UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA

INTRODUCCIN
Lo que este trabajo de investigacin se propone en general es conocer con mayor
grado de certeza y anlisis, el aspecto material y necesario de algunas instituciones
jurdicas que contiene nuestro Cdigo Civil en materia de Obligaciones. Con el objetivo
de poder utilizarlas a lo largo de toda nuestra vida, ya que estarn presenten en
cualquier actividad jurdica y social que queramos realizar.
Hemos planteado para este anlisis una serie de puntos importantes que describen en
esencia la utilidad y la necesariedad del derecho de obligaciones; comenzaremos con
descubrir la importancia y el contenido que tiene la Transaccin, es decir identificar
qu aspectos regulaba y como se manifiesta en la vida del hombre, con el fin de hacer
un anlisis de los aspectos que implica.
Otros puntos bsicos que pasaremos a investigar en este trabajo, consisten en
examinar el Mutuo Disenso, identificando para ello el verdadero consentimiento en
ambas partes para evitar el cumplimiento de una prestacin, adems de profundizar
tambin el tema de la Inejecucin de Obligaciones como comportamiento indebido por
parte del deudor para no cumplir con la prestacin a la que se oblig.
Para terminar queremos manifestar que a pesar de la retardada informacin que
obtuvimos, consideramos que lo que se logr realizar es un buen trabajo, en orden,
contenido y esencia. El cual a continuacin pasaremos a desarrollar.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA

I.TRANSACCIN
ART. 1302 CONCEPTO DE TRANSACCIN
Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas,
deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que
podra promoverse o finalizando el que est iniciado. Con las
concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o
extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de
controversia entre las partes. La transaccin tiene valor de cosa juzgada.
Transaccin es, en derecho, un acto jurdico bilateral, por el cual las partes,
hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. Es
por lo tanto, una de las formas de extincin de obligaciones.
La transaccin puede ser realizada con el fin de terminar con un litigio o con el fin de
evitar dar comienzo a un litigio. En el caso de que la transaccin sea hecha durante el
curso de un litigio, debe ser hecha ante el juez de la causa para tener validez.
En el caso de incumplimiento del deber, quien exige la obligacin derivada del contrato
tiene la posibilidad de lograr un acuerdo con la parte deudora si cada una cede a la
otra una parte de sus derechos en litigio. Es decir, que cada una de las partes le cede
derechos a la otra.
Es una forma anormal de terminacin del proceso por medio de un acuerdo de las
partes. En la transaccin se extingue la obligacin por el pago. El pago puede ser en
dinero u otro objeto. La transaccin puede ser un ttulo traslaticio.

I.1. Concepto de transaccin segn varios actores

Len Barandiarn:
Expresa que la transaccin debe versar sobre algn punto dudoso o litigioso. Esto es
lo caracterstico de la institucin. Dudoso, o sea, controvertido, susceptible de originar
un litigio que se previene litigioso, o sea, ya sometido a instancia judicial, a pleito, al
que se pone trmino.
Guillermo Borda:
La transaccin es el acto de virtud del cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas, obligndose a renunciar
parcialmente a sus derechos a cambio de conseguir su reconocimiento a su pago
inmediato.
Luis Romero Zavala:
La primera pregunta a formularse es si se trata o no de un contrato. Y as parece ser
porque requiere de un acuerdo entre las partes. No hay transaccin impuesta. Es
producto de la voluntad. Sin embargo tambin suele considerrsele como un medio de

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
extincin de las obligaciones; medio indirecto por no haber pago. La transaccin no
hace lugar al pago por muy fuerte que sea el deseo del deudor.

I.2. Clases de transaccin

Segn Ferrero seala la existencia de dos clases de transaccin: la transaccin pura
y la transaccin compleja.

la transaccin ser pura si las partes que transigen resuelven su conflicto

hacindose las recprocas concesiones sobre la base de lo que recprocamente
pretenda la una de la otra, es decir, simplemente agotan el conflicto
preexistente dentro de la propia dimensin del conflicto sin crear, modificar o
extinguir otra relacin jurdica entre las partes, distinta de la relacin jurdica
controvertida. As, por ejemplo, si una persona pretende demandar a otra el
cobro de una suma de dinero, ambas pueden transigir el conflicto si el acreedor
renuncia a los intereses devengados y el deudor reconoce la obligacin
fijndose un cronograma de pagos. En este caso, se tratar de una transaccin
pura. A ella se refiere el primer prrafo del artculo 1302 bajo comentario.

La transaccin ser compleja cuando las partes transigen su conflicto

hacindose concesiones recprocas creando, regulando, modificando o
extinguiendo relaciones diversas de aquellas que han sido objeto del conflicto
inicial. Ferrero ejemplifica esta clase de transaccin de la siguiente manera: "Si
A pretenda que B le pagara la suma de 100, el conflicto podra resolverse con
el acuerdo de que B no le pague nada a A, pero como concesin B le da A en
comodato un determinado bien por un ao". A este tipo de transaccin se
refiere el segundo prrafo del artculo 1302 bajo comentario.

"La transaccin tiene por objeto evitar un pleito o finalizar el que est iniciado,
pero no puede dar lugar a un nuevo conflicto judicial por un tercero, derivado de
la propia transaccin"

I.3. Caractersticas
Es un Acto Jurdico Bilateral
Se necesita un acuerdo de voluntades que consagre la intencin de las partes para
componer el conflicto.
Debe versar sobre Asuntos Dudosos o Litigiosos
El acuerdo debe versar sobre la forma de extincin de un conflicto, ya sea que este se
encuentre fuera del mbito judicial (asunto dudoso) o forma parte de un asunto judicial
(asunto litigioso).

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
Existencia de Concesiones Recprocas
Debe quedar claro que no se exige la existencia de concesiones de naturaleza jurdica
del instituto; como hemos dicho la doctrina oscila en considerarla como un contrato o
como manera de extincin de las obligaciones. El problema est resuelto por la
legislacin al haberla ubicado entre las diversas modalidades cmo se extinguen la
relacin obligacional, no siendo considerada como contrato.
Transaccin Judicial
La transaccin judicial es aquella llevada a cabo dentro de un proceso judicial, en
pleno litigio o controversia puesta en conocimiento del rgano jurisdiccional para
decidir sobre el conflicto; empero antes de la conclusin del proceso, las partes
deciden un acuerdo resolviendo tal conflicto sin esperar la sentencia, ya que esta se
ejecuta de la misma manera. Esta transaccin por lo tanto, concluye el asunto litigioso.

Transaccin Extrajudicial

La transaccin extrajudicial o extra proceso es aquella producida antes del litigio

judicial, precisamente, su importancia radica en evitar el pleito a promoverse. En
gestin paralela al pleito puede darse la posibilidad de una transaccin extrajudicial, si
producida extra proceso, abandonan posteriormente el litigio o tambin se presentan
mutuos desistimientos.
Los efectos de ambas clases son idnticos, siendo iguales las reglas. La transaccin
judicial es ttulo de ejecucin, dando lugar al proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales (Art. 713 y siguientes del C.P.C.). La transaccin extrajudicial es ttulo
ejecutivo y da lugar al proceso ejecutivo (Art. 693 y siguientes del C.P.C.).

I.4. Valor de la transaccin

El ltimo prrafo del artculo 1302 seala que la transaccin tiene valor de cosa
juzgada. Mucho se ha criticado este prrafo por cuanto se seala que una de las
caractersticas de la cosa juzgada es su inmutabilidad, lo cual no ocurre con la
transaccin que puede ser modificada por voluntad de las partes. Se seala tambin
que la sentencia judicial genera cosa juzgada y no la voluntad de las partes, teniendo
este hecho como reflejo el que la forma de ejecucin judicial de una sentencia resulta
diferente a la forma de ejecucin de una transaccin extrajudicial.
El principio que se haya en todos los cdigos, de que la transaccin tiene para las
partes la autoridad de cosa juzgada, es por la razn de que el objeto de la transaccin
es establecer derechos que eran dudosos, o acabar pleitos presentes o futuros, y se
juzga que las mismas partes hubiesen pronunciado sentencia sobre esos pleitos o
derechos dudosos. De este antecedente se originan consecuencias importantes.

I.5. Naturaleza jurdica de la transaccin

Resulta discutida en doctrina cul es la naturaleza jurdica de la transaccin.
Bsicamente los autores se dividen en dos grandes grupos: quienes conciben a la

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
transaccin como un contrato y quienes conciben a la transaccin como un acto
jurdico.
Transaccin concebida como un Acto Jurdico
Maradiegue, al comentar esta posicin en la doctrina, sostiene que la transaccin
implica una reciprocidad para obtener un resultado positivo, adems que en ella se
crea, regula, modifica y extingue una relacin
jurdica surgida de un estado de incertidumbre. Se diferencia del contrato, pues la
transaccin no implica prestaciones recprocas de por s, no da surgimiento a ella sino
que son derivadas de una principal. A decir de Ferrero, la transaccin liquida las
relaciones obligacionales preexistentes.
Ahora bien, Colmo, citado por Vargas, seala que la figura de la prestacin no est
bien ubicada en el Cdigo Civil Argentino, ya que es un medio extintivo de cualquier
jurdica: se puede transigir sobre derechos creditorios como sobre derechos reales y
derechos hereditarios; de ah que para este autos hubiera correspondido legislar entre
los actos jurdicos. Coinciden en sealar que la transaccin es un acto jurdico y no un
contrato autores como Lafaille, Llambas y Brunetti, Palacios, Ripert y Romero (citados
en Maradiegue).
La Transaccin concebida como un Contrato
Esta posicin se sustenta bsicamente en dos criterios:

Maradiegue, comentando esta posicin, seala que la transaccin es un

contrato de hacer en virtud de la renuncia recproca de las partes, la que ha de
contar por escrito, consensual y sinalagmtica, oneroso y declarativo,
indivisible y de carcter de cosa juzgada, adems de la patrimonialidad que es
la razn sobre la que recae.
La transaccin, dentro de nuestro sistema jurdico positivo, se encuentra
dentro del Libro de las Obligaciones del Cdigo Civil, por lo tanto su ineludible
contenido patrimonial hace que sea siempre un contrato. Ahora bien,
dependiendo de si se trata de una transaccin pura o compleja, se determinar
si se trata de un contrato puramente extintivo o complejo.

ART. 1303 CONTENIDO DE LA TRANSACCIN

La transaccin debe contener la renuncia de las partes a cualquier
accin que tenga una contra otra sobre el objeto de dicha transaccin.
Se puede decir que se trata slo de un acto privado y no de un acto
jurisdiccional. Sin embargo, no se trata de actos idnticos; la transaccin no es
igual a la sentencia y, por tanto, no tiene la misma autoridad de cosa juzgada,
empero se le asigna este valor porque en la prctica produce los mismos
efectos de inmutabilidad propios de una sentencia. La sentencia es dictada por
un juez mientras que la transaccin es celebrada entre sujetos privados; que la

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
sentencia es apelable y la transaccin no; que la sentencia entraa la coercin
y la transaccin no; y que la sentencia puede ser anulada por determinadas
causas por ejemplo por vicios formales, por falta de competencia, etc., mientras
que la transaccin halla sus causas de invalidez en supuestos referentes a los
actos jurdicos y contratos.

ART 1304 FORMA DE LA TRANSACCIN

La transaccin debe hacerse por escrito, bajo la sancin de nulidad, o
por peticin al juez que conoce el litigio.
La norma contiene dos supuestos diferenciados:
a) Si la transaccin se celebra directamente entre las partes sin participacin
del juez, debe celebrarse por escrito bajo sancin de nulidad.
b) La transaccin tambin puede celebrarse por peticin ante el juez que
conoce del litigio. Este aspecto de la norma pareciera indicar la posibilidad
de solicitar al juez que seale fecha para una audiencia en la que las partes
puedan celebrar, frente a l, una transaccin.
"La transaccin judicial debe ser realizada nicamente por las partes o
quienes en su nombre tengan la facultad expresa de hacerlo. Se presenta
por escrito, precisando su contenido y legalizando sus firmas ante el
secretario respectivo".
Como puede observarse, si bien el artculo 1304 del Cdigo Civil seala que la
transaccin celebrada por escrito es vlida (1), en caso exista un proceso
judicial en trmite resultar necesario, para efectos procesales, que las firmas
de los intervinientes se encuentren debidamente legalizadas (2) o la
transaccin est contenida en una escritura pblica para que tenga plenos
efectos procesales, esto es que el juez pueda homologarla y declarar concluido
el proceso judicial.
Sobre la forma del acto jurdico
1.- Sin exigirse otra formalidad alguna.
2.- Legalizadas ante el juzgado o ante notario.
En el presente caso, cabe establecer si la forma sealada por leyes constitutiva
del negocio mismo o es slo una prueba del negocio. As, respecto a la forma
del negocio jurdico, existen dos supuestos
La formalidad ad Probatonem: En este caso, la formalidad establecida por
ley sirve slo de prueba del acto, no siendo un requisito para su validez.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
La formalidad ad Solemntatem. En este caso, la formalidad establecida por
leyes constitutiva del acto. Su inobservancia acarrea la nulidad del negocio
jurdico. "EI carcter formal del negocio importa que su contenido no pueda
vlidamente surgir fuera de la forma predeterminada. Por tanto, no podra tal
contenido deducirse por relaciones...".
Sobre la nulidad del acto jurdico por inobservancia de forma prescrita
por ley
La transaccin debe hacerse por escrito bajo sancin de nulidad. En este caso
nos encontramos inequvocamente ante un supuesto de forma preestablecida
por ley bajo sancin de nulidad, es decir ante una formalidad ad solemntatem.
Consideramos pertinente terminar el presente comentario citando a Betti
cuando, refirindose a la formalidad como cosustancial al negocio, seala lo
siguiente: "Se trata de ver si entre una pluralidad de formas igualmente idneas
para hacer ostensible un determinado precepto de la autonoma privada, deba
el ordenamiento jurdico elegir y establecer con carcter necesario una forma
determinada, de manera que una manifestacin de aquel contenido en forma
diferente de la prescrita no pueda producir los efectos legales o todos los
efectos legales propios de aquel tipo de negocio. Negocios formales son,
justamente, aquellos cuya forma es taxativamente prefijada por la ley, o sea,
vinculada...".

ART. 1305 DERECHOS OBJETO DE LA TRANSACCIN

Slo los derechos patrimoniales pueden ser objeto de transaccin.
Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, transigir significa
"consentir en parte con lo que no se cree justo, razonable o verdadero, a fin
de acabar con una diferencia"; es decir se ceden posiciones o derechos para
lograr la paz social. Esta cesin implica un despojamiento, una entrega a
cambio de otra, lo que solo puede realizarse con bienes materiales.
Aquellos derechos objeto de transaccin deben tener un contenido lucrativo,
econmico o rentable. los derechos patrimoniales son evaluables en dinero
(propiedad, crditos); son negociables; se transmiten entre vivos o por causa
de muerte y pueden ser separados de la persona relacionndose con el
patrimonio econmico del ser, puesto que sirve de medio para satisfacer
necesidades materiales mediante la explotacin de las cosas comerciables.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
ART 1306 TRANSACCIN SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL
Se puede transigir sobre la responsabilidad civil que provenga de
delito.
Del delito surgen dos consecuencias; una de inters pblico y que es de
ndole penal; y otra, de inters privado, que es de ndole civil.
"Admitir la posibilidad de la transaccin acerca de la responsabilidad civil
derivada del delito, equivale nicamente a permitir que la propia vctima
avale el dao que ha sufrido apoyndose esta solucin en dos
consideraciones: que poniendo en manos del propio interesado la valuacin
del dao a cuya indemnizacin tiene derecho, no se contrara ningn principio
esencial del derecho penal, ni se afecta la naturaleza y fines de la accin
pblica; que se hace ms expeditiva la reparacin del perjuicio atemperando
su estimacin y pago a las circunstancias del agente y de la vctima, evitando
de paso, los forcejeos y chicanas a que se recurre frecuentemente para eludir
la indemnizacin, viendo en ella una amenaza al patrimonio del responsable".
Debemos finalmente sealar que la transaccin sobre las consecuencias
civiles-indemnizatorias del delito debe contener todos los elementos
constitutivos sealados en nuestros comentarios al artculo 1302 precedente.
En efecto, el que la transaccin se celebre como consecuencia de un delito y
sobre su consecuencia indemnizatoria, en nada vara o altera la naturaleza ni
caracteres ni requisitos de la transaccin.
(1) La excepcin a esta regla lo constituyen los casos de acusacin
meramente privada, como los delitos contra el honor. En estos casos la accin
penal es privada y por lo tanto el titular es el directamente agraviado. (2) En
materia penal se seala que los delitos vulneran bienes jurdicos, esto es
vulneran presupuestos fundamentales para el desarrollo del hombre en
sociedad. As por ejemplo, son bienes jurdicos la vida, la salud, la fe pblica,
el honor, etc.

ART. 1307TRANSACCIN DE AUSENTES E INCAPACES

Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con
aprobacin del juez, quien para este efecto oir al Ministerio Pblico y al
consejo de familia cuando lo haya y lo estime conveniente.
Este artculo regula un caso especial de transaccin, que es aquella en la que
por lo menos una de las partes est ausente o es incapaz, pudiendo
presentarse tambin el caso de que ambas partes estn en alguna de las
condiciones antes indicadas. En cualquiera de estos supuestos, la norma del
artculo 1307 dispone que la transaccin se llevar a cabo a travs de los

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
representantes (legales) de los ausentes o incapaces pero con aprobacin del
juez, y con opinin del Ministerio Pblico y del consejo de familia, si lo hay, y
si el juez lo estima conveniente.

ART 1308 TRANSACCIN DE OBLIGACIN NULA O ANULABLE

Si la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer
de nulidad. Si fuera anulable y las partes, conociendo el vicio, la
celebran, tiene validez la transaccin.
La transaccin es el contrato por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, ponen fin a una controversia ya comenzada o prevn la solucin a
una controversia que puede surgir entre ellas. El acuerdo de transaccin
consiste en poner fin o en prevenir controversias, haciendo que las partes
modifiquen en todo o en parte sus pretensiones a cambio de recprocas
concesiones.
Aparentemente, la transaccin tiene los efectos de una "cosa juzgada" y por
consiguiente no puede ser impugnada por lesin La transaccin es nula si se
transige sobre cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, que se
basen en materias sobre las que no existe libre disposicin, conforme al
ordenamiento jurdico.
Asimismo, la transaccin es nula cuando es relativa a un contrato ilcito, aun
cuando las partes hayan tratado de la nulidad del mismo. Por otro lado, cabe
error de hecho en los contratos de transaccin en algunas hiptesis "en que la
parte desconoce ciertos datos que tienen la naturaleza de eliminar toda duda
por la absoluta falta de fundamento de las pretensiones".
En la segunda parte se expresa algo evidente en materia de anulabilidad. Es
decir, si las partes conocieron el vicio del contrato de transaccin, el contrato
no ser anulable. La existencia de un vicio en el consentimiento presupone
que la parte afectada no conoca de estos vicios. Por eso, la conocibilidad es
exigible en la parte que realiza el vicio y no en la parte perjudicada. Por eso,
"la anulabilidad garantiza el control 'de la correspondencia entre el inters real
yel inters regulado', concediendo la posibilidad de verificar el 'procedimiento
de la formacin del acto"(25). Si hay compatibilidad entre el inters real y el
inters regulado por la conocibilidad del vicio, es lgico suponer que no debe
aplicarse la anulabilidad. Justamente, la anulabilidad es una sancin que
tutela el inters de una de las partes a diferencia de la nulidad que es una
sancin que protege intereses de la colectividad.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
ART 1309 TRANSACCIN SOBRE NULIDAD O ANULABILLDAD DE
OBLIGACIN SUJETA A LITIGIO
Si la cuestin dudosa o litigiosa versara sobre nulidad o anulabilidad
de la obligacin, y las partes as lo manifestaran expresamente, la
transaccin ser vlida.
Entonces, el ''valor de cosa juzgada" es una sola peticin de principio, pero
intil cuando estemos en supuestos de nulidad, anulabilidad y resolucin. El
hecho de que las partes hayan manifestado expresamente que la cuestin
dudosa o litigiosa trataba de la nulidad, no convierte al contrato de transaccin
en vlido. La doctrina y legislacin comparadas nos informan que por ms
que las partes conocieron la nulidad del contrato, la transaccin es nula.
Por el contrario, la anulabilidad en la transaccin funciona de manera
diferente:
a) No es anulable la transaccin cuando la transaccin se refiere a un ttulo
nulo y la parte conoca la causa de su nulidad.
b) La transaccin no es anulable cuando posteriormente una de las partes
conoce de documentos que le eran desconocidos al tiempo de la transaccin
y no hubo ocultamiento de los mismos.
c) La transaccin no es anulable cuando la cuestin litigiosa est referida a
una litis de la cual hay una decisin judicial con calidad de cosa juzgada y las
partes o una de ellas tenan conocimiento de tal decisin.

ART.1310 INDIVISIBILIDAD DE LA TRANSACCIN

La transaccin es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese
nula o se anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario. En tal
caso, se restablecen las garantas otorgadas por las partes pero no las
prestadas por terceros.
1. La transaccin indivisible
Una de las caractersticas legales ms relevantes de la transaccin es su
indivisibilidad, por lo cual la nulidad de una de sus clusulas produce la
nulidad de todo el contrato (o convenio, para los que no admitan la naturaleza
contractual de la transaccin). O sea, "aunque la transaccin contenga
disposiciones separables e independientes, basta que una sola de ellas sea
nula, para que la transaccin quede invalidada en su totalidad".

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
Las concesiones recprocas justifican as la indivisibilidad de la transaccin.
Es decir, si mediante este acto se extingue un asunto dudoso o litigioso,
cediendo cada parte en algo, la anulacin de una clusula puede significar la
eliminacin de una concesin que, aunque mnima, pudo ser fundamental
para la configuracin del convenio, desnaturalizndolo.

ART. 1311 LA SUERTE COMO MEDIO DE TRANSACCIN

Cuando las partes se sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello
produce los efectos de la transaccin y le son aplicables las reglas de
este ttulo.
Segn el artculo 1311 del Cdigo Civil, una cuestin (dudosa o litigiosa, se
entiende) puede resolverse mediante la suerte (siempre que verse sobre
derechos disponibles, claro est). Las partes podran, por ejemplo, someter el
conflicto al lanzamiento de una moneda, a un juego de cartas o a cualquier
otro medio azaroso para poner fin al cuestionamiento. Y este mecanismo
produce los efectos de una transaccin, lo que le atribuye una caracterstica
principalsima: la cosa juzgada. En principio, interesa del dispositivo este
papel relevante otorgado a la suerte y, a efectos prcticos, a los juegos y
apuestas. La presente norma, en cambio, le reconoce fuerza de "cosa
juzgada" a la generalidad de juegos y apuestas, siempre que se orienten a
dirimir una cuestin. La regla mencionada, en nuestra opinin, es adecuada.
Sucede que muchos conflictos jurdicos no son conciliables y en ocasiones las
partes no quieren derivar la solucin a un tercero, por la desconfianza o
costos implcitos. Pueden optar as por dejar todo al azar, que la suerte
"decida" a quien se favorece respecto de determinada pretensin o derecho
en disputa. Conviene entonces que el Derecho reconozca este tipo de
acuerdos y obligue a las partes a cumplirlos, para lo cual cabe asimilarlos a la
transaccin.

ART.1312
EJECUCIN
EXTRAJUDICIAL

DE

LA

TRANSACCIN

JUDICIAL

La transaccin judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia

y la extra judicial, en la va ejecutiva.
El artculo 1312 se ocupa de regular la ejecucin de la transaccin,
distinguiendo, por un lado, la manera de ejecutar la transaccin judicial y, por
otro lado, la forma cmo ejecutar la transaccin extrajudicial. Si bien la
transaccin, conforme al Cdigo Civil peruano, constituye un modo extintivo
de obligaciones, es claro que al resolverse el asunto dudoso o litigioso de

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
determinada manera, eventualmente surgen entre las partes o a cargo de
alguna de ellas, nuevas prestaciones que debern ser ejecutas para zanjar en
forma definitiva el conflicto de intereses. Esto supone, pues, que a diferencia
de la sumisin total (lase condonacin o renuncia) en la que ya no hay nada
ms que hacer, en la transaccin, por lo general, queda an la incertidumbre
sobre el cumplimiento ntegro y satisfactorio de lo transigido.
Modalidades de la transaccin Para explicar el artculo comentado es
pertinente referirse a las modalidades en que la transaccin puede efectuarse.
Para tal efecto, debemos precisar que el conflicto de intereses cuando
estamos en el tema de la transaccin es denominado asunto dudoso o
litigioso. Por dudoso se entiende lo controvertible y susceptible de generar un
litigio; la solucin de este asunto evita el juicio, y es por eso que en este caso
la transaccin es extrajudicial. Litigioso es el asunto que se encuentra
sometido a juicio; la solucin de aqul por la va de la transaccin pone fin al
proceso.
La transaccin es entonces judicial. No obstante, cabe anotar que el
Cdigo Procesal Civil, al regular la transaccin judicial, alude a una suerte de
su modalidades (artculo 335); por lo que debemos distinguir, por un lado,
entre la transaccin judicial propiamente dicha, que es la que formalmente se
realiza de modo directo ante el juez (se entiende que en audiencia o por
peticin escrita) y, por otro lado, la transaccin judicial que formal y
materialmente es realizada al margen del proceso, es decir en documento
privado o por escritura pblica que luego se presenta al juez para su
homologacin; a sta se le conoce precisamente como transaccin judicial
"fuera de proceso". Esta distincin es importante porque, como se ver luego,
del anlisis integral del marco legal se puede observar que en algunos casos,
antes de la modificatoria del artculo 694 del Cdigo adjetivo, la ejecucin de
la transaccin en la forma como ordena el artculo 1312 devena en
jurdicamente imposible. 3. Cmo se ejecuta la transaccin Conforme a lo
expuesto podemos decir que frente al conflicto inter partes es posible llegar a
una transaccin si el objeto del asunto lo permite. De ser as, la transaccin
podr ser extrajudicial o judicial segn las circunstancias concretas, es decir si
hay o no proceso judicial iniciado. Observadas las formalidades para la
celebracin de la transaccin y luego de efectivamente celebrada sta, las
partes deben ejecutar las prestaciones derivadas del acuerdo transaccional
en las condiciones pactadas y dentro de los plazos convenidos para el
cumplimiento de lo transigido (al igual que un contrato, pues en el fondo, de
acuerdo a un sector de la doctrina, eso es la transaccin: un contrato). En
caso de que dicho cumplimiento no se efecte voluntariamente, no queda
ms que la ejecucin de la transaccin por la parte a quien asiste el derecho o
a favor de quien deba de ejecutarse la prestacin transaccional

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
ART 1313 DEFINICIN DE MUTUO DISENSO
Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico
acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero se tiene
por no efectuado.

II.- EL MUTUO DISENSO

El mutuo disenso, tambin denominado resiliacin (ressiliation en Francia), es
un modo de extincin de las obligaciones que, por sus caractersticas
particulares, resulta uno de los pilares en que se fundamenta la base de
nuestro sistema, es decir, el libre ejercicio de la autonoma privada.

II.1.-Concepto de mutuo disenso segn varios autores

Roberto Maradiegue Ros:
La resciliacin importa un desacuerdo que en convenio realiza deudor y
acreedor en tanto en vnculo obligacional creado por ellos no se ha ejecutado
ntegramente, siendo el efecto principal la extincin de la obligacin, si el
disenso afecta derechos de terceros no ser eficaz.

Felipe Osterling Parodi:

Es el convenio entre las partes para revocar de comn acuerdo una adoptada
anteriormente y extinguir en esta forma la prestacin correspondiente. El
mutuo disenso no es otra cosa que un consentimiento contrario al que antes
se prest en virtud del cual las partes en ejercicio de la autonoma de la
voluntad, lo dejan sin efecto.
Rmulo Morales Hervias:
Es una resolucin consensual o convencional en el sentido de que es el
contrato en que las partes disuelven un precedente contrato, liberndose del
relativo vnculo (contrato resolutorio).

II.2.-CARACTERES
El mutuo disenso es un contrato liberatorio que no crea sino que extingue
obligaciones.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
La extensin que faculta el mutuo disenso tiene fuerza obligatoria.
Su objetivo es lograr la condonacin recproca y correlativa, cada parte
remite o condona la obligacin activa de que es titular.
El mutuo disenso no es un contrato gratuito, ya que la remisin o
condonacin tiene como contrapartida la remisin que, a su vez nace la otra
parte.
Adems el mutuo disenso est alejado de toda formalidad por ser
eminentemente consensual.

II.3.- REQUISITOS Y FORMA

Para su validez precisa de los requisitos siguientes:
Previamente debe existir un contrato, una obligacin contractual bilateral y
que todava no est consumado, pero que se halle ya en estado de
perfeccin. Debe tener existencia y debe ser susceptible de producir efectos
Jurdicos. No debe haberse aun ejecutado -al menos en su totalidad-. Tal
requisito es comn en todos los modos extintivos. No se podra ir con el
mutuo disenso lo que an no existe; tampoco se podra extinguir lo que ya no
existe. Si el contrato se hubiera consumado ya, habra llegado su fin,
cumplido el propsito que las partes previeron y nada habra ya que extinguir.

II.4.- MBITO DE APLICACIN DEL MUTUO DISENSO DENTRO DE LOS

ACTOS JURDICOS.
El artculo 1313 del Cdigo Civil Peruano de 1984 define el mutuo disenso
como el acuerdo de las partes para dejar sin efecto el acto jurdico que han
celebrado anteriormente.
A pesar de la amplitud de la definicin del Cdigo, segn la cual se permite
resolver un acto jurdico preexistente, el mutuo disenso no es un modo
genrico de extinguir obligaciones (como es el caso del pago, la condonacin,
la consolidacin, etc., mediante los cuales tambin se pueden extinguir
obligaciones extracontractuales), ya que su mbito est limitado a extinguir
obligaciones derivadas de los contratos.
En primer lugar, constituye requisito bsico para un mutuo disenso, que
previamente las partes hayan celebrado un contrato cuyas prestaciones an
no estn cumplidas, al menos en su totalidad, pues no se puede extinguir ni lo
que an no existe ni lo que ya no existe. En igual sentido se expresa

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
Castaeda, quien ensea que para admitir el mutuo disenso se exige
comnmente que aquello que es materia de l exista y sea susceptible de
producir efectos jurdicos y que el contrato se encuentre perfeccionado, pero
que no est en estado de ejecucin o de consumacin. Agrega que, de ocurrir
esto ltimo, no cabra el mutuo disenso, desde que ya las obligaciones a
cargo de los contratantes han sido cumplidas, o sea pagadas, y es, por tanto,
aplicable un dispositivo del Cdigo Civil (se refiere Castaeda al Cdigo de
1936) instalado en el ttulo del pago que precepta: "El pago total extingue la
obligacin ntegramente. El pago parcial aceptado, la extingue en la fraccin
equivalente a su cuanta. La obligacin o la fraccin de sta, respectivamente
extinguidas, no reviven por el acto rescisorio, ni por la declaracin
convencional del acreedor y del deudor, ni por la restitucin que el primero
hiciera al segundo de la cantidad pagada".
En relacin al grado de ejecucin de las prestaciones contractuales y el mutuo
disenso, debe tenerse en cuenta que el nico requisito ser el que ambas
partes que han celebrado el contrato tengan prestaciones cuyo cumplimiento
se encuentre todava pendiente, no importando el grado de ejecucin que
haya revestido dicho cumplimiento, siempre y cuando el mismo no haya sido
total.
Este contrato debe ser de prestaciones recprocas, como ya hemos sealado,
y debe encontrarse en estado de perfeccin, es decir, debe tener existencia y
ser susceptible de producir efectos jurdicos. Castaeda expresa que lo
evidente es que el mutuo disenso funciona slo en los contratos bilaterales y
no en los unilaterales. Esto resulta claro, pues de tratarse de un contrato
unilateral (es decir, con una o ms prestaciones a cargo de una sola de las
partes), el acuerdo de ambas partes de dejarlo sin efecto sera una
condonacin. En el mutuo disenso, al destruir con su consentimiento el
contrato que antes haban formado, las partes deben restituirse lo que
recprocamente hubieran recibido como cumplimiento del contrato.
Para los autores franceses Planiol, Ripert y Esmein, la resiliacin es admisible
aunque el contrato se hubiera consumado o se encontrara en va de ejecucin
(slo esta ltima solucin nos parece admisible). As, para ellos, si por
ejemplo ya se hubiese transmitido el derecho de propiedad sobre un inmueble
y posteriormente se acordase el mutuo disenso, entonces se deber inscribir
ste, por tratarse de una nueva transmisin de propiedad realizada en sentido
inverso. Asimismo, en cuanto a los
impuestos que devenga el contrato resiliado (alcabala de enajenaciones),
deban pagarse nuevamente.
Algunos autores sostienen que el mutuo disenso no slo se aplica a las
obligaciones emergentes del contrato (de acuerdo con el aforismo de que las

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
cosas se deshacen como se hacen), sino que tambin funciona en las
obligaciones que nacen de los actos ilcitos, puesto que nada impide que una
persona que tiene obligacin de reparar un dao que ha inferido pacte con
quien tiene derecho a recibir la prestacin en el sentido de dejar sin efecto
dicha obligacin.

II.5.- LA FORMALIDAD DEL MUTUO DISENSO.

El mutuo disenso es un acto tpico que, en sede de obligaciones y contratos,
es de carcter consensual.
La Comisin Revisora del Cdigo Civil expresa, en criterio que no
compartimos, que el mutuo disenso ni siquiera debe ser formal en el caso que
deje sin efecto un contrato sujeto a formalidad ad-solemnitatem. Sealan
que en esta materia el legislador se aparta de la opinin de Francesco
Messineo, quien expresa que el mutuo disenso debe revestir igual forma que
el contrato originario, y de Raymundo Salvat.
Segn la Comisin Revisora del Cdigo Civil, el legislador peruano hace suyo
el planteamiento de Snchez Romn, que Jos Len Barandiarn recoge en
su obra Comentarios al Cdigo Civil Peruano, Obligaciones, Tomo II, Pgina
582, quien a la letra expone:
"Ella sola, sin el consentimiento, ni se concibe ni existe, adems de que est
exigida como formalidad de la perfeccin, no lo est como solemnidad de la
disolucin
del contrato; y sabido es que todos los requisitos de carcter formal no se
suplen por interpretacin extensiva si la ley no lo establece expresamente.
Por otra parte, se pregunta Snchez Romn, cmo sera posible desconocer
que el mutuo disenso o acuerdo de voluntades en contrario al que dio
nacimiento al contrato, constituir siempre una excepcin irresistible, opuesta
que fuera a la demanda de cumplimiento de aqul?".
Castaeda expresa que la ley no exige para el perfeccionamiento del mutuo
disenso que se cumpla con alguna formalidad, ni aun cuando el contrato que
se deja sin efecto se hubiere perfeccionado por escritura pblica. Sin
embargo, es evidente que debe llenarse la misma formalidad observada en el
contrato que se resilia, ya que si con posterioridad al mutuo disenso quien
aparece con derecho en el contrato resiliado otorg cualquier derecho a un
tercero, no podra oponrsele a ste el mutuo disenso si constare en
instrumento privado.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
III.- CARCTER IRRETROACTIVO DEL MUTUO DISENSO.
En trminos generales, podemos empezar sealando que, a diferencia del
mutuo disenso en Derecho de Familia, cuyo carcter irretroactivo es absoluto,
en Derecho de Obligaciones la irretroactividad puede ser relativizada por las
propias partes, quienes en funcin de la autonoma de la voluntad pueden
convenir en que sus efectos se produzcan desde el momento de la formacin
de la relacin jurdica (es decir, desde la celebracin del acto jurdico que se
desea extinguir), pero sin perjudicar los derechos de terceros.
Del contrato; y sabido es que todos los requisitos de carcter formal no se
suplen por interpretacin extensiva si la ley no lo establece expresamente. Por
otra parte, se pregunta Snchez Romn, cmo sera posible desconocer que
el mutuo disenso o acuerdo de voluntades en contrario al que dio nacimiento al
contrato, constituir siempre una excepcin irresistible, opuesta que fuera a la
demanda de cumplimiento de aqul?".
Castaeda expresa que la ley no exige para el perfeccionamiento del mutuo
disenso que se cumpla con alguna formalidad, ni aun cuando el contrato que se
deja sin efecto se hubiere perfeccionado por escritura pblica. Sin embargo, es
evidente que debe llenarse la misma formalidad observada en el contrato que
se resilia, ya que si con posterioridad al mutuo disenso quien aparece con
derecho en el contrato resiliado otorg cualquier derecho a un tercero, no
podra oponrsele a ste el mutuo disenso si constare en instrumento privado.
Sin embargo, se trata de algo excepcional, ya que de no mediar acuerdo de
partes en este punto concreto, el mutuo disenso opera hacia el futuro.
La Comisin Revisora del Cdigo Civil, al abordar este tema, seala que los
Mazeaud sostienen que el mutuo disenso no produce efecto retroactivo, ya que
la voluntad de las partes sera impotente para crearla y en razn de que el
sistema del doble contrato garantiza la seguridad de los actos jurdicos.
IV.- DIFERENCIAS ENTRE MUTUO DISENSO Y TRANSACCIN
Ospina Fernndez ensea que en la transaccin las partes convienen en
sacrificar recprocamente parte de sus intereses controvertidos, lo que puede
envolver la extincin de alguno o algunos de sus derechos; mas su intencin no
es pura y simplemente sta, sino la de compensar ese sacrificio con ventajas
que estimen equivalentes, siquiera sea la de consolidar situaciones y derechos
que, por consiguiente, dejan de ser litigiosos.
Como sabemos, la transaccin, adems de ser un medio extintivo de
obligaciones, en el que las partes se hacen concesiones recprocas, puede
convertirse en un medio creativo, regulador o modificatorio de las mismas, en
virtud de lo dispuesto por el artculo 1302 del Cdigo Civil Peruano. Este

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
carcter eventualmente creador de obligaciones que puede revestir la
transaccin, no es compartido por el mutuo disenso, ya que a travs de esta
figura nicamente se extinguen los efectos de un acto jurdico preexistente.
Con el mutuo disenso no se deja subsistir obligacin o deber alguno, en tanto
que con Sin embargo, se trata de algo excepcional, ya que de no mediar
acuerdo de partes en este punto concreto, el mutuo disenso opera hacia el
futuro.
La Comisin Revisora del Cdigo Civil, al abordar este tema, seala que los
Mazeaud sostienen que el mutuo disenso no produce efecto retroactivo, ya que
la voluntad de las partes sera impotente para crearla y en razn de que el
sistema del doble contrato garantiza la seguridad de los actos jurdicos.
VI.- EVENTUAL EXTINCIN DEL MUTUO DISENSO.
Uno de los temas susceptibles de plantear interrogantes es el relativo a lo que
ocurrira en caso de que las partes que han dejado sin efecto un acto jurdico
por mutuo disenso, posteriormente a su celebracin, concertaran otro mutuo
disenso, dejando sin efecto el primero.
Este segundo mutuo disenso, por tanto, tendra por objeto dejar sin efecto el
primero. Siendo esto as, lo que cabra preguntarse es si reviviran los efectos
del acto jurdico original, o si ellos se mantendran extinguidos.
Es claro, en opinin nuestra, que no existe razn jurdica alguna para
considerar impracticable este segundo mutuo disenso. Nada obsta a que las
partes que han extinguido una relacin jurdica obligatoria, por considerarlo
conveniente para sus intereses, la revivan, con lo que el acto original recobrara
sus efectos al devenir en ineficaz el primer mutuo disenso.
Evidentemente, la autonoma de la voluntad, que comprende la libertad de
contratar y a la libertad contractual, faculta tanto para contratar como para
modificar, extinguir, cambiar de opinin y volver a dar vida a cualquier relacin
obligacional.
Si las mismas partes pueden contratar entre s tantas veces como deseen a lo
largo de sus vidas, sin afectar a terceros en sus convenios, por qu podran
estar impedidas de ejercitar su autonoma para extinguir un mutuo disenso? No
hay norma que lo prohba, ni expresa ni tcitamente, puesto que nuestro
sistema consagra precisamente la autonoma de la voluntad. La nica barrera a
ello sera el eventual perjuicio a terceros, y esta restriccin (res inter alios acta)
se encuentra atada a cada una de las disposiciones de nuestro cuerpo legal.
Por tanto, no existiendo ningn elemento que jurdicamente prive a la relacin
obligacional original de su eficacia, en virtud del segundo mutuo disenso la
recobrara a plenitud, siempre con la salvedad de preservarse los derechos de
terceros.

UNIVERSIDAD TORIBIO RODRIGUEZ DE

MENDOZA
Asimismo, respecto al argumento que en ocasiones se esgrime acerca de que
el eliminar una relacin jurdica obligacional y luego hacerla renacer resulta
atentatorio contra la seguridad jurdica, la pregunta que de inmediato surge es
la siguiente: la seguridad jurdica de quin? Resulta necesario destacar que la
seguridad jurdica nicamente puede ser socavada cuando a su vez se atenta
contra la justicia y el bien comn. La volubilidad de las partes en el ejercicio
privado de su libertad contractual no tiene relacin con el bien comn, como s
lo tendra la volubilidad de los legisladores en la dacin de normas legales,
pues stas estn dirigidas a la comunidad.
Las decisiones privadas, sean buenas, malas o mltiples, en tanto no afecten a
terceros, no resultan lesivas al inters comn; por tanto, no vulneran la
seguridad jurdica. Ms aun, inclusive en el mbito del Derecho de Familia,
nada impide volver a unirse a la pareja que se separ por mutuo disenso; de
hecho, este supuesto ocurre en la realidad con mayor frecuencia de la que uno
cree.
Finalmente, y retornando al mbito patrimonial, diremos que el nuestro es un
sistema de libre mercado, que se basa en la autonoma privada, la misma que
a su vez se consagra a travs de la libertad de contratacin y, siendo el mutuo
disenso un contrato, considerar que esta figura extintiva de obligaciones es
atentatoria contra la seguridad jurdica sera equivalente a afirmar que el
sistema contractual tambin lo es.

VII.- CONCLUSIONES
Se define entonces a la transaccin como aquel acto jurdico bilateral, por
el cual las partes, haciendo concesiones recprocas, extinguen
obligaciones litigiosas o dudosas. Siendo as una de las formas de
extincin de obligaciones.
El mutuo disenso por definicin es el convenio entre las partes para
revocar de comn acuerdo una adoptada anteriormente y extinguir en esta
forma la prestacin correspondiente.
No est dems decir que la transaccin slo puede versar sobre derechos
de carcter patrimonial (argumento del artculo 1305 del Cdigo Civil
Peruano), en tanto que el mutuo disenso puede recaer tanto sobre actos
de carcter netamente patrimonial como sobre otros que
fundamentalmente tengan naturaleza distinta, como es el caso del
matrimonio.