de las personas Fsicas en el Derecho Internacional Privado.
La incorporacin de este articulo obedecio a la posicin de algunas delegaciones que
asistieron en la necesidad de evitar un instrumento de extensin generalizada a fin de
no generalizada a fin de no rozar, algunos aspectos, con disposiciones de orden
pblico. Se convino, adems, excluir todo lo relativo al domicilio de las personas
jurdicas.
b) DETERMINACIN DEL DOMICILIO DE LA PERSONA FSICA.

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PRIVADO

Articulo 2.- El domicilio de una persona fsica ser determinado, en su orden, por las
siguientes circunstancias:
1. El lugar de la residencia habitual;
2. El lugar del centro principal de sus negocios;
3. En ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el lugar
de la simple residencia;
4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se
encontrare.
El artculo recoge el criterio adoptado por la mayora de las legislaciones americanas
para detrminar el domicilio. El Domicilio general es el de la residencia habitual y los
previstos en los incisos que siguen y adoptan el carcter de subsidiarios.
c) DOMICILIO DE LOS INCAPACES.
Artculo 3.- El domicilio de las personas incapaces ser el de sus
representantes
legales, excepto en el caso de abandono de aqullos
por dichos representantes, caso
en el cual seguir rigiendo el domicilio anterior.
Respecto a este articulo hubo dos opiniones: la relacionada con el domicilio forzoso de
los incapaces, postura tradicional que hace depender del representante legal el domicilio
del incapaz; y la teora del domicilio habitual, por la cual se propone trasladar a los
incapaces la solucin adoptada respecto de los conyuges; mientras que le incapaz viva
con su representante legal tendrn ambos un domicilio legal. Se prev en la misma
norma la hiptesis de abandono, caso en el que prevalece el domicilio real del incapaz;
este mantiene su domicilio aunque el representante fije el suyo en otro estado.
d) DOMICILUIO DE LOS CONYUGES.
Artculo 4.- El domicilio de los cnyuges ser aquel en el cual stos vivan de consumo,
sin perjuicio del derecho de cada cnyuge de fijar su domicilio en la forma prevista en el
artculo 2.
La norma, al considerar la posibilidad de que cada conyuge pueda tener un domicilio
separado, se aparta de lo establecido en las legislaciones anteriores. El artculo refleja
la solucin propuesta en el proyecto de Convencion presentado por el Comit Jurdico
Interamericano en conformidad con la doctrina mas moderna que reconoce a la mujer
una mayor amplitud de derechos.
e). DOMICILIO DE FUNCIONARIOS DIPLOMATICOS.
Artculo 5.- El domicilio de los funcionarios diplomticos ser el ltimo que hayan tenido en el
territorio del Estado acreditante. El de las personas fsicas que residan temporalmente en el
extranjero por empleo o comisin de su Gobierno, ser el del Estado que los design.
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PRIVADO

Se consagra en esta norma un principio aceptado por la prctica internacional, el cual es

reconocer como domicilios de los funcionarios diplomticos, incluyendo las personas que
residen temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de su gobierno, el ultimo
que hayan fijado en el territorio de estado acreditante. La norma no es extensiva para
aquellas personas que, aun residiendo en forma temporal en el extranjero, no cumplen
funciones vinculadas a sus gobiernos, sino que se encuentran realizando estudios
culturales o cientficos. Para dichas personas el domicilio especial ser el ltimo que
hayan tenido en el pas que los denigna.
f) DOMICILIO MULTIPLE.
Artculo 6.- Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerar
domiciliada en aqul donde tenga la simple residencia y si la tuviere en ambos se preferir el
lugar donde se encuentre.
Como se advierte la Convencin no admite que una persona tenga dos o ms domicilios.
Consagra como principio general que para aquellas personas que tengan domicilios en
diferentes Estados, se entendern domicialadas en aquel en que tengan su simple
residencia. El segundo prrafo establece la norma subsidiaria para el supuesto de que
tuviera residencia fijada en distintos Estados.

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